Постанова № 75558966, 23.07.2018, Донецький апеляційний господарський суд

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

пр. Науки, 5, м. Харків, 61022, тел. (057) 702-00-72

е-mail: inbox@dna.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.07.2018 справа № 905/2639/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: судді секретар судового засідання за участю представників: від позивача від відповідача Дучал Н.М. Мартюхіна Т.Д., Склярук О.І. Рудик Т.С. Шитов І.Ю., ордер, адвокат Сльота Р.С., ордер, адвокат ОСОБА_7., директор розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал", м. Краматорськ Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від12.03.2018 (повний текст складено 22.03.2018) у справі №905/2639/17 (суддя Ніколаєва Л.В.) за позовом ОСОБА_8, м. Київ до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал", м. Краматорськ Донецької області провизнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколом №01-21/04 від 21.04.2017р.

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_8 звернулася до господарського суду Донецької області з позовом про визнання недійсними усіх рішень загальних зборів учасників ТОВ "Інвестиційна компанія капітал", оформлених протоколом № 01-21/04" від 21.04.2017р., а саме про:

-затвердження фінансового звіту ТОВ "Інвестиційна компанія капітал" за 2016р., а саме: балансу станом на 31.12.2016р. та звіту про фінансові результати за 2016р. (пункт 1 порядку денного);

-виключення ОСОБА_9 зі складу учасників Товариства та виплату їй вартості частини Товариства пропорційно її частці статутного капіталу відповідно до чинного законодавства України після затвердження звіту за 2017р. (пункт 2 порядку денного);

-зменшення розміру статутного капіталу Товариства у зв'язку з виключенням учасника, затвердження статутного капіталу Товариства у розмірі 254 065,00 грн. (пункт 3 порядку денного);

-затвердження розподілу часток статуту таким чином: Сесь Андрій Володимирович - у розмірі 254 065,00 грн., що складає 100% статутного капіталу (пункт 4 порядку денного);

- зміну відомостей про адресу реєстрації місця проживання учасника Товариства Сесь Андрія Володимировича на нову - Україна, місто Донецьк, вулиця Солов'яненка, будинок 68 (пункт 5 порядку денного);

-затвердження нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал" (додана до протоколу) (пункт 6 порядку денного);

-надання повноважень ОСОБА_10, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1; НОМЕР_1, виданий Краматорським МВ УМВС України в Донецькій області 11.01.1996р.; реєстраційний номер облікової картки платника податків з ДРФОПП НОМЕР_2 на здійснення дій для державної реєстрації змін до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі, в т.ч. змін до установчих документів Товариства, для чого надати право діяти від імені Товариства, підписувати необхідні документи, заяви, подавати заяви, документи, отримувати документи, сплачувати необхідні платежі та збори, а також вчиняти всі інші необхідні дії (пункт 7 порядку денного).

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на незаконність прийнятих рішень з огляду на те, що:

- ані установчими документами, ані чинним законодавством не передбачено як строку і порядку внесення учасниками товариства додаткових вкладів, так і порядку визначення розміру часток учасників залежно від сплати ними таких вкладів;

- спірний протокол не містить обґрунтованих причин виключення позивача з товариства, обставини про конкретні негативні наслідки чи вірогідність їх настання внаслідок невнесення вкладу;

- позивача не повідомлено про проведення загальних зборів, у зв'язку з чим позивач не зміг прийняти участь у зборах, що свідчить про неповноважність проведених зборів, у зв'язку з відсутністю необхідної кількості голосів, оскільки на час прийняття вищевказаних рішень позивач володів 51% голосів, та неправомірність прийнятих зборами рішень.

Рішенням господарського суду Донецької області від 12.03.2018 року у справі № 905/2639/17 позов ОСОБА_8 задоволено.

Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал", оформлені протоколом №01-21/04 від 21.04.2017р. повністю.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал" звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018 у справі №905/2639/17 та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

Апелянт наполягає на незаконності та необґрунтованості прийнятого судом рішення. Вважає неправомірним висновок суду першої інстанції, що додаткові вклади учасників Товариства не впливають на розмір їх часток у статутному капіталі.

Зазначив, що рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Інвестиційна компанія капітал», оформленим протоколом № 5 від 01.12.2007, одноголосно прийняті рішення про збільшення розміру статутного капіталу Товариства шляхом додаткових внесків учасників у вигляді грошових коштів (від ОСОБА_9-255000,00 грн., від ОСОБА_7. - 245 000,00 грн.). Після збільшення розміру статутного капіталу: статутний капітал Товариства складе 518 500,00 грн., частки учасників у статутному капіталі складуть: ОСОБА_7. - 254 065,00 грн. (49%); ОСОБА_9 - 264 435,00 грн. (51%), у зв'язку з чим було затверджено нову редакцію статуту Товариства, яка підписана обома учасниками, підписи яких засвідчені нотаріально.

Пославшись на п.11.6., п.16.3 статуту Товариства від 01.12.2007року, зауважив, що Статутом в редакції від 01.12.2007р. не розмежовуються первинні та додаткові внески учасників, тобто до додаткових внесків учасників до статутного капіталу товариства застосовуються загальні положення статуту як до первинних. Тому, на думку апелянта, слова "державна реєстрація" слід тлумачити як "державна реєстрація змін до установчих документів товариства". Крім того, дата закінчення формування статутного капіталу товариства - 11.12.2008р., яка внесена до ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, є граничним терміном внесення вкладів.

Станом на 21.04.2017р. позивачем не виконано рішення загальних зборів від 01.12.2007р. (протокол № 5) про збільшення статутного капіталу товариства шляхом внесення додаткових вкладів, у зв'язку з чим кількість голосів учасників товариства складала: ОСОБА_7. - 96,42%, ОСОБА_11 - 3,58%, виходячи з розміру фактично сплачених ними внесків - 254 065 грн. та 9 435 грн. відповідно, а отже збори були повноважними.

Судом безпідставно не прийнято як достатній доказ наявне в матеріалах справи повідомлення про вручення поштового відправлення штрихкодовий ідентифікатор 84331 044044 9, яким підтверджується обставина повідомлення належним чином ОСОБА_8 про проведення загальних зборів 21.04.2017року.

Судом необґрунтовано не прийняті посилання відповідача на рішення Конституційного суду України від 05.02.2013 у справі № 1-3/2013 (1-рп/2013), щодо визначення повноважності загальних зборів та результатів голосування.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 05.05.2018 поновлено товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал" пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження та відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал" на рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018 року у справі №905/2639/17. Встановлено строк для подання іншими учасниками судового процесу відзиву на апеляційну скаргу.

23.05.2018 р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшов відзив ОСОБА_8, в якому викладені заперечення на апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія капітал". Позивач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а оскаржуване рішення залишити без змін. Зазначає, що дані про поштове відправлення за номером 8433104404459 на час розгляду справи були відсутні, тому що не зареєстровані в системі ПАТ «Укрпошта», а відтак його існування не підтверджене. Ані розрахункового документу, ані опису вкладення поштового відправлення до матеріалів справи не надано. Отже, відповідач не довів належними та допустимими доказами не лише виконання свого обов'язку із повідомлення ОСОБА_8 про проведення загальних зборів ТОВ «ІК капітал», згідно з приписами ч.5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та пункту 25.5 статуту відповідача в редакції від 01.12.2007року, а й підстав та організаційних умов для проведення таких зборів, реальності їх проведення, тощо.

За відсутності юридичної визначеності порядку та строків внесення учасниками відповідача додаткових внесків до статутного капіталу Товариства, позивач не погоджується з датою 11.12.2008року, зазначеною відповідачем як граничною.

Послався на постанову касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 03.04.2018року у справі № 911/2340/17.

Вважає, що рішення зборів про виключення ОСОБА_8 зі складу учасників ТОВ «ІК капітал», а також усі інші рішення, оформлені протоколом № 01-21/04 від 21.04.2017року, були прийняті всупереч вимогам чинного законодавства та установчим документам ТОВ «ІК капітал», без повідомлення ОСОБА_8 про проведення загальних зборів 21.04.2017року, проведення зборів відбулося без участі ОСОБА_8, за відсутності кворуму для проведення загальних зборів, за відсутності законних підстав для виключення ОСОБА_8 зі складу учасників ТОВ «ІК капітал», що призвело до порушення корпоративних прав позивача.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 29.05.2018 розгляд апеляційної скарги у справі №905/2639/17 призначено на 19.06.2018. Явку представників учасників судового процесу визнано необов'язковою.

У зв'язку з перебуванням у відпустці на день розгляду справи - 19.06.2018 члена колегії судді Склярук О.І., протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.06.2018 року визначено склад колегії суддів: головуючий суддя - Дучал Н.М., судді: Геза Т.Д., Мартюхіна Н.О.

В судовому засіданні 19.06.2018року оголошено перерву до 17.07.2018 о 15:00 год.

У зв'язку з перебуванням у відпустці на день розгляду справи 17.07.2018року члена колегії - судді Гези Т.Д., протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.07.2018 року визначено склад колегії суддів: головуючий суддя - Дучал Н.М., судді: Мартюхіна Н.О., Склярук О.І.

В судовому засіданні 17.07.2018року оголошено перерву до 23.07.2018року.

Представники апелянта в судових засіданнях наполягали на задоволенні апеляційної скарги, просили рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018 у справі №905/2639/17 скасувати, у задоволенні позову відмовити.

Представник позивача в судових засіданнях просив у задоволенні апеляційної скарги відмовити, рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018 у справі №905/2639/17 залишити без змін.

Законом України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017р. №2147-VIII викладено Господарський процесуальний кодекс України у новій редакції, яка набула чинності 15.12.2017 року.

Відповідно до ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

У відповідності до п.п. 1, 3 частини 2 ст. 129 Конституції України основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судових засіданнях пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, переглянувши справу з урахуванням повноважень визначених в ст. 269 ГПК України, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Як свідчать матеріали справи, на підставі рішення загальних зборів засновників, оформленого протоколом № 1 від 04.06.2003р., було створено ТОВ "Інвестиційна компанія капітал" (далі - товариство), затверджено статут Товариства; затверджено кандидатуру ОСОБА_12 на посаду директора товариства та доручено ОСОБА_12 здійснювати всі необхідні дії, пов'язані з реєстрацією товариства.

Державна реєстрація Товариства та його статуту проведена 18.06.2003р. виконавчим комітетом Краматорської міської ради Донецької області.

Згідно статуту Товариства, в редакції від 18.06.2003р., його засновниками є ОСОБА_7. та ОСОБА_12, статутний фонд товариства складає 18 500 грн., а частки ОСОБА_7. та ОСОБА_12 в статутному фонді товариства - 16 650 грн. 90% та 1 850 грн. 10% відповідно (п. п. 7.3, 10.1 статуту).

19.11.2003р. ОСОБА_7. та ОСОБА_12, як учасниками Товариства внесені свої вклади, про що свідчать прибуткові касові ордери № № 15, 16 від 19.11.2003р.

25.04.2005р. за № 1 270 120 0000 000621 внесено запис до ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про ТОВ "ІК Капітал".

Рішенням загальних зборів засновників, оформленим протоколом № 11 від 18.11.2005р., надано згоду на продаж частки у статутному фонді Товариства, яка належить ОСОБА_12 у розмірі 10% та становить 1 850 грн. на користь ОСОБА_9; виведено зі складу засновників товариства ОСОБА_12 у зв'язку із продажем частки у статутному фонді Товариства; надано згоду на продаж частини частки у статутному фонді Товариства, яка належить ОСОБА_7. у розмірі 41% та становить 7 585 грн. на користь ОСОБА_9; введено ОСОБА_9 до складу засновників Товариства; затверджено розподіл часток у статутному фонді Товариства у наступній пропорції: ОСОБА_9 - 9 435 грн. 51%, ОСОБА_7. - 9 065 грн. 49%; затверджено нову редакцію статуту Товариства.

Державна реєстрація змін до статуту та складу засновників проведена 23.01.2006р. виконавчим комітетом Краматорської міської ради Донецької області.

Згідно статуту Товариства, в редакції від 23.01.2006р., його засновниками є ОСОБА_7. та ОСОБА_9, статутний фонд Товариства складає 18 500 грн. Частка ОСОБА_7. в статутному фонді товариства складає 9 065 грн. - 49%; частка ОСОБА_9 в статутному фонді Товариства складає 9 435 грн. - 51% (п. п. 7.3, 10.1 статуту).

Як свідчить протокол загальних зборів учасників Товариства № 5 від 01.12.2007р., на яких були присутні ОСОБА_7. (якого обрано головою зборів) та ОСОБА_9 (яку обрано секретарем), вирішено: збільшити розмір статутного капіталу Товариства шляхом додаткових внесків учасників до статутного капіталу Товариства у вигляді грошових коштів, а саме: від ОСОБА_9 додатковий грошовий внесок у розмірі 255 000 грн., від ОСОБА_7. додатковий грошовий внесок у розмірі 245 000 грн. Після збільшення розміру статутного капіталу ТОВ «ІК «Капітал»: статутний капітал Товариства складе 518 500 грн., частки учасників у статутному капіталі Товариства складуть: ОСОБА_7. - в розмірі 254 065 грн., що складає 49% статутного капіталу Товариства, ОСОБА_9 - в розмірі 264 435 грн., що складає приблизно 51% статутного капіталу Товариства; у зв'язку зі збільшенням розміру Статутного капіталу Товариства затверджено нову редакцію статуту товариства.

Як свідчать копії платіжних доручень № ПН85563 від 11.12.2007р. на суму 85 000 грн., № 6 від 11.12.2007р. на суму 100 000 грн., № ПН93113 від 14.12.2007р. на суму 60 000 грн., 11.12.2007р. та 14.12.2007р. ОСОБА_7. внесено додатковий внесок у розмірі 245 000 грн.

Державна реєстрація змін до статуту та статутного капіталу товариства проведена 11.12.2007р. виконавчим комітетом Краматорської міської ради Донецької області.

Відповідно до п. 1.2 статуту товариства, в редакції від 11.12.2007р., учасниками Товариства виступають: ОСОБА_7. та ОСОБА_9

Статутний капітал Товариства становить 518 500 грн.; частки учасників в статутному капіталі товариства становлять: ОСОБА_7. - в розмірі 254 065 грн., що складає 49% статутного капіталу Товариства, ОСОБА_9 - в розмірі 264 435 грн., що складає 51% статутного капіталу Товариства (п. 11.1, 11.2 статуту товариства, в редакції від 11.12.2007р.)

21.03.2012року (Протокол № 2/21/03/2012), 21.11.2012року (Протокол № 3/21/2012), 17.01.2013року(Протокол № 1/17/2013року) за участю ОСОБА_9 (51 % статутного капіталу) та ОСОБА_7. (49% статутного капіталу) проводилися загальні збори учасників ТОВ «Інвестиційна компанія капітал» на яких вирішувалися питання щодо звільнення та призначення директора ТОВ «Інвестиційна компанія капітал».

Як свідчить Протокол № 01-21/04 від 21.04.2017року, 21.04.2017року відбулися загальні збори учасників ТОВ «Інвестиційна компанія капітал», з порядком денним, що складався з 7-ми питань.

На зборах, як зазначено в протоколі, були присутні: представник ОСОБА_7. - ОСОБА_10, яка діяла на підставі довіреності від 20.04.2017р., посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_13 та зареєстрованої в реєстрі за № 284, а також запрошена особа: головний бухгалтер ОСОБА_14 При цьому, у протоколі зазначено про наявність у ОСОБА_7. 96,42% від загальної кількості голосів.

Зборами прийняті наступні рішення:

1.Про затвердження фінансового звіту Товариства за 2016р., а саме баланс станом на 31.12.2016р. та звіт про фінансові результати за 2016р.;

2. Про виключення ОСОБА_9 зі складу учасників Товариства та виплату їй вартості частини майна товариства пропорційно її частці статутного капіталу відповідно до чинного законодавства України після затвердження звіту за 2017р.;

3. Про зменшення розміру статутного капіталу Товариства у зв'язку з виключенням учасника та затвердження статутного капіталу Товариства в розмірі 254 065 грн.;

4. Про затвердження розподілу часток статуту таким чином: ОСОБА_7. - у розмірі 254 065 грн., що складає 100% статутного капіталу Товариства;

5. Про зміну відомостей про адресу реєстрації місця проживання учасника ОСОБА_7. на нову - Україна, місто Донецьк, вул. Солов'яненка, буд. 68;

6. Про затвердження нової редакції статуту Товариства;

7. Про надання повноваження ОСОБА_10, що зареєстрована за адресою: Україна, Донецька обл., м. Краматорськ, вул. 50 років ВЛКСМ; НОМЕР_1, виданий Краматорським УМВС України в Донецькій області 11.01.1996р.; реєстраційний номер облікової картки платника податків з ДРФОПП НОМЕР_2, на здійснення дій для державної реєстрації змін до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі в т.ч. змін до установчих документів товариства, для чого надано право діяти від імені Товариства, підписувати необхідні документи, заяви, подавати заяви, документи, отримувати документи, сплачувати необхідні платежі та збори, а також вчиняти всі інші необхідні дії.

По всіх питаннях порядку денного проголосовано "за" -100%. Протокол підписаний представником ОСОБА_7. - ОСОБА_10

З протоколу вбачається, що підставою виключення ОСОБА_9 є зловживання нею своїми правами учасника Товариства та невиконання обов'язків учасника, шляхом свідомого невиконання протягом 10 років рішення загальних зборів учасників Товариства від 01.12.2007р. щодо внесення додаткового внеску до статутного капіталу Товариства в розмірі 255 000 грн.

Державна реєстрація змін до статуту Товариства проведена 21.04.2017р. Управлінням реєстраційних повноважень та ведення реєстру територіальної громади Краматорської міської ради Донецької області.

Відповідно до п.п. 3.1, 8.2, 9.2 статуту Товариства, в редакції від 21.04.2017р., учасником товариства є ОСОБА_7. Статутний капітал Товариства складає 254 065 грн. Частка учасника у статутному капіталі Товариства ОСОБА_7. - 254 065 грн., що складає 100% статутного капіталу Товариства.

22.06.2017р. ОСОБА_9 укладено шлюб, зареєстрований Білоцерківським міськрайонним відділом державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції у Київській області, актовий запис № 657. Після державної реєстрації шлюбу ОСОБА_9 змінила прізвище на "Джафарова".

Позивач (ОСОБА_8.) не погодилася з рішеннями загальних зборів учасників Товариства, які оформлені протоколом № 01-24/04 від 21.04.2017р., та звернулася до суду з даним позовом.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Згідно зі статтею 55 Конституції України кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. Одним із способів захисту порушених суб'єктивних прав є звернення до суду.

Обов'язковою умовою надання судом правового захисту є наявність відповідного порушення відповідачем прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду.

Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражених прав чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Таким чином, гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права, але вимагає, щоб стверджуване порушення було обґрунтованим.

Згідно з частинами першою та третьою статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Особа, маючи корпоративні права, вправі очікувати від їх реалізації, зокрема, матеріальне благо, не може бути обмежена у судовому захисті своїх прав; має право будь-яким не забороненим способом захищати свої права і свободи від порушення і протиправних посягань.

Відповідно до статті 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Цивільні права здійснюються особою у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства.

Отже, зміст суб'єктивного права, про порушення якого стверджує позивач у позовній заяві, міркування, висловлені на їх підтвердження, дійсний характер (природа) дій, які позивачем кваліфікуються як порушення його прав, розуміння того, що захист прав та інтересів учасника (власника) повинен мати на меті саме забезпечення їх дієвості і результативності, і не прагнути інших цілей, дає підстави вважати, що захист заявленого позивачем права знаходиться в межах правовідносин, які виникли між сторонами.

За положеннями ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом (ст.97 Цивільного кодексу України).

За положеннями статті 116 Цивільного кодексу України, статті 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів, тощо.

Згідно зі ст.144 Цивільного кодексу України, з якою кореспондується ст.52 Закону України «Про господарські товариства», статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається з вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів. Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів.

Не допускається звільнення учасника товариства з обмеженою відповідальністю від обов'язку внесення вкладу до статутного капіталу товариства, у тому числі шляхом зарахування вимог до товариства.

Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.

Якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства.

Зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку.

Рішення про зменшення статутного капіталу надсилається поштовим відправленням всім кредиторам товариства не пізніше триденного строку з дня його прийняття.

Якщо після закінчення другого чи кожного наступного фінансового року вартість чистих активів товариства з обмеженою відповідальністю виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку, якщо учасники не прийняли рішення про внесення додаткових вкладів. Якщо вартість чистих активів товариства стає меншою від визначеного законом мінімального розміру статутного капіталу, товариство підлягає ліквідації.

Зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення в порядку, встановленому законом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків.

Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Наведеним положенням законодавства відповідають і п.п. 11.6, 11.7 статуту Товариства в редакції від 11.12.2007р., за якими на день державної реєстрації Товариства кожен з учасників повинен внести не менше 50% вкладу до статутного капіталу. Решта вкладу до статутного капіталу Товариства вноситься учасниками на протязі року з моменту державної реєстрації. Якщо на протязі року з моменту державної реєстрації Товариства учасник не вніс решти вкладу в статутний капітал, за рішенням загальних зборів учасників Товариства частка учасника зменшується до фактичного розміру вкладу, та провадиться перерозподіл часток між іншими учасниками. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

З наведеного вбачається, що відлік часу для формування статутного капіталу розпочинається з дня державної реєстрації товариства. Суб'єктами у зобов'язанні зі здійснення сплати статутного капіталу товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства є учасники, які здійснили реєстрацію юридичної особи.

Як вже зазначалося, 04.06.2003р. створено ТОВ "ІК капітал", державна реєстрація якого проведена 18.06.2003р., засновниками товариства були ОСОБА_7. та ОСОБА_12, які сплатили свої внески до статутного капіталу Товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації Товариства.

Відповідно до ч.1 ст.143 Цивільного кодексу України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Згідно з ч. 4 ст. 82 Господарського кодексу України статут товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у частині другій цієї статті, повинен містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів. Статутом може бути встановлено порядок визначення розміру часток учасників залежно від зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткових внесків учасників.

Аналогічні положення містяться в ст.ст. 4, 51 Закону України «Про господарські товариства».

Встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів належить до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю (п. а) ч. 1 ст. 59 ЗУ "Про господарські товариства").

Як вірно зазначено судом першої інстанції, норми чинного законодавства розрізняють поняття внесення вкладу до статутного капіталу товариства під час його створення та внесення додаткових вкладів, тобто таких, що здійснюються при збільшенні вже складеного статутного капіталу.

Звільнення учасника товариства від обов'язку внесення первинного вкладу до статутного капіталу товариства, заявленого на момент державної реєстрації товариства, не допускається, тоді як збільшення статутного капіталу вже існуючого товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками є їх правом, а не обов'язком. Таке право реалізується шляхом прийняття відповідного рішення зборами товариства, які вправі самостійно визначати розмір, форму і порядок внесення учасниками додаткових вкладів. Отже, порядок внесення та строк протягом якого учасник товариства має сплатити свій додатковий внесок, визначається за погодженням учасників товариства та закріплюється у статуті товариства, або окремих рішеннях загальних зборів учасників.

Матеріали судової справи не містять рішення загальних зборів учасників товариства, яке б стало підставою для внесення змін до статуту, в т.ч. затвердженого після прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу товариства, яким би були встановлені форма, порядок та строки внесення учасниками додаткових внесків у зв'язку зі збільшенням розміру статутного капіталу.

Відповідно до ст.58 Закону України «Про господарські товариства», з якою кореспондується ст. 22 статуту Товариства в редакції від 11.12.2007року, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів (ст.59 Закону України «Про господарські товариства»).

Статтею 23 Статуту Товариства в редакції від 11.12.2007року передбачено, що збори учасників мають право розглядати всі питання, пов'язані з діяльністю товариства. До виключної компетенції зборів учасників відноситься, зокрема, а) визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання, б) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, в) створення та відкликання виконавчого органу товариства, призначення та відкликання директора товариства, г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів, д) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитку товариства, е) вирішення питання про придбання товариством частки учасника, ж) виключення учасника зі складу товариства, з) прийняття рішень про ліквідацію товариства, і) визначення розміру, порядку та форми внесення учасниками додаткових вкладень.

Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як ? голосів. З питань, визначених у п. ж) ст. 23.2 рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Як вбачається із змісту позовних вимог у цій справі, однією з підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Інвестиційна компанія капітал», які оформлені протоколом № 01-21/04 від 21.04.2017року, позивач зазначає порушення відповідачем при скликанні загальних зборів вимог ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», а саме: не повідомлення позивача про час і місце проведення зборів та про їх порядок денний.

Згідно з приписами ст.61 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Порядок повідомлення учасника закріплено в ст. 25 статуту товариства, в редакції від 11.12.2007р., згідно з якою, зокрема, про проведення зборів учасник товариства повідомляється письмово з зазначенням місця та часу проведення зборів та питань, внесених до розгляду. Повідомлення повинно бути надіслано не пізніше 30 днів до скликання зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання зборів учасникам товариства повинні бути представлені документи, внесені до розгляду. Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), володіючи в сукупності не менш як 60% голосів. Особи, які приймають участь в зборах учасників, реєструються до початку зборів з зазначенням кількості голосів. Цей перелік підписується головою загальних зборів учасників товариства та секретарем зборів товариства (ст.24 Статуту).

Відповідно до ч.3 ст.100 Цивільного кодексу України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Положення зазначеної статті є загальним та закріплює лише можливість виключення учасника зі складу учасників товариства. За повнотою змісту ця норма є відсилочною, тобто такою, що спрямовує до іншого нормативно-правого акту для з'ясування підстав реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників товариства.

Підстави для реалізації можливості виключення учасника зі складу товариства зазначені в ст.64 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до якої учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежно виконує обов`язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. До того ж цей учасник (його представник) у голосуванні участі не приймає. Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Виключення учасника з товариства належить до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю. При вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. (п. в) ч. 1, ч.2 ст. 59 ЗУ "Про господарські товариства").

Аналогічні положення передбачені у п. 23.3 статуту Товариства в редакції від 11.12.2007р.

З аналізу зазначених норм вбачається, що питання виключення учасника актуальне за наявності у товаристві корпоративного конфлікту між самими учасниками.

Виключення учасника з товариства - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності першого перед другим, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням товариства за порушення учасником обов'язків. На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами.

Про виключення з товариства з обмеженою відповідальністю будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення на загальних зборах учасників товариства у порядку, передбаченому вказаним законом та установчими документами.

У рішенні загальних зборів про виключення учасника господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.

Відповідно до наведених вище вимог закону, не допускається звільнення учасника товариства від обов'язку внесення первинного вкладу до статутного капіталу товариства, заявленого на момент державної реєстрації товариства, тоді як збільшення статутного капіталу вже існуючого товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками є їх правом, а не обов'язком. Таке право реалізується шляхом прийняття відповідного рішення зборами товариства, які вправі самостійно визначати розмір, форму і порядок та строки внесення учасниками додаткових вкладів.

Про наведене зазначено і Верховним судом в постанові від 03.04.2018року у справі № 911/2340/17.

Як судом першої інстанції, так і при розгляді апеляційної скарги, не встановлено обставин щодо врегулювання зборами учасників товариства, в т.ч. і зборами, що відбулися 01.12.2007року, порядку та строків внесення учасниками додаткових вкладів. Відсутній такий порядок і в статуті товариства.

Посилання апелянта щодо розповсюдження положень п. п. 11.6, 11.7, 16.3 статуту у редакції від 11.12.2007р. на порядок та строки внесення додаткових вкладів, є помилковими, оскільки цими положеннями статуту передбачено порядок та строки внесення саме первинних вкладів, тобто таких, які підлягають внесенню до статутного капіталу Товариства під час його створення.

Враховуючи наведене, ОСОБА_9 (на теперішній час ОСОБА_8.) не може вважатися такою, що не виконала зобов'язання з внесення додаткового вкладу.

Крім того, в протоколі загальних зборів учасників Товариства від 21.04.2017року при розгляді другого питання порядку денного щодо виключення ОСОБА_9 з Товариства, не зазначено в чому полягає систематичність невиконання ОСОБА_9 (нині - ОСОБА_8.) обов'язків учасника Товариства, та які негативні наслідки настали для Товариства в результаті вказаної бездіяльності позивача, не визначена і вірогідність їх настання.

Відповідно до п.17 Постанови Пленуму Верховного суду України від 28 жовтня 2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Згідно з приписами ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Пунктом 24.1 статуту товариства (в редакції від 11.12.2007р.) було закріплено повноважність зборів учасників, якщо на них присутні учасники (представники учасників), володіючи в сукупності не менш як 60% голосів.

При цьому загальні збори, що відбулися 21.04.2017року, визнані повноважними, з огляду на присутність на зборах ОСОБА_10, представника ОСОБА_7., який як зазначено в протоколі володів 96,42% від загальної кількості голосів. Таке визначення кількості голосів здійснено із врахуванням фактично внесених учасниками вкладів.

Разом з тим, згідно зі ст. 51 Закону України "Про господарські товариства" зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі, що також відображено у п. 22.5 статуту товариства в редакції від 11.12.2007р.

Отже, виходячи з того, що за приписами ст.51 Закону України «Про господарські товариства» додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному капіталі, іншого статутом Товариства не передбачено, жодних рішень загальних зборів учасників товариства про зменшення розміру частки позивача у статутному капіталі товариства та перерозподілу часток не приймалося, - на момент прийняття спірних рішень, оформлених протоколом № 01-21/04 від 21.04.2017р., ОСОБА_9 (на теперішній час ОСОБА_8.) володіла 51% частки статутного капіталу товариства, а ОСОБА_7. - 49% частки статутного капіталу товариства, та відповідною кількістю голосів.

Отже, як вірно зазначено судом першої інстанції, такі обставини дають підстави для висновку про неправомірність визначення факту наявності у ОСОБА_7. 96,42% від загальної кількості голосів, а отже і про неповноважність загальних зборів, які проведені 21.04.2017р., враховуючи при цьому те, що ОСОБА_9 (на теперішній час ОСОБА_8.) не була запрошена та присутня на них.

Про наявність у ОСОБА_9 (на теперішній час ОСОБА_8.) 51% частки статутного капіталу Товариства, а у ОСОБА_7. - 49% частки статутного капіталу Товариства свідчать також і протоколи загальних зборів учасників Товариства від 21.03.2012р., від 21.11.2012р., від 17.01.2013р., на яких були присутні ОСОБА_9 (на теперішній час ОСОБА_8.) та ОСОБА_7. особисто та які визнавались повноважними. Рішення, оформлені вказаними протоколами, у встановленому законом порядку відповідачем не оскаржувались.

Вказані збори проведені учасниками вже після 2007року, і в жодному з протоколів не зазначено про неправомірне невнесення або вимога про необхідність внесення ОСОБА_9 коштів на виконання рішення зборів від 01.12.2007року.

Будь-які вимоги про необхідність внесення ОСОБА_9 коштів до статутного капіталу Товариства в матеріалах справи відсутні.

Господарським судом вірно не прийнято наявне у матеріалах справи повідомлення про вручення поштового відправлення штрихкодовий ідентифікатор 84331 0440445 9, як належний доказ повідомлення ОСОБА_9 (на теперішній час ОСОБА_8.) про проведення 21.04.2017р. загальних зборів, в порядку приписів ч. 5 ст. 61 ЗУ "Про господарські товариства", п. 25.5 Статуту Товариства від редакції від 11.12.2007р., оскільки з цього повідомлення неможливо встановити вміст поштового відправлення, а опис вкладення до такого відправлення та копія самого повідомлення про проведення зборів, відповідачем до суду не надано.

Інші докази належного повідомлення ОСОБА_9, як учасника Товариства, про проведення 21.04.2017року загальних зборів учасників Товариства з зазначенням порядку денного, у строк, визначений ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та статутом відповідача, в матеріалах справи відсутні.

Отже, відповідачем не дотримані вимоги ст.61 Закону України «Про господарські товариства» щодо повідомлення позивача про час, місце та порядок денний зборів, які відбулися 21.04.2017року, що є порушенням норм законодавства, прав та охоронюваних законом інтересів позивача, як учасника товариства.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов вірного висновку про задоволення позовних вимог та визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Інвестиційна компанія капітал», оформлених протоколом № 01-21/04 від 21.04.2017р.

Посилання апелянта на висновки, викладені у Рішенні Конституційного суду України від 05.02.2013 № 1-рп/2013 у справі № 1-3/2013 за конституційним зверненням ТОВ "Ліхтнер Бетон Львів" щодо офіційного тлумачення положень частини 4 ст. 58, частини 1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" у системному зв'язку з положеннями, зокрема, частини 1 ст. 115, частини 1 ст. 117, частини 1 ст. 140, частин 1, 2 ст. 144, частини 3 ст. 147 ЦК України, є помилковими, оскільки у зазначеному рішенні Конституційним Судом України вирішувалося питання щодо правильності визначення кількості голосів учасників пропорційно розміру їх часток у статутному капіталі, що встановлений статутом товариства з обмеженою відповідальністю, незалежно від вартості реально внесених (сплачених) ними вкладів тільки протягом першого року з дня державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю.

Наполягання апелянта, що датою закінчення формування статутного капіталу Товариства є 11.12.2008р., яка внесена до ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, та є граничним терміном внесення вкладів, є непідтвердженим жодним рішенням зборів учасників Товариства.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами.

Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим відсутні підстави для скасування рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018року у справі 905/2639/17.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за апеляційний перегляд рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018року у справі 905/2639/17 покладаються на заявника.

Керуючись статтями 129, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія капітал» м. Краматорськ Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018року (повний текст складено 22.03.2018року) у справі №905/2639/17- залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 12.03.2018року (повний текст складено 22.03.2018року) у справі №905/2639/17- залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

В судовому засіданні 23.07.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови. Повний текст постанови складено 30.07.2018року.

Головуючий суддя Н.М. Дучал

Судді: Н.О. Мартюхіна

О.І. Склярук