Ухвала суду № 75526326, 24.07.2018, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

м. Київ

24.07.2018Справа №910/16109/14

За заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс"прозаміну сторони виконавчого провадженняу справі№910/16109/14за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"доТовариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі"за участю третіх осіб, які не заявляють самостійним вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача -1. Приватної фірми "Кассандра" 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет сервіс" 3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет"простягнення заборгованості за кредитним договором Суддя Бойко Р.В. при секретарі судового засідання Бариновій О.І. Представники учасників справи: від стягувача (позивача):не з'явивсявід боржника (відповідача):не з'явивсявід третьої особи-1:не з'явивсявід заявника (третьої особи-2):Чехонадський А.О.від третьої особи-3:не з'явився ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 02.10.2014, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2015, у справі №910/16109/14 позовні вимоги задоволено повністю, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованість по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованість по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пеню у розмірі 885 219,72 грн. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" в дохід Державного бюджету України судовий збір у розмірі 73 080,00 грн.

20.10.2014 на виконання вказаного рішення суду видано відповідні накази господарського суду міста Києва.

11.07.2018 через відділ діловодства суду надійшла заява від Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс", в якій заявник просить замінити стягувача - Публічне акціонерне товариство "Банк Форум", на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс" в рамках виконавчого провадження №45850960 з виконання наказу господарського суду міста Києва №910/16109/14 від 20.10.2014 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованості по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пені у розмірі 885 219,72 грн.

Вказана заява мотивована тим, що на підставі Договору №0024/18-ВБ від 04.07.2018 та Додатку №1 до цього договору Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" було відступлено своє право вимоги за Кредитним договором №0043/12/11-KL від 28.12.2012 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.07.2018 призначено до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс" про заміну сторони виконавчого провадження у справі №910/16109/14 на 24.07.2018.

Представник заявника у судовому засіданні 24.07.2018 надав усні пояснення по суті заяви, просив її задовольнити.

Представник стягувача, боржника та третіх осіб 1, 3 у судове засідання 24.07.2018 не з'явились, про призначене судове засідання були повідомлені належним чином за адресами, які вказані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Частиною 3 статті 334 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб. Неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Керуючись наведеною нормою процесуального закону та заслухавши думку представника заявника, суд вважає за можливе розглянути заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс" за відсутності представників Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі", Приватної фірми "Кассандра" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет"

Розглянувши у судовому засіданні 24.07.2018 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс" про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні ВП№45850960 з виконання наказу господарського суду міста Києва від 20.10.2014 у справі №910/16109/14, суд дійшов висновку про відмову в її задоволенні з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 334 Господарського процесуального кодексу України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 15 Закону України "Про виконавче провадження" сторонами виконавчого провадження є стягувач і боржник. Стягувачем є фізична або юридична особа чи держава, на користь чи в інтересах яких видано виконавчий документ. Боржником є визначена виконавчим документом фізична або юридична особа, держава, на яких покладається обов'язок щодо виконання рішення

Частиною 5 статті 15 Закону України "Про виконавче провадження" визначено, що у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обов'язковими тією мірою, якою вони були б обов'язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

У зв'язку з такою заміною кредитора відбувається вибуття цієї особи з виконавчого провадження, у зв'язку із чим припиняється її статус сторони виконавчого провадження і її заміна належним кредитором проводиться відповідно до частини п'ятої статті 15 Закону України "Про виконавче провадження" за заявою заінтересованої сторони зобов'язання, якою є правонаступник, що отримав від попереднього кредитора всі права та обов'язки в зобов'язанні, у тому числі й право бути стороною виконавчого провадження.

За таких обставин звернення правонаступника кредитора із заявою про надання йому статусу сторони виконавчого провадження відповідає змісту статей 512, 514 Цивільного кодексу України та статті 15 Закону України "Про виконавче провадження".

Аналогічний правовий висновок викладений Верховним Судом України у постанові №6-122цс13 від 20.11.2013.

17.12.2014 головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП№45850960 з примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 20.10.2014 у справі №910/16109/14 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованості по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованості по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пені у розмірі 885 219,72 грн.

04.07.2018 між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" (банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сервіс" (новий кредитор) укладено Договір №0024/18-ВБ про відступлення прав вимоги (посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченком І.Л., реєстровий номер 761), відповідно до умов якого банк відступає шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимоги банку до позичальників, заставодавців (іпотекодавців), поручителів, гарантів, зазначених у Додатку №1 до цього договору (боржники), включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників, за кредитними договорами, договорами поруки, договорами іпотеки, договорами застави, договорами про надання гарантії, з урахуванням всіх змін, доповнень і додатків до них, згідно з реєстром у Додатку № 1 до цього договору (права вимоги). Новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначеними цим договором.

Відповідно до п. 2.1 Договору від 04.07.2018 з моменту переходу права вимоги новий кредитор стає правонаступником банку у всіх судових справах та/або виконавчих провадженнях щодо основних договорів та договорів забезпечення, права вимоги за якими відступаються за цим договором, новий кредитор свідчить про те, що йому добре відомо про всі судові справи та/або виконавчі провадження щодо основних договорів та договорів забезпечення, та йому зрозумілий зміст правовідносин, у яких він став правонаступником, перелік документів по яких зазначено у Додатку № 1 до даного договору.

Згідно з п. 4.1 Договору від 04.07.2018 сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору, новий кредитор сплачує банку грошові кошти у сумі 108 572 576,36 грн. (ціна договору). Ціна договору сплачується новим кредитором банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором, відповідно до п. 6.5 договору, на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став новий кредитор.

У п. 6.2 Договору від 04.07.2018 сторони зазначили, що представник банку повідомляє нового кредитора про те, що на момент укладення цього договору судами загальної та/або спеціальної юрисдикції порушено судові справи та прийнято наступні судові рішення та відкрито наступні виконавчі провадження, зокрема, справа №910/16109/14, в якій постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2015 рішення господарського суду міста Києва про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованості за Кредитним договором №1-0043/12/11-KL від 28.12.2008 в сумі 123 865 441,97 грн. (закінчена). Виконавче провадження ВП№45850960 щодо примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 20.04.2014 у справі №910/16109/14.

У Додатку №1 до Договору від 04.07.2018 (Реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються, та боржників за такими договорами) зазначено, що новому кредитору (Товариству з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс") відступаються права вимоги за Кредитним договором №1-0043/12/11-KL від 28.12.2008, укладеним між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" - загальна заборгованість 124 966 891,99 грн. з яких тіло кредиту - 116 133 001,37 грн. та проценти по кредиту - 8 833 890,62 грн.

За змістом ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 510 Цивільного кодексу України сторонами у зобов'язанні є боржник і кредитор.

Кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою, зокрема, внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги) (ст. 512 Цивільного кодексу України).

Правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові (ст. 513 Цивільного кодексу України).

Приписами статті 514 Цивільного кодексу України встановлено, що до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до п. 2.2 Договору від 04.07.2018 за цим Договором новий кредитор в день укладення цього Договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів, відповідно до пункту 4.1. цього Договору, набуває усі права кредитора за Основними договорами, включаючи, проте не обмежуючись; право вимагати належного виконання Боржниками зобов'язань за Основними договорами, сплати Боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій, неустойок у розмірах, вказаних у Додатку №1 до цього Договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, право вимагати та отримувати платежів за гарантією, відшкодування за договором страхування, тощо. Розмір Прав вимоги, які переходять до Нового кредитора, вказаний у Додатку №1 до цього Договору. Права кредитора за Основними договорами переходять до Нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення Права вимога, за виключенням права на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків Боржників, що надане Банку відповідно до умов Основних договорів. При цьому, право на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків Боржників, надане Банку відповідно до умов Основних договорів, припиняється з моменту підписання даного Договору.

Майнові права вважаються переданими покупцю з моменту підписання цього договору (п. 2.3 Договору від 04.07.2018).

Договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і скріплення відтисками печаток (п. 6.6 Договору від 04.07.2018).

Таким чином, враховуючи умови п.п. 2.2, 2.3, 6.6 Договору від 04.07.2018, суд дійшов висновку, що 04.07.2018 (дата укладення договору) відбулась заміна сторони у матеріальних правовідносинах (відбувся перехід прав вимоги), а саме відбулась заміна кредитора у зобов'язанні, що виникло на підставі Кредитного договору №1-0043/12/11-KL від 28.12.2008, з Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" на - Товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс".

Однак, судом встановлено, що постановою головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України про повернення виконавчого документа стягувачу ВП№45850960 від 05.04.2017 виконавчий документ - наказ господарського суду міста Києва від 20.10.2014 у справі №910/16109/14 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельні мережі "Асконі" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" заборгованість по поверненню кредитних коштів у розмірі 116 133 001,37 грн., заборгованість по сплаті процентів за користування кредитними коштами у розмірі 6 847 220,88 грн. та пеню у розмірі 885 219,72 грн., повернуто стягувачу на підставі п. 2 ч. 1 ст. 37 Закону України "Про виконавче провадження", що підтверджується інформацією, розміщеною в Єдиному державному реєстрі виконавчих проваджень.

Пунктом 2 частини 1 статті 37 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що виконавчий документ повертається стягувачу, якщо у боржника відсутнє майно, на яке може бути звернено стягнення, а здійснені виконавцем відповідно до цього Закону заходи щодо розшуку такого майна виявилися безрезультатними.

При цьому конструкція норми, яка викладена в ч. 1 ст. 334 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що необхідною умовою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження є необхідність наявності виконавчого провадження.

В Єдиному державному реєстрі виконавчих проваджень містяться відомості про те, що виконавче провадження ВП№45850960 є завершеним.

За таких обставин, враховуючи, що заявник просить суд замінити стягувача саме в рамках виконавчого провадження ВП№45850960, тоді як доказів відкритого вказаного виконавчого провадження ВП№45850960 станом на дату розгляду заяви у суді матеріали заяви не містять (з урахуванням встановлених судом обставин, що виконавче провадження ВП№45850960 є наразі завершеним), суд дійшов висновку про неможливість заміни стягувача в рамках виконавчого провадження ВП№45850960 з виконання наказу господарського суду міста Києва від 20.10.2014 у справі №910/16109/14, яке є завершеним.

З огляду на наведене, суд відмовляє у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс" про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні ВП№45850960, відкритому на виконання наказу господарського суду міста Києва від 20.10.2014 у справі №910/16109/14.

Керуючись ст.ст. 233, 234, 334, 235, 334 Господарського процесуального кодексу України, суд-

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-сервіс" про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні ВП№45850960 з виконання наказу господарського суду міста Києва від 20.10.2014 у справі №910/16109/14.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення (24.07.2018) та може бути оскарження протягом десяти днів з дня складення її повного тексту шляхом подання у відповідності до п. 17.5 ч. 1 ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Господарського процесуального кодексу України апеляційної скарги до Київського апеляційного господарського суду або через господарський суд міста Києва.

Повний текст ухвали складено 26.07.2018.

Суддя Р.В. Бойко