Постанова № 76613630, 18.09.2018, Вінницький апеляційний адміністративний суд

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 686/10921/17

Головуючий у 1-й інстанції: Мороз В.О.

Суддя-доповідач: ОСОБА_1

18 вересня 2018 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Совгири Д. І.

суддів: Матохнюка Д.Б. Курка О. П.

за участю:

секретаря судового засідання: Черняк А.В.,

представника позивача: ОСОБА_2,

представника відповідача: ОСОБА_3,

представника третьої особи: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу приватного підприємства "Фінмаркет" на рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 30 травня 2018 року (повний текст якої складено в м. Хмельницькому) у справі за адміністративним позовом приватного підприємства "Фінмаркет" до виконавчого комітету Хмельницької міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - приватне підприємство "Буд Кепітал Менеджмент" про визнання протиправним та скасування рішення органу місцевого самоврядування,

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області з позовом до виконавчого комітету Хмельницької міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - приватне підприємство "Буд Кепітал Менеджмент" про визнання протиправним та скасування рішення органу місцевого самоврядування.

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 30 травня 2018 року у задоволені адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

В судовому засіданні представник позивача підтримав доводи апеляційної скарги та просив суд задовольнити її.

Представник відповідача заперечувала проти задоволення апеляційної скарги позивача та просила суд залишити її без задоволення, а рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 30 травня 2018 року - без змін.

Представник приватного підприємства "Буд Кепітал Менеджмент" в судове засідання не з'явився про причини неявки суду не повідомив, хоча про час та дату розгляду справи повідомлявся належним чином, що підтверджується матеріалами справи.

Заслухавши доповідь судді, пояснення представників сторін, які прибули в судове засідання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що 05.10.2009 року між Хмельницькою міською радою та ПМП «Фінмаркет» укладено договір оренди землі №040974200210. На визначених у договорі оренди умовах ПМП «Фінмаркет», на підставі рішення 26 сесії міської ради від 27.05.2009 р. № 20 із земель житлової та громадської забудови, надано в строкове платне користування земельну ділянку площею 0,25 га, розташованої по вулиці Кам'янецькій, 2А у місті Хмельницькому, терміном на 3 роки (до 27.05.2012 року).

Відповідно до п.3, 4 Договору оренди на земельній ділянці знаходиться об'єкт незавершеного будівництва - готельно-торгівельно-розважальний комплекс готовністю 27%. Земельна ділянка передається в оренду разом з об'єктом незавершеного будівництва. За умовами, наведеними в п.15 Договору оренди, земельна ділянка передається в оренду під будівництво готельно-торгівельно-розважального комплексу. Згідно п. 30 договору, право орендаря : за письмовою згодою орендаря зводити у встановленому законом порядку житлові, виробничі, культурно - побутові та інші будівлі і споруди та закладати багаторічні насадження.

Додатковою угодою № 681010004000640 від 26 червня 2012 року ПМП «Фінмаркет» поновлено договір оренди до 27.05.2015 р. А Додатковою угодою № 937/01 від 18.11.2015 р. поновлено договір оренди до 27.05.2018 р.

13.06.2013 р. Управлінням архітектури та містобудування було видано ПМП «Фінмаркет» Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки №111 (м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 2 А). Відповідно до вказаних містобудівних умов та обмежень їх видано щодо такого об'єкта будівництва: 102-х квартирний житловий будинок з вбудовано-прибудованими магазинами та офісними приміщеннями.

23.06.2014 року Управлінням архітектури та містобудування було видано ПМП «Фінмаркет» Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014р. (м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 2А) щодо нового об'єкта будівництва: 216-ти квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами та офісними приміщеннями та рестораном.

01.11.2014 року ПМП «Фінмаркет» було укладено із державним підприємством «Науково - дослідний інститут будівельного виробництва» договір №211-14. Згідно якого ДП «Науково-дослідний інститут будівельного виробництва», має виконати просторовий перевірочний розрахунок каркасу житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами та офісними приміщеннями як конструктивної системи «каркас-фундаменти-основа» на сейсмічні навантаження в рамках науково-технічного супроводу на стадії проектування за адресою: вул. Кам'янецька, 2А, м. Хмельницькому.

ПМП «Фінмаркет» укладено такі договори: 27.01.2015 року на виконання у конструктивну частину проекту та робочої документації будівництва висотного 216-ти квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями та рестораном по вул. Камянецькій,2А, в м. Хмельницькому; 30.03.2015 року на виконання проектних робіт щодо розробки проектної та кошторисної документації.

19.02.2015 року між ПМП «Фінмаркет» та комунальним архітектурно-планувальним підприємством було укладено договір, згідно якого виконавець приймає до виконання винос в натурі, основних вісей об'єкта 195-ти квартирного житлового будинку по вул. Камянецькій, 2А у м. Хмельницькому.

02.03.2015 року між ПМП «Фінмаркет» і ТзОВ «Основа спецбуд» було укладено договір підряду №95, на виконання якого підрядник зобов'язується виконати роботи з випробування чотирьох паль статичним навантаженням на об'єкті 195-ти квартирного житлового будинку по вул. Кам'янецькій, 2А у м. Хмельницькому.

03.03.2015 року між ПМП «Фінмаркет» та ПП «Фундаментспецбуд» укладено договір підряду №6-15. Відповідно до якого (підрядник) повинен виконти загально-будівельні роботи по улаштуванню буроінєкційних паль на об'єкті будівництва по вул. Кам'янецькій, 2А в м. Хмельницькому.

26.11.2015 року між ПМП «Фінмаркет» та ДП «Київський інститут інженерних вишукувань і досліджень «Енергопроект»» укладено договір №204 на виконання інженерно-геодезичних робіт, за умовами якого зазначене державне підприємство бере зобов'язання виконати роботи по сейсмічному мікрорайонуванню для уточнення сейсмічності майданчику будівництва висотного будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. Кам'янецькій, 2А, в м. Хмельницькому.

На лист ПМП «Фінмаркет» щодо внесення змін в містобудівні умови №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014р. Управління архітектури та містобудування повідомило 13.11.2015 р., що відповідно до чинного законодавства, документом, що посвідчує право власності/користування земельною ділянкою є державний акт; витяг про реєстрацію права на ділянку, свідоцтво про право власності; договір оренди або договір суперфіцію. Таким чином, договір №232-07 від 31 жовтня 2007 року з управлінням житлово-комунального господарства не може слугувати підставою для внесення змін до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, а саме зазначити вказаний договір як документ, що підтверджує право користування земельною ділянкою та збільшити площу ділянки за рахунок прилеглої території. Щодо внесення змін до назви об'єкта будівництва, то у випадку зміни намірів забудови, замовнику необхідно отримати нові містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки у встановленому порядку.

14.01.2016 року Управлінням архітектури та містобудування ПМП «Фінмаркет» було видано Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки №10/ГП-25.1-04 від 14.01.1016р. взамін №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014р. (м. Хмельницький, вул. Кам'янецька 2А).

23.02.2016 року ПМП «Фінмаркет» уклав із державною установою «Інститут громадського здоров'я ім. О.М. Марзєєва ПАМП України» договір №617, санітарно-епідеміологічної оцінки стану умов інсоляції та природного освітлення прилеглої території та власних приміщень при спорудженні об'єкта «Будівництво висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства по вул. Кам'янецькій,2А, в м. Хмельницькому».

03.03.2016 р. ДУ «Інститут громадського здоров'я ім. О.М. Марзєєва ПАМП України» видав науковий звіт № 22/509, згідно якого спорудження житлового будинку з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства по вул. Кам'янецькій, 2а у м. Хмельницькому не порушить вимог СН 2605-82 та ДБН В.2.5.-28.2006 щодо умов інсоляції та природної освітленості власних приміщень та існуючої прилеглої забудови за умови оздоблення фасадів та торців запроектованого будинку білою атмосферостійкою фарбою.

22.03.2016 р. року державним підприємством «Спеціалізована Державна експертна організація центральна служба Української ДБЕ» видано ПМП «Фінмаркет» «Експертний звіт щодо розгляду проектної документації за проектом «Будівництво висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства по вул. Кам'янецькій, 2А, в м. Хмельницькому», відповідно до якого проектна документація розроблена з дотриманням вимог до міцності, надійності та довговічності об'єкта будівництва, його експлуатаційної безпеки та інженерного забезпечення і може бути затверджена в установленому порядку.

31.03.2016 р. за результатами вивчення можливості функціонування багатоквартирного будинку з вбудовано-прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства по вул. Кам'янецькій,2А, в м. Хмельницькому без сміттєпроводів державною установою «Інститут громадського здоров'я ім. О.М. Марзєєва НАМН України» ПМП «Фінмаркет» надано висновок щодо можливості функціонування будинку без сміттєпроводів, про що зазначається у протоколі державної санітарно-епідеміологічної експертизи №422 та звіті за результатами робіт для потреб державної санітарно-епідеміологічної експертизи №22.2/813 від 31.03.2016 року. 06.04.2016 року Державною санітарно-епідеміологічною службою України ПМП «Фінмаркет» надано Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи, яким визначена можливість функціонування будинку без сміттєпроводів.

07.07.2016 року Державною архітектурно - будівельною інспекцією України було видано замовнику дозвіл ПМП «Фінмаркет» та ген. підряднику ТзОВ «Будівельна компанія ВТМ» на виконання будівельних робіт із будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства по вул. Кам'янецькій, 2-А, в м. Хмельницькому.

Рішенням Хмельницької міської ради від 25.01.2017 року № 54 було надано дозвіл комунальному підприємству " Парки і сквери м. Хмельницького" дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в постійне користування під сквер по вул. Парковій, 2-а площею 35 290 кв.м., яка включає набережну і виключає можливість використання ПМП "Фінмаркет" будь-яких земельних ділянок, які межують із земельною ділянкою по вул. Кам'янецькій, 2а.

02.02.2017 року між ПМП «Фінмаркет» та приватним підприємством «Буд Кепітал Менеджмент» було укладено договір про організацію капітального будівництва та передачу функцій замовника, яким сторони врегулювали відносини щодо замовлення, організації та забезпечення будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства, за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 2А.

Підрядник ПП «Будкепіталменеджмент» уклав ряд договорів купівлі продажу майнових прав із покупцями на квартири в зазначеному обєкті, договори на виконання робіт, надання послуг.

Рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 274 від 28.04.2017 року скасовано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки №10/ГП-25.1-04 від 14.01.1016 року взамін №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014 року, видані ПМП «Фінмаркет» для будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства.

Розглядаючи даний позов суд першої інстанції дійшов висновку про те, що оскаржуване рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 28.04.2017 року № 274 про скасування містобудівних умов та обмежень земельної ділянки №10/ГП-25.1-04 від 14.01.1016 року взамін №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014 року, видані ПМП «Фінмаркет» для будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано прибудованими торговельно-офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства є законним, прийнято на підставі наданих повноважень та є обґрунтованим. Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції виходячи з наступного.

Відповідно до пункту 3 частини 2 статті 52 Закону України від 21 травня 1997 року № 280/97-ВР «Про місцеве самоврядування в Україні» (далі - Закон № 280/97-ВР) виконавчий комітет ради має право змінювати або скасовувати акти підпорядкованих йому відділів, управлінь, інших виконавчих органів ради, а також їх посадових осіб.

Відповідно до пункту 1.1 Положення про Департамент архітектури, будівництва та землеустрою, затвердженого рішенням Хмельницької міської ради від 27 вересня 2000 року № 5, Департамент архітектури, будівництва та землеустрою підпорядкований її виконавчому комітету, міському голові.

Отже, в силу положень пункту 3 частини 2 статті 52 Закону № 280/97-ВР виконавчий комітет Хмельницької міської ради має право скасовувати акти підпорядкованого йому Департаменту архітектури, будівництва та землеустрою.

Аналогічний висновок міститься також у Рішенні Конституційного Суду України від 16 квітня 2009 року № 7-рп/2009, у резолютивній частині якого зазначено, що орган місцевого самоврядування має право приймати рішення, вносити до них зміни та/чи скасовувати їх на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Разом з цим, у вказаному рішенні Конституційний Суд України зазначає, що органи місцевого самоврядування не можуть скасовувати свої попередні рішення, вносити до них зміни, якщо відповідно до приписів цих рішень виникли правовідносини, пов'язані з реалізацією певних суб'єктивних прав та охоронюваних законом інтересів, і суб'єкти цих правовідносин заперечують проти їх зміни чи припинення. Це є "гарантією стабільності суспільних відносин" між органами місцевого самоврядування і громадянами, породжуючи у громадян впевненість у тому, що їхнє існуюче становище не буде погіршене прийняттям більш пізнього рішення.

Ненормативні правові акти органу місцевого самоврядування є актами одноразового застосування, вичерпують свою дію фактом їхнього виконання, тому вони не можуть бути скасовані чи змінені органом місцевого самоврядування після їх виконання.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційної інстанції приходить до висновку, що до повноважень виконавчого комітету Хмельницької міської ради віднесено право скасовувати акти Департаменту архітектури, будівництва та землеустрою, проте право на скасування таких актів відсутнє після їх виконання.

Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки №10/ГП-25.1-04 від 14.01.2016 взамін №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014 року, виданих приватному підприємству "Фінмаркет" для будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано - прибудованими торгівельно - офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства є індивідуальним, тобто ненормативним актом, оскільки він вичерпує свою дію фактом виконання, адресований конкретній особі, замовнику, і не має загальнообов'язкового значення.

Як встановлено судом апеляційної інстанції та не заперечується сторонами, що на підставі отриманих містобудівних умов та обмежень позивач розпочав проектування об'єкту, уклав ряд договорів, отримав необхідні дозвільні та інші документи.

А тому, оскільки на підставі містобудівних умов у позивача на час прийняття оскаржуваного рішення вже виникли правовідносини, пов'язані з реалізацією певних суб'єктивних прав та охоронюваних законом інтересів, виконавчий комітет ради не мав права скасовувати цей ненормативний акт.

Відповідно до частини 1 статті 5 Закону № 280/97-ВР система місцевого самоврядування включає, зокрема, виконавчі органи сільської, селищної, міської ради.

Отже, акт Департаменту архітектури, будівництва та землеустрою, який є виконавчим органом ради, є актом органу місцевого самоврядування, тому на правовідносини щодо його скасування органом місцевого самоврядування (його виконавчим комітетом) поширюються висновки Конституційного Суду України, викладені у Рішенні Конституційного Суду України від 16 квітня 2009 року № 7-рп/2009.

Аналогічні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 25 травня 2018 року у справі №296/9690/15-а та від 24 липня 2018 року у справі №686/22674/15-а.

Відповідно до вимог ч. 1 та 2 ст. 317 Кодексу адміністративного судочинства України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю та ухвалення нового рішення є, зокрема, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається, крім іншого, неправильне тлумачення закону.

З урахуванням наведеного, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції при вирішенні справи порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, тому, керуючись статтею 315 КАС України, постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови, якою адміністративний позов задовольнити.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу приватного підприємства "Фінмаркет" задовольнити повністю.

Рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 30 травня 2018 року у справі за адміністративним позовом приватного підприємства "Фінмаркет" до Виконавчого комітету Хмельницької міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - приватне підприємство "Буд Кепітал Менеджмент" про визнання протиправним та скасування рішення органу місцевого самоврядування скасувати.

Прийняти нову постанову, якою позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області від 28.04.2017 року №274 "Про скасування містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки №10/ГП-25.1-04 від 14.01.2016 взамін №114/ГП-25.1-04 від 23.06.2014 року, виданих приватному підприємству "Фінмаркет" для будівництва висотного багатоквартирного житлового будинку з вбудовано - прибудованими торгівельно - офісними приміщеннями та закладами ресторанного господарства".

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 21 вересня 2018 року.

Головуючий ОСОБА_1 Судді ОСОБА_4 ОСОБА_5