Ухвала суду № 74440644, 31.05.2018, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/9216/18

УХВАЛА

31 травня 2018 року суддя Приморського районного суду м. Одеси Єршова Л.С., розглянувши матеріали заяви адвоката ОСОБА_1, поданої в інтересах ОСОБА_2 про витребування доказів до подання позовної заяви,

ВСТАНОВИВ:

До суду звернувся адвокат ОСОБА_1 з заявою, поданою в інтересах ОСОБА_2, РНОКПП НОМЕР_1, можливі учасники процесу: Фонтанська сільська рада Лиманського району Одеської області, код ЄДРПОУ 04379746, ОСОБА_3, РНОКПП НОМЕР_2, ОСОБА_4, РНОКПП НОМЕР_3, про забезпечення доказів в порядку ст. 116 ЦПК України.

У зазначеній заяві заявник просить суд забезпечити докази до подання позовної заяви шляхом отримання у Головного управління Держгеокадастру в Одеській області (ЄДРПОУ 39765871) документації із землеустрою, що посвідчують право на земельну ділянку під будівництво і обслуговування житлового будинку, господарських будівель та споруд (присадибна ділянка) в с. Фонтанка, вул. Соборна, 16, на території Фонтанської сільської ради Лиманського району Одеської області від першого власника земельної ділянки до останнього.

Розглянувши матеріали вказаної заяви в межах дотримання заявником вимог ст. 117 ЦПК України, суддею встановлено наступне.

До заяви адвокатом ОСОБА_1 додано договір №72/18 про надання правничої допомоги від 22.01.2018 року, укладений між Адвокатським об`єданням «Магістр» в особі його голови ОСОБА_1 та ОСОБА_5, що діє в інтересах батька – ОСОБА_2. При цьому, жодних документів, що підтверджують право ОСОБА_5 представляти інтереси ОСОБА_2 до суду не надано.

Також до заяви адвокатом ОСОБА_1 надано ордер серії ОД № 355690, в якому особою, якій надається правова допомога зазначено ОСОБА_2.

Відповідно до ч.1 ст.60 ЦПК України представником у суді може бути адвокат або законний представник.

Згідно з ч.4 ст.62 ЦПК України повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність"

Відповідно до ч.1 та ч.2 ст. 64 ЦПК України представник, який має повноваження на ведення справи в суді, здійснює від імені особи, яку він представляє, її процесуальні права та обов'язки. Обмеження повноважень представника на вчинення певної процесуальної дії мають бути застережені у виданій йому довіреності або ордері.

Згідно з частиною 1 статті 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Відповідно до ч. 2 та ч. 4 ст. 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність", ордер - це письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об'єднанням та повинен містити підпис адвоката. Рада адвокатів України затверджує типову форму ордера.

Адвокат зобов'язаний діяти в межах повноважень, наданих йому клієнтом, у тому числі з урахуванням обмежень щодо вчинення окремих процесуальних дій.

Відповідно до пункту 4 Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17.12.2012 № 36, ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об'єднанням та повинен містити обов'язкові реквізити, передбачені цим Положенням.

Відповідно до підпунктів 15.3 - 15.6. Положення ордер повинен містити:

- посилання на договір про надання правової допомоги/доручення органу (установи), уповноважених законом на надання безоплатної правової допомоги, номер (у випадку наявності) та дату цього документа;

- назву органу, у якому надається правова допомога адвокатом із зазначенням, у випадку необхідності, виду адвокатської діяльності, відповідно до статті 19 Закону «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»;

- прізвище, ім'я, по батькові адвоката, який надає правову допомогу на підставі ордера, номер та дату його свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю, найменування органу, який його видав (КДКА відповідного регіону, з 01.01.2013 року радою адвокатів відповідного регіону); номер посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане;

- ким ордер виданий (назву організаційної форми): адвокатом, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально (із зазначенням адреси робочого місця); адвокатським бюро, адвокатським об'єднанням (повне найменування адвокатського бюро/адвокатського об'єднання та його місцезнаходження).

Проте, в ордері серії ОД №355690 адвокатом вказано договір №72/18 про надання правничої допомоги від 22.01.2018 року, укладений між Адвокатським об`єданням «Магістр» в особі його голови ОСОБА_1 та ОСОБА_5, що діє в інтересах батька – ОСОБА_2, та як вже зазначалось, жодних документів, що підтверджують право ОСОБА_5 представляти інтереси ОСОБА_2 до суду не надано.

Крім того, вказаний ордер не містить даних у відповідності до ч.4 ст.26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" та ч. 2 ст. 64 ЦПК України.

З урахуванням наведеного, а також зважаючи на те, що ордер на надання правової допомоги не містить обов'язкових реквізитів, передбачених Положенням та типовою формою ордеру, затвердженою Радою адвокатів України відповідно до частини 2 статті 26 Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність", про які зазначено суддею, суддя вважає, що він не може посвідчувати повноваження адвоката ОСОБА_1 на надання правової допомоги ОСОБА_2.

Вказана позиція суду узгоджується з позицією Верховного ОСОБА_4, викладеній в ухвалі від 23.02.2018 року (справа №13/187).

Враховуючи вищевикладене, суд доходить висновку, що повноваження представника позивача - адвоката ОСОБА_1 на підписання заяви про забезпечення доказів, не підтверджені належними доказами.

Практика Європейського суду з прав людини, відповідно до статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» №3477-IV від 23.02.2006, є джерелом права.

Пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод гарантує кожному право на подання до суду скарги, пов'язаної з його правами та обов'язками.

Разом з тим, право на доступ до суду не є абсолютним і може підлягати обмеженням. Вони дозволяються опосередковано, оскільки право на доступ до суду за своєю природою потребує регулювання державою, яке може змінюватися у часі та місці відповідно до потреб і ресурсів суспільства та окремих осіб (рішення від 28.05.1985 у справі «Ешингдейн проти Сполученого Королівства», (п. 57).

Також суддею встановлено, що заява про забезпечення доказів не відповідає іншим вимогам ст. 117 ЦПК України, а саме: в ній не вказано: номери засобів зв’язку та адресу електронної пошти, за наявності, заявника, інших сторін – ОСОБА_3 та ОСОБА_4

Крім того, заявником не дотримано вимоги ч. 1 ст. 116 ЦПК України, чому є підстави припускати, що засіб доказування може бути втрачений або збирання або подання відповідних доказів стане згодом неможливим чи утрудненим.

Згідно з ст. 117 ЦПК України у заяві про забезпечення доказів зазначається: 1) найменування суду, до якого подається заява; 2) повне найменування (для юридичних осіб) або ім’я (прізвище, ім’я та по батькові) (для фізичних осіб) заявника, його місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), поштові індекси, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності або номер і серія паспорта для фізичних осіб - громадян України, номери засобів зв’язку та адресу електронної пошти, за наявності; 3) повне найменування (для юридичних осіб) або ім’я (прізвище, ім’я та по батькові) (для фізичних осіб) іншої сторони (сторін), якщо вона відома заявнику, а також якщо відомі відомості, що її ідентифікують: її місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), поштові індекси, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності або номер і серія паспорта для фізичних осіб - громадян України, відомі номери засобів зв’язку та адреси електронної пошти; 4) докази, забезпечення яких є необхідним, а також обставини, для доказування яких вони необхідні; 5) обґрунтування необхідності забезпечення доказів; 6) спосіб, у який заявник просить суд забезпечити докази, у разі необхідності - особу, у якої знаходяться докази; 7) перелік документів, що додаються до заяви. Заява підписується заявником або його представником. До заяви, яка подана представником заявника, має бути додано документ, що підтверджує його повноваження. За подання заяви про забезпечення доказів сплачується судовий збір у розмірі, встановленому законом. Документ, що підтверджує сплату судового збору, додається до заяви. Суд, встановивши, що заяву про забезпечення доказів подано без додержання вимог цієї статті, повертає її заявнику, про що постановляє ухвалу.

Оскільки судом встановлено, що заява про забезпечення доказів не відповідає вимогам ст. 117 ЦПК України, а саме: в ній не вказано: номери засобів зв’язку та адресу електронної пошти, за наявності, заявника, інших сторін – ОСОБА_3 та ОСОБА_4, до заяви не додано документ, який належним чином підтверджує повноваження представника, а також заявником необґрунтовано, які є підстави припускати, що засіб доказування може бути втрачений або збирання або подання відповідних доказів стане згодом неможливим чи утрудненим, суд вважає, що вказана заява підлягає поверненню заявнику.

Керуючись ст.ст. 84, 116-118, 353 ЦПК України суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву адвоката ОСОБА_1, поданої в інтересах ОСОБА_2, про витребування доказів до подання позовної заяви, повернути заявнику.

Ухвала набирає законної сили з дня її підписання суддею, проте може бути оскаржена протягом п'ятнадцяти днів з дня отримання її копії.

Згідно з ст. 354 та відповідно до п. 8 та п.п. 15.5 Перехідних положень ЦПК України апеляційна скарга подається шляхом подання апеляційної скарги через Приморський районний суд м. Одеси до апеляційного суду Одеської області.

Суддя Єршова Л.С.