Ухвала суду № 79195218, 16.01.2019, Краматорський міський суд Донецької області

Справа № 234/5715/17

Провадження № 1-кс/234/407/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

про тимчасовий доступ до речей і документів

16 січня 2019 року м. Краматорськ

Слідчий суддя Краматорського міського суду Донецької області - Демидова В.К.,

при секретарі -Воробйової Т.В.,

за участю потерпілого -ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Краматорську

клопотання потерпілого ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42016050000000359 від 12.05.16 року,-

ВСТАНОВИВ:

14 січня 2019 року потерпілий ОСОБА_1. звернувся до суду з вказаним клопотанням, яке мотивує тим, що кримінальне провадження №42016050000000359 від 12.05.16 триває вже більш двох з половиною років, але за цей час органом досудового розслідування не прийнято належних заходів для проведення «швидкого, повного та неупередженого розслідування» відповідно до приписів ст. 2 КПК України. Численні судові рішення щодо проведення слідчих дій, проведення експертиз та застосування заходів забезпечення кримінального провадження не виконуються, докази не збираються, клопотання потерпілих ігноруються та не розглядаються належним чином. На цей час не виконано 7 (сім) судових рішень, якими на слідчого покладені певні обов'язки щодо вчинення процесуальних дій.

27.07.18 він, з метою отримання важливих для встановлення дійсних обставин по справи об'єктивних відомостей (доказів), звернувся до слідчого у провадженні якого перебуває досудове розслідування №42016050000000359 від 12.05.16 з клопотанням щодо застосування заходів забезпечення кримінального провадження - тимчасового доступу до інформації що належить мобільним операторам України. Слідчий у задоволенні клопотання відмовив, але слідчий суддя при розрішенні скарги на постанову слідчого знайшов його доводи обґрунтованими і відповідаючими вимогам КПК України та скасував незаконну постанову ухвалою від 18.09.2018 р. по провадженню №1-кс/234/4616/18.

Оскільки слідчий продовжував ігнорувати судові рішення та своєю бездіяльністю сприяв втраті доказів по справі, 06.11.2018 він звернувся до нього з черговим клопотанням щодо проведення слідчих та інших процесуальних дій та заходів обов'язок проведення яких покладено на слідчого у кримінальному провадженні №42016050000000359 від 12.05.16 судовими рішеннями та постановами слідчого» .

Клопотання належним чином не розглянуте, замість процесуального рішення та відповідних дій слідчий надіслав листа-відписку, який свідчить про зухвале ігнорування слідчим вимогами Конституції та Законів України спрямованими на порушення прав потерпілого, втрату доказів по справі з метою приховування злочину.

Лист слідчого 3-го СО СУ прокуратури Донецької обл. Р. Салія від 03.12.18 №17/3-1547 вих. 18 став предметом відповідної скарги та судового рішення (ухвали) від 10.12.2018 (пров. №1-кс/234/7113/18), якою на слідчого покладено черговий обов'язок який він не збирається виконувати - на цей час не виконав.

У зв'язку з вищенаведеним, на виконання ухвал слідчих суддів, з метою недопущення втрати доказів по справі (оскільки минає 3-річний термін зберігання мобільними операторами інформації щодо з'єднань і розташувань мобільних терміналів) та забезпечення об'єктивного та неупередженого досудового розслідування у кримінальному провадженні №42016050000000359 від 12.05.16, вважає за необхідне в котре звернутися з клопотанням щодо тимчасового доступу до інформації, що належить мобільним операторам України.

Потерпілі по кримінальному провадженню №42016050000000359 від 12.05.16 ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 встановили, що обставини здійснення 07.03.2016 року обшуків квартири АДРЕСА_1 та гаражів НОМЕР_1, НОМЕР_2 у кооперативі «Нива», а саме:

- відсутність в тексті протоколів обшуків інформації про всіх осіб фактично присутніх на слідчий дії (фото-відео оператор, інші особи), всупереч приписам п. 1) ч. 3 ст. 104 КПК України;

- відсутність в тексті протоколів обшуків інформації про послідовність дій та всіх виявлених речей (сипучі, мапи, документи, гроші, годинник, військової амуніції), всупереч приписам п. 2) ч. 3 ст. 104 КПК України;

- відсутність в тексті протоколів обшуків інформації про спосіб ідентифікації вилучених грошей та речей, всупереч приписам п. 3) ч. 3 ст. 104 КПК України;

- відсутність в матеріалах справи оригінальних примірників носіїв фото-відео фіксації, всупереч приписам ч. 3 ст. 107 КПК України.

- знищення матеріалів фото-відеофіксації обшуків та ознаки підробки протоколів обшуків;

- наявність в протоколі інформації, яка 07.03.2016 року не могла бути відома слідчому Шумілову А.;

- наявність чистих бланків, знайдених на місті обшуку, з підписами які і схожі на підписи понятих ОСОБА_5, ОСОБА_7;

- протиріччя у показах службових осіб Слов’янського ВП та понятих, допитаних у якості свідків, так понятий ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 допитаний у якості свідка показав, що ОСОБА_5 було затримано по дорозі від відділку поліції до місця обшуку, а службова особа Слов’янського ВП ОСОБА_9 показав, що на роботу до ОСОБА_5 службові особи Слов’янського ВП поїхали після того як його не знайшли за місцем мешкання.

Потерпілими по кримінальному провадженню №42016050000000359 від 12.05.16 було також встановлено, що між понятим ОСОБА_6 та службовою особою Слов’янського ВП ОСОБА_10, що приймав участь в обшуку, є відносини кумівства.

Наведені вище обставини, а також інформація отримана ним в співрозмові з ОСОБА_6, дають підстави вважати, що особи, задіяні в якості незалежних понятих, на справді такими не є. Потерпілі стверджують, що поняті ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 були заздалегідь проінформовані про місце і час обшуку службовими особами Слов’янського ВП, з якими підтримують стосунки пов'язані з наданням послуг у лжесвідченні, та були його безпосередніми учасниками. На місце обшуку поняті ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 та службові особи Слов’янського ВП в ОСОБА_11, ОСОБА_9, ОСОБА_12, ОСОБА_13 та ОСОБА_14 прибули одночасно на двох автомобілях по попередній змові, в подальшому до обшуку долучилися ОСОБА_15, ОСОБА_16 та інші службові особи Слов’янського ВП.

Ухвалою слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області Демидової В.К. від 31.07.2017 р. по провадженню №1-кс/234/3477/17 призначено комплексну експертизу документів по кримінальному провадженню №42016050000000359 від 12.05.16 (3-й слідчій відділ СУ прокуратури Донецької області, слідчий Дуравкіна Н.). На цей час заходів на виконання ухвали суду органом досудового розслідування не застосовується, досудове розслідування саботується. За інформацією слідчого Дуравкіной Н. свідки (поняті) ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 і ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 надати зразки підпису на виконання ухвали суду відмовилися. Ці обставини підтверджуються у мотивувальній частині ухвали слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області Міхальченко А.О. від 07.11.2017 р. по провадженню №1-кс/234/5760/17.

За таких обставин є обґрунтована підозра, що протокол обшуку квартири АДРЕСА_1 було сфальсифіковано за їх (понятих участю) участю 09.03.2016 року з метою створення штучних доказів обвинувачення, та привласнення особами, що здійснювали обшук, вилученого майна та грошей потерпілих. Ці обставини є предметом доказування в кримінальному провадженні №42016050000000359 від 12.05.16.

ВССУ в узагальненнях судової практики, щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження від 07.02.2014 г. роз'яснили застосування поняття "обґрунтована підозра", а саме: «…поняття "обґрунтована підозра" не визначене у національному законодавстві та зважаючи на положення, закріплені у ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", слідчим суддям слід враховувати позицію Європейського суду з прав людини, відображену зокрема у пункті 175 рішення від 21 квітня 2011 року у справі "Нечипорук і Йонкало проти України", відповідно до якої "термін "обґрунтована підозра" означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об'єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення (рішення у справі "Фокс, Кемпбелл і Гартлі проти Сполученого Королівства" від 30 серпня 1990 року, п. 32, Series A, № 182)».

На підставі ст.ст. 19, 55 Конституции Украини, ст.ст. 1, 6, 13 Европейской конвенции по правам человека, ст.ст. 2, 8, 9, 10, 21, 22, 26 55, 56, 92, 93, 159, 160 КПК України, на виконання рішень (ухвал) слідчих суддів Демідової В.К. від 31.07.17 по проводженню №1-кс/234/3477/17 та від 16.11.2017 по провадженню №1-кс/234/6072/18, ОСОБА_18. від 27.12.2017 по провадженню №1-кс/234/6767/17 та від 11.01.2017 по провадженню №1-кс/234/226/18, ОСОБА_19 від 03.04.2018 по провадженню №1-кс/234/1397/18, ОСОБА_30 від 04.04.2018 по провадженню №1-кс/234/1398/18, ОСОБА_20 від 18.09.2018 р. по провадженню №1-кс/234/4616/18, ОСОБА_19 від 10.12.2018 по провадженню №1-кс/234/7134/18 для проведення «швидкого, повного та неупередженого розслідування» відповідно до приписів ст. 2 КПК України та з метою підтвердження або спростування доводів потерпілого щодо порушення службовими особами Слов’янського ВП вимог ст. 19 Конституції України, при проникненні у житло, фальсифікації протоколів обшуків, існування попереднього знайомства та домовленостей між службовими особами Слов’янського ВП і особами зазначеними у якості понятих, а також, щодо надання понятими недостовірної інформації про обставини проведення обшуку, та з метою встановлення дійсних обставин проведення 07.03.2016 року обшуку квартири АДРЕСА_1, які є предметом доказування у кримінальному провадженні №42016050000000359 від 12.05.16, з метою долучення до матеріалів досудового розслідування, просить суд надати потерпілому тимчасовий доступ до інформації, що є у операторів та провайдерів мобільного зв'язку та містять інформацію про зв'язок абонентів, у тому числі вихідні та вхідні з'єднання і маршрути передавання в період підготовки до обшуку (05-06.03.2016), безпосередньо обшуку (07.03.2016) та виготовлення протоколу і затвердження його судом (08-09.03.2016), а саме з 05.03.2016 по 09.03.2017 р., а саме:

1.1 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ТОВ «Лайфселл», 03110, м. Київ, вул. Соломенська 11-а, ЕДРПОУ: 22859846, тел.: НОМЕР_4 про зв'язок мобільного терміналу НОМЕР_3 належного ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 та забов'язати уповноважених осіб ТОВ «Лайфселл» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2017 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 07.03.2016 по 09.03.2016 р..

1.2 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок мобільного терміналу НОМЕР_6 належного ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 07.03.2016 по 09.03.2016 р..

1.3 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок з мобільного терміналу НОМЕР_7 належного ОСОБА_21 ІНФОРМАЦІЯ_3 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 06-00 по 24-00 07.03.2016

1.4 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок з мобільного терміналу НОМЕР_8 належного ОСОБА_22 ІНФОРМАЦІЯ_4 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 06-00 по 24-00 07.03.2016

1.5 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок з мобільного терміналу НОМЕР_9 належного ОСОБА_15 ІНФОРМАЦІЯ_5 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 06-00 по 24-00 07.03.2016.

Потерпілий ОСОБА_1 в судовому засіданні клопотання підтримав у повному обсязі.

Заслухавши потерпілого, ознайомившись із матеріалами клопотання, приходить до наступного.

Відповідно до ст. 3 ч.1 п.19 КПК України, потеплілий та його представник є стороною кримінального провадження.

Згідно положень ст. 56 КПК України, потерпілий має право збирати і подавати слідчому, прокурору, слідчому судді докази.

У відповідності до положень ст. 84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлює наявність чи відсутність фактів чи обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Відповідно до ч.1 ст.160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Вказана у клопотанні інформація, згідно ст.162 КПК України, належить до охоронюваної законом таємниці і її вилучення здійснюється лише на підставі ухвали суду.

Згідно ч.6 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Розглянувши клопотання, суд дійшов висновку про те, що потерпілий довів наявність достатніх підстав вважати, що отримана інформація, щодо документів, які перебувають у володінні оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601 та у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ТОВ «Лайфселл», 03110, м. Київ, вул. Соломенська 11-а має значення для з'ясування обставин справи. Також доведено, що при наданні тимчасового доступу можуть бути отриманні докази, які самостійно та у сукупності з іншими доказами можуть мати суттєве значення для з'ясування обставин цього кримінального провадження. Доведено можливість використання як доказів відомостей, що містяться у зазначених у клопотанні відомостей та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цієї інформації.

Тому, беручи до уваги вищевикладене, для всебічного, повного та об`єктивного дослідження обставин кримінального провадження, зареєстрованого в ЄРДР за №42016050000000359 від 12.05.16 року клопотання потерпілого про тимчасовий доступ слід задовольнити.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.159-166 КПК України слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

Клопотання потерпілого ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42016050000000359 від 12.05.16 року- задовольнити.

Надати дозвіл потерпілому ОСОБА_1 на тимчасовий доступ до інформації, що є у операторів та провайдерів мобільного зв'язку та містять інформацію про зв'язок абонентів, у тому числі вихідні та вхідні з'єднання і маршрути передавання в період підготовки до обшуку (05-06.03.2016), безпосередньо обшуку (07.03.2016) та виготовлення протоколу і затвердження його судом (08-09.03.2016), а саме з 05.03.2016 по 09.03.2017 р.,а саме:

1.1 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ТОВ «Лайфселл», 03110, м. Київ, вул. Соломенська 11-а, ЕДРПОУ: 22859846, тел.: НОМЕР_4 про зв'язок мобільного терміналу НОМЕР_3 належного ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 та забов'язати уповноважених осіб ТОВ «Лайфселл» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2017 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 07.03.2016 по 09.03.2016 р..

1.2 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок мобільного терміналу НОМЕР_6 належного ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 07.03.2016 по 09.03.2016 р..

1.3 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок з мобільного терміналу НОМЕР_7 належного ОСОБА_21 ІНФОРМАЦІЯ_3 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 06-00 по 24-00 07.03.2016

1.4 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок з мобільного терміналу НОМЕР_8 належного ОСОБА_22 ІНФОРМАЦІЯ_4 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 06-00 по 24-00 07.03.2016

1.5 Надати потерпілому дозвіл на доступ до інформації, що знаходиться у оператора (провайдера) мобільного зв'язку ПрАТ «ВФ Україна», вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601, МСП 01601, ЄДРПОУ: 14333937, тел.: НОМЕР_5 та містять інформацію про зв'язок з мобільного терміналу НОМЕР_9 належного ОСОБА_15 ІНФОРМАЦІЯ_5 та забов'язати уповноважених осіб ПрАТ «ВФ Україна» надати належним чином засвідчені роздруківки: - вхідних та вихідних дзвінків та SMC цього терміналу в період з 05.03.2016 по 09.03.2016 р..; - маршрути передавання та отримання сигналів з цього терміналу та адреси відповідних стаціонарних засобів прийому і передавання сигналів в період з 06-00 по 24-00 07.03.2016.

Строк дії ухвали - 30 днів з дня винесення.

Ухвала слідчого судді про доступ до речей і документів підлягає обов'язковому виконанню.

Ухвала апеляційному оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя В.К.Демидова