Ухвала суду № 76599575, 05.09.2018, Богунський районний суд м. Житомира

Справа №295/1731/17

Категорія 50

2/295/1660/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.09.2018 року м. Житомир

Богунський районний суд міста Житомира в складі:

головуючої судді Ведмідь Н.В.,

за участю секретаря Скришевської О.Р.,

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні у порядку загального позовного провадження клопотання представника позивача ОСОБА_1 про призначення судово-біологічної експертизи молекулярно-генетичного аналізу ДНК по цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3, третя особа Житомирський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції Житомирської області про визнання батьківства та внесення змін до актового запису про народження,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_2 звернувся до Богунського районного суду м. Житомира з позовом до ОСОБА_3, третя особа: Житомирський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції Житомирської області про визнання батьківства та внесення змін до актового запису про народження.

Представником позивача ОСОБА_1 подано клопотання про призначення судово-біологічної експертизи молекулярно-генетичного аналізу ДНК, проведення якої просить доручити судовим експертам бюро судово-медичної експертизи Головного управління охорони здоров’я та медичного забезпечення Київської міської державної адміністрації (м. Київ, вул. Докучаєвська, 4) та на вирішення експертизи поставити питання чи являється ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 біологічним батьком ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, чи існує кровна спорідненість між ними? Також, у зв’язку з неодноразовою неявкою відповідачки ОСОБА_3 разом з неповнолітньою дитиною ОСОБА_4 до бюро судово - медичної експертизи Головного управління охорони здоров’я та медичного забезпечення Київської міської державної адміністрації для відібрання зразків, просив забезпечити явку шляхом примусового приводу через органи національної поліції Головного управління в Житомирській області в день проведення експертизи, за завчасно визначеною експертною установою датою проведення експертизи, ухвалу суду в частині забезпечення явки відповідача ОСОБА_3 направити для виконання начальнику Головного управління НП України в Житомирській області.

Позивач у судове засідання не з’явився, його представник подав до суду заяву, у якій просив розгляд клопотання проводити без їх участі.

Відповідачка у судове засідання не з’явилася, її представник ОСОБА_5 подала до суду заперечення на клопотання про призначення судово-біологічної експертизи, оскільки вважає, що доводи позивача, викладені у позовні заяві не відповідають дійсності, висновок експертизи не є єдиним доказом походження дитини від певної особи та вказала, що вважає не можливим застосувати до неповнолітньої дитини примусовий привід до експертної установи, оскільки це може призвести до зайвих психологічних страждань.

Представник третьої особи у судове засідання не з’явився, надіслав до суду зав про розгляд справи без їх участі.

У відповідності до ст. 247 ЦПК України у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши матеріали справи та клопотання, суд прийшов до наступного висновку.

Відповідно до ст. 136 Сімейного кодексу України, особа, яка записана батьком дитини відповідно до статей 122, 124, 126 і 127 цього Кодексу, має право оспорити своє батьківство, пред'явивши позов про виключення запису про нього як батька з актового запису про народження дитини. У разі доведення відсутності кровного споріднення між особою, яка записана батьком, та дитиною суд постановляє рішення про виключення відомостей про особу як батька дитини з актового запису про її народження. Оспорювання батьківства можливе лише після народження дитини і до досягнення нею повноліття. Оспорювання батьківства неможливе у разі смерті дитини. Не має права оспорювати батьківство особа, записана батьком дитини, якщо в момент реєстрації себе батьком дитини вона знала, що не є її батьком, а також особа, яка дала згоду на застосування допоміжних репродуктивних технологій відповідно до частини першої статті 123 цього Кодексу. До вимоги чоловіка про виключення запису про нього як батька з актового запису про народження дитини позовна давність не застосовується.

Відповідно до ст. 76 Цивільного процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Частина 1-3 ст. 102 ЦПК України визначено, що висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань. Предметом висновку експерта не можуть бути питання права. Висновок експерта може бути підготовлений на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи.

Відповідно до приписів ст. 103 ЦПК України, суд призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: для з’ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; сторонами (стороною) не надані відповідні висновки експертів із цих самих питань або висновки експертів викликають сумніви щодо їх правильності.

Згідно ч. 1 ст. 104 ЦПК України, про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

У п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України від 15 травня 2006 р. № 3 «Про застосування судами окремих норм Сімейного кодексу України при розгляді справ щодо батьківства, материнства та стягнення аліментів» роз’яснено, що питання щодо походження дитини суд вирішує на підставі будь-яких доказів про це, зокрема, висновку експертизи, у тому числі судово-генетичної.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про судову експертизу», судово-експертну діяльність у кримінальному провадженні здійснюють державні спеціалізовані установи, а в інших випадках - також судові експерти, які не є працівниками зазначених установ, та інші фахівці (експерти) з відповідних галузей знань у порядку та на умовах, визначених цим Законом. До державних спеціалізованих установ належать: науково-дослідні установи судових експертиз Міністерства юстиції України; науково-дослідні установи судових експертиз, судово-медичні та судово-психіатричні установи Міністерства охорони здоров'я України; експертні служби Міністерства внутрішніх прав України, Міністерства оборони України, Служби безпеки України та Державної прикордонної служби України. Виключно державними спеціалізованими установами здійснюється судово-експертна діяльність, пов'язана з проведенням криміналістичних, судово-медичних і судово-психіатричних експертиз.

Щодо вимоги представника позивача про забезпечення явку шляхом примусового приводу через органи національної поліції Головного управління в Житомирській області в день проведення експертизи ОСОБА_3 разом з неповнолітньою дитиною ОСОБА_4 до бюро судово - медичної експертизи Головного управління охорони здоров’я та медичного забезпечення Київської міської державної адміністрації для відібрання зразків, суд зазначає наступне.

Статтею 147 ЦПК України встановлено, що належно викликаний свідок, який без поважних причин не з’явився на судове засідання або не повідомив про причини неявки, може бути підданий приводу через відповідні органи Національної поліції України з відшкодуванням у дохід держави витрат на його здійснення. Про привід суд постановляє ухвалу, в якій зазначає ім’я фізичної особи, яка підлягає приводу, місце проживання, роботи чи навчання, підстави застосування приводу, коли і куди ця особа повинна бути доставлена, кому доручається здійснення приводу. Ухвала про привід у суд передається для виконання до відповідного органу Національної поліції України за місцем провадження у справі або за місцем проживання, роботи чи навчання особи, яка підлягає приводу. Не підлягають приводу в суд особи, які не можуть бути допитані відповідно до статті 70цього Кодексу, а також малолітні та неповнолітні особи, вагітні жінки, інваліди I і II груп, особи, які доглядають дітей віком до шести років або дітей-інвалідів.

Відповідно до ч. 9 ст. 10 ЦПК України, якщо спірні відносини не врегульовані законом, суд застосовує закон, що регулює подібні за змістом відносини (аналогія закону), а за відсутності такого - суд виходить із загальних засад законодавства (аналогія права).

Оскільки ч. 4 ст. 147 ЦПК України встановлено, що не підлягають приводу в суд, зокрема, неповнолітні особи, застосовуючи аналогію закону, суд не вбачає за можливе застосувати до неповнолітньої ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, примусовий привід до експертної установи.

Виходячи з вищевикладеного, суд вважає за необхідне частково задовольнити клопотання та призначити у справі судово-біологічну експертизу молекулярно-генетичного аналізу ДНК, так як висновок експерта може бути використаний як доказ для з'ясування обставин, що мають значення для вирішення справи.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 252 ЦПК України суд може за заявою особи, яка бере участь у справі, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у разі призначення судом експертизи.

Керуючись ст. ст. 76, 102-104, 189, 197, 252, 260, 352-354 ЦПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання представника позивача ОСОБА_1 про призначення судово-біологічної експертизи молекулярно-генетичного аналізу ДНК по цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3, третя особа Житомирський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції Житомирської області про визнання батьківства та внесення змін до актового запису про народження – задовольнити частково.

Призначити у справі судово-біологічну експертизу молекулярно-генетичного аналізу ДНК, проведення якої доручити судовим експертам бюро судово-медичної експертизи Головного управління охорони здоров’я та медичного забезпечення Київської міської державної адміністрації (м. Київ, вул. Докучаєвська, 4).

На вирішення експертизи поставити питання:

чи являється ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 біологічним батьком ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2?

чи існує кровна спорідненість між ними?

В задоволенні решти вимог клопотання відмовити.

Копію ухвали направити експертній установі для виконання.

Експертів попередити про кримінальну відповідальність за ст. ст. 384, 385 КК України.

Оплату за проведення експертизи покласти на позивача ОСОБА_2.

Зобов'язати ОСОБА_3 забезпечити явку неповнолітньої ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, до експертного закладу - Головного управління охорони здоров’я та медичного забезпечення Київської міської державної адміністрації (м. Київ, вул. Докучаєвська, 4) для проведення експертизи. Про собі мати паспорт та свідоцтво про народження дитини.

Роз'яснити сторонам, що відповідно ст. 109 ЦПК України, у разі ухилення учасника справи від подання експертам необхідних матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, якщо без цього провести експертизу неможливо, суд залежно від того, хто із цих осіб ухиляється, а також яке для них ця експертиза має значення, може визнати факт, для з’ясування якого експертиза була призначена, або відмовити у його визнанні.

Попередити відповідача ОСОБА_3, що у разі її ухилення від участі в експертизі, суд може визнати факт, для з'ясування якого експертиза була призначена, а саме відсутність батьківства позивача.

Провадження по справі на час проведення експертизи зупинити.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом п’ятнадцяти днів з дня її проголошення. Учасник справи, якому ухвала суду не була вручена у день її проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження ухвали суду - якщо апеляційна скарга подана протягом п’ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду.

У відповідності до п.п. 15.5 п.п.15 п. 1 Перехідних Положень ЦПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а саме Богунський районний суд м. Житомира.

Суддя