Постанова № 74051617, 10.05.2018, Апеляційний суд Харківської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2018 року

м. Харків

Справа № 640/7558/15-ц

Провадження № 22-ц/790/1614/18

Апеляційний суд Харківської області в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого-судді Кружиліної О.А.

суддів Кіся П.В., Хорошевського О.М.,

за участю секретаря Сементовської О.М.

імена (найменування сторін):

позивач – ОСОБА_1 акціонерне товариство «ВТБ Банк»

відповідачі – ОСОБА_2, ОСОБА_1 акціонерне товариство «Національний депозитарій України»

треті особи – Приватне акціонерне товариство «Дніпровський завод мінеральних добрив», Фонд державного майна України

розглянув в порядку спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення Київського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2017 року в складі судді Попрас В.О.,

в с т а н о в и в:

23 квітня 2015 року позивач звернувся у суд з позовом, який в ході судового розгляду справи уточнив та просив в рахунок погашення заборгованості Приватним акціонерним товариством «Дніпровський завод мінеральних добрив» (далі по тексту – ПрАТ «ДЗМД») перед ОСОБА_1 акціонерним товариством «ВТБ Банк» (далі по тексту – ПАТ «ВТБ Банк») за кредитним договором № 13ВД від 24 травня 2011 року в розмірі 34 058 286,12 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 08 квітня 2015 року, становить 800 575 197,46 грн, з яких: прострочена заборгованість по кредиту – 24 955 292,24 долари США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 586 599 922,92 грн; поточна заборгованість по сплаті процентів – 140 720,12 доларів США за період з 25 березня 2015 року по 07 квітня 2015 року (включно), що за офіційним курсом долара США до гривні становить 3 307 771,78 грн; прострочена заборгованість по сплаті процентів – 5 263 190,07 доларів США за період з 25 вересня 2013 року по 24 березня 2015 року (включно), що за офіційним курсом, встановленим НБУ до гривні становить 123 716 719,47 грн; поточна пеня за несвоєчасне повернення кредиту, що нарахована за період з 01 жовтня 2013 року по 15 серпня 2014 року (включно) – 2 123 419,49 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, становить 49 913 168,63 грн; поточна пеня за несвоєчасне повернення процентів, що нарахована за період з 01 листопада 2013 року по 07 квітня 2015 року (включно) – 569 806,94 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 13 393 900,74 гривень; 3% річних, нарахованих у зв’язку з порушенням позичальником зобов’язань щодо сплати кредиту, що нараховані за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року (включно) – 893 612,80 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 21 005 291,97 гривень; 3% річних, нарахованих у зв’язку з порушенням позичальником зобов’язань щодо сплати процентів за користування кредитом, що нараховані за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року (включно) становлять 112 244,46 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 2 638 422,00 грн, - звернути стягнення на предмет застави за договором застави акцій № 13ВД/3-9 від 24 травня 2011 року, що належить на праві власності ОСОБА_2 на користь ПАТ «ВТБ Банк», а саме цінні папери з такими характеристиками:

Вид цінних паперів: Прості іменні акції

Емітент: Приватне акціонерне товариство «Дніпровський завод мінеральних добрив»

Місцезнаходження емітента: Дніпропетровська обл., м. Дніпродзержинськ, проспект Аношкіна,буд. 179,

Ідентифікаційний код емітента: 31980517

Форма випуску цінних паперів: Іменні ЦП

Інформація про реєстрацію випуску цінних паперів: Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій видане Дніпропетровським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, реєстраційний №72/04/1/03, дата реєстрації 24 листопада 2003 року, дата видачі 26 травня 2010 року.

Код випуску цінних паперів: UA3319805171

Форма існування цінних паперів: Бездокументарна

Кількість цінних паперів: 3 623 (три тисячі шістсот двадцять три) штуки

Частка цінних паперів в статутному капіталі емітента: 14,9990%

Номінальна вартість 1 (одного) цінного паперу: 1 000,00 грн 00 коп.

Загальна номінальна вартість цінних паперів: 3 623 000 грн 00 коп.,

визначивши спосіб реалізації заставного майна шляхом продажу предмету застави обтяжувачем – ПАТ «ВТБ Банк» з правом укладання від імені заставодавця – ОСОБА_2 договору купівлі-продажу цінних паперів ПрАТ «ДЗМД» у кількості 3 623 штуки (14,9990%) простих іменних акцій, не нижче за номінальною вартістю 1 цінного паперу 1 000,00 грн з іншою особою-покупцем. Для чого «ВТБ Банк» надати всі повноваження продавця від імені ОСОБА_2, в тому числі, право на укладання договору(-ів) купівлі-продажу, договорів про внесення змін та доповнень до зазначених договорів, їх розірвання з будь-якою особою - покупцем, право на отримання в установах, підприємствах, організаціях, в тому числі в Публічному акціонерному товаристві «Національний депозитарій України» (далі по тексту ПАТ «Національний депозитарій України») документів (їх копій, дублікатів, витягів з державних реєстрів, довідок виписок, виписки/інформаційної довідки про стан рахунку у цінних паперах), необхідних для укладення зазначених договорів, відкриття рахунків у цінних паперів тощо, право на отримання будь-яких платежів за відчуження предмета забезпечувального обтяження, право підписання документів/протоколів/заяв, необхідних для продажу списання, перерахування простих іменних акцій, розпоряджень про переказ цінних паперів, розпорядження про зарахування на рахунок у цінних паперах власника прав на цінні папери; розпорядження про списання цінних паперів з рахунку депозитарної установи, що припинила діяльність на рахунок іншої депозитарної установи; відкриття в депозитарній установі рахунку у цінних паперах відповідно до вимог законодавства України (у разі його відсутності), проведення реєстрації відповідних змін у відповідності до Цивільного кодексу України, Закону України «Про депозитарну систему України», Закону України «Про акціонерні товариства», Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23 квітня 2013 року №735, Положення про припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, затвердженою рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондовому ринку від 08 квітня 2014 року №431 та іншого законодавства України. Надати право ПАТ «ВТБ Банк» на підписання від імені ОСОБА_2 розпорядження на списання: з рахунку в цінних паперах ОСОБА_2 зберігач/депозитарна установа ПАТ «Національний депозитарій України» бездокументарні акції ПрАТ «ДЗМД» у кількості 14,9990% (3 623 штуки) простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1000,00 грн. Зобов’язати ПАТ «Національний депозитарій України» надати ПАТ «ВТБ Ббанк» виписку/інформаційну довідку про стан рахунку у цінних паперах, бездокументарних акцій ПрАТ «ДЗМД» у кількості 14,9990% (3 623 штуки) простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1000,00 грн. 3обов’язати ПАТ «Національний депозитарій України» за розпорядженням ПАТ «ВТБ Банк» від імені ОСОБА_2 про списання цінних паперів з рахунку що припинила діяльність, шляхом здійснення безумовної облікової операції переказу, перерахування цінних паперів на інший рахунок в депозитарній установі бездокументарні акції ПрАТ «ДЗМД» у кількості 14,9990% (3 623 штуки) простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1 000, 00 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 24 травня 2011 року між ПАТ «ВТБ Банк» та ПрАТ «ДЗМД» укладено кредитний договір № 13ВД, до якого договорами №1 – № 17 в період з 25 червня 2011 року по 11 червня 2014 року були внесені зміни та доповнення. Відповідно до умов кредитного договору (в редакції від 15 серпня 2013 року Договір №16 про внесення змін до Кредитного договору № 13ВД від 24 травня 2011 року) банк надає позичальнику грошові кошти (кредиту) – в сумі 30 000 000 доларів США з кінцевим терміном повернення заборгованості за кредитом не пізніше 30 квітня 2014 року згідно графіку, визначеного пунктом 1.1.1. кредитного договору, пунктами 3.1.1., 3.1.2. кредитного договору (в редакції від 25 червня 2011 року, договір №1 про внесення змін до кредитного договору № 13ВД від 24 травня 2011 року) плата за користування кредитом (проценти) встановлюються у розмірі: 9,5 % річних – базовий розмір; пунктом 3.1.3, який передбачає підвищений розмір процентів річних при настанні визначених в ньому обставин.

Позивач належним чином виконав свій обов’язок по кредитному договору щодо надання позичальнику грошових коштів (кредиту), що підтверджується меморіальними ордерами та банківськими виписками. Позичальник, отримавши та користуючись грошовими коштами в межах невідновлювальної кредитної лінії, свої зобов’язання за кредитним договором не виконує належним чином, внаслідок чого станом на 23 січня 2015 року існує заборгованість за кредитом в розмірі 34 058 286,12 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 08 квітня 2015 року становить 800 575 197,46 грн.

На виконання вимог пункту 5.2. кредитного договору 31 січня 2014 року банком було направлено позичальнику лист-вимогу про порушення останнім умов кредитного договору та необхідністю дострокового повернення кредитних коштів та погашення заборгованості. Проте, відповідач, порушуючи норми законодавства та положення кредитного договору проігнорував вказані листи-вимоги та не вчинив жодних дій щодо повернення заборгованості за кредитним договором.

Відповідно до вимог Закону України «Про заставу» з метою забезпечення належного виконання позичальником зобов’язань за кредитним договором, 24 травня 2011 року між ПАТ «ВТБ Банк» та ОСОБА_2 укладено договір застави акцій №13ВД/З-9, відповідно до пункту 2.1. якого предметом застави є цінні папери у кількості 3 623 штуки, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1 000 грн, загальною номінальною вартістю цінних паперів 3 623 000,00 грн. Відповідно до пункту 5.2 договору застави акцій звернення стягнення на предмет застав здійснюється на вибір заставодержателя за рішенням суду або шляхом позасудового врегулювання відповідно до чинного законодавства України.

Оскільки виконання рішення суду стосовно звернення стягнення на предмет застави шляхом надання права їх безпосереднього продажу конкретному покупцю неможливо без фактичного знаходження предмету застави у володінні ПАТ «ВТБ Банк» позивач змушений звернутися до суду.

Рішенням Київського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2017 року позов ПАТ «ВТБ Банк» задоволений.

В рахунок погашення заборгованості ПрАТ «ДЗМД» перед ПАТ «ВТБ Банк» за кредитним договором №13ВД від 24 травня 2011 року в розмірі 34 058 286,12 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 06 грудня 2017 року 1 долар США = 27,164 грн, становить 925 158 795, 21 грн, з них: прострочена заборгованість по кредиту – 24 955 292,24 долари США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 677 885 558,41 грн; поточна заборгованість по сплаті процентів становить 140 720,12 доларів США за період з 25 березня 2015 року по 07 квітня 2015 року (включно), що за офіційним курсом долара США до гривні становить 3 882 521,34 грн; прострочена заборгованість по сплаті процентів становить 5 263 190,07 доларів США за період з 25 вересня 2013 року по 24 березня 2015 року (включно), що за офіційним курсом долара США до гривні, становить 142 969 295,06 грн; поточна пеня за несвоєчасне повернення кредиту, що нарахована за період з 01 жовтня 2013 року по 15 серпня 2014 року (включно), становить 2 123 419,49 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, становить 57 680 567,03 грн; поточна пеня за несвоєчасне повернення процентів, що нарахована за період з 01 листопада 2013 року по 07 квітня 2015 року (включно), становить 569 806,94 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, становить 15 478 236,72 грн; 3% річних, нарахованих у зв’язку з порушенням позичальником зобов’язань щодо сплати кредиту, що нараховані за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року (включно), становлять 893 612,80 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, становить 24 274 098,09 грн; 3% річних, нарахованих у зв’язку з порушенням позичальником зобов’язань щодо сплати процентів за користування кредитом, що нараховані за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року (включно) становлять 112 244,46 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 3 049 008,51 грн.

Звернуто стягнення на предмет застави за договором застави акцій № 13ВД/3-9 від 24 травня 2011 року, що належить на праві власності ОСОБА_2 на користь ПАТ «ВТБ Банк», а саме цінні папери з такими характеристиками:

Вид цінних паперів: Прості іменні акції

Емітент: Приватне акціонерне товариство «Дніпровський завод мінеральних добрив»

Місцезнаходження емітента: Дніпропетровська обл., м. Дніпродзержинськ, проспект Аношкіна,буд. 179,

Ідентифікаційний код емітента: 31980517

Форма випуску цінних паперів: Іменні ЦП

Інформація про реєстрацію випуску цінних паперів: Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій видане Дніпропетровським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, реєстраційний №72/04/1/03, дата реєстрації 24 листопада 2003 року, дата видачі 26 травня 2010 року.

Код випуску цінних паперів: UA3319805171

Форма існування цінних паперів: Бездокументарна

Кількість цінних паперів: 3 623 (три тисячі шістсот двадцять три) штуки

Частка цінних паперів в статутному капіталі емітента: 14,9990%

Номінальна вартість 1 (одного) цінного паперу: 1 000,00 грн

Загальна номінальна вартість цінних паперів: 3 623 000, 00 грн,

визначивши спосіб реалізації заставного майна шляхом продажу предмету застави обтяжувачем - ПАТ «ВТБ Банк», з правом укладання від імені заставодавця - ОСОБА_2 договору купівлі-продажу цінних паперів ПрАТ «ДЗМД» у кількості 3 623 штуки (14,9990% ) простих іменних акцій, не нижче за номінальною вартістю 1 (одного) цінного паперу 1 000,00 грн з іншою особою-покупцем.

Для чого «ВТБ Банк», всі повноваження продавця від імені ОСОБА_2 в тому числі, право на укладання договору (-ів) купівлі-продажу, договорів про внесення змін та доповнень до зазначених договорів, їх розірвання з будь-якою особою-покупцем, право на отримання в установах, підприємствах, організаціях, в тому числі в ПАТ «Національний депозитарій України» документів (їх копій, дублікатів, витягів з державних реєстрів, довідок виписок, виписки/інформаційної довідки про стан рахунку у цінних паперах, необхідних для укладення зазначених договорів, відкриття рахунків у цінних паперів тощо, право на отримання будь-яких платежів за відчуження предмета забезпечувального обтяження, право підписання документів/протоколів/заяв, необхідних для продажу списання, перерахування простих іменних акцій, розпоряджень про переказ цінних паперів, розпорядження про зарахування на рахунок у цінних паперах власника прав на цінні папери; розпорядження про списання цінних паперів з рахунку депозитарної установи, що припинила діяльність на рахунок іншої депозитарної установи; відкриття в депозитарній установі рахунку у цінних паперах відповідно до вимог законодавства України (у разі його відсутності), проведення реєстрації відповідних змін у відповідності до Цивільного кодексу України, Закону України «Про депозитарну систему України», Закону України «Про акціонерні товариства», Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23 квітня 2013 року № 735, Положення про припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, затвердженою рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондовому ринку від 08 квітня 2014 року №431 та іншого законодавства України.

Надано право ПАТ «ВТБ Банк», на підписання від імені ОСОБА_2 розпорядження на списання: з рахунку в цінних паперах ОСОБА_2 зберігач/депозитарна установа ПАТ «Національний депозитарій України», бездокументарні акції ПрАТ «ДЗМД» у кількості 14,9990% (3 623 штуки) простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1 000,00 грн.

Зобов’язано ПАТ «Національний депозитарій України» надати ПАТ «ВТБ Банк» виписку/інформаційну довідку про стан рахунку у цінних паперах, бездокументарних акцій ПрАТ «ДЗМД» у кількості 14,9990% (3 623 штуки) простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1 000,00 грн.

3обов’язано ПАТ «Національний депозитарій України» за розпорядженням ПАТ «ВТБ Банк» від імені ОСОБА_2 про списання цінних паперів з рахунку що припинила діяльність, шляхом здійснення безумовної облікової операції переказу, перерахування цінних паперів на інший рахунок в депозитарній установі бездокументарні акції ПрАТ «ДЗМД» у кількості 14,9990% (3 623 штуки) простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 цінного паперу 1 000,00 грн.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь ПАТ «ВТБ Банк» сплачений судовий збір у розмірі 3 654,00 грн.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове рішення по справі, яким у задоволенні позову ПАТ «ВТБ Банк» відмовити повністю.

Доводи апеляційної скарги мотивував тим, що рішення є таким, яке прийняте з неповним з’ясуванням та недоведеністю обставин, що мають значення для справи, а також з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема зазначав, що наданий позивачем розрахунок заборгованості ПАТ «ДЗМД» перед ПАТ «ВТБ Банк» за кредитним договором № 13ВД від 24 травня 2011 року станом на 08 квітня 2015 року не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки у цьому розрахунку розрахунок пені позивачем здійснено з урахуванням подвійної облікової ставки НБУ, виходячи з доларів США, що суперечить нормам Закону та позиції Верховного Суду України, яким передбачено, що встановлення НБУ облікової ставки для іноземної валюти, пеня має обчислюватися та стягуватися за судовими рішеннями лише у національній валюті України – гривні, а отже такий розрахунок не може бути прийнятий до уваги судом при розгляді даної справи.

Крім того, суд першої інстанції при ухвалені рішення зазначив інші період і суми штрафних санкцій (пені), ніж це було встановлено рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05 серпня 2015 року по справі № 904/1204/15, яке набрало законної сили, за яким, в тому числі, було стягнуто пеню за несвоєчасне повернення кредиту за період з 12 лютого 2014 року по 15 серпня 2014 року в сумі 19 076 388 грн 97 та пеню за несвоєчасне повернення процентів за період з 12 лютого 2014 року по 12 лютого 2015 року в сумі 4 928 574 грн 85 коп.

Крім того, задовольняючи заяву позивача про зменшення розміру позовних вимог, суд першої інстанції неправильно застосував та грубо порушив норми процесуального права, оскільки звертаючись з позовною заявою позивач визначив підстави позову, як неналежне виконання позичальником – ПАТ «ДЗМД» умов кредитного договору № 13ВД від 24 травня 2011 року внаслідок чого утворилась заборгованість за вказаним кредитним договором, а у позивача, як кредитора, виникло право звернення стягнення на заставне майно. Змінивши розмір немайнових вимог, зокрема позивач просив надати певні права та зобов’язати вчинити певні дії, про які не було заявлено первинно, тому судом це повинно було розцінюватись як одночасна зміна предмета і підстав позову (адже додаються ще вимоги, які обґрунтовуються новими обставинами).

Тобто одночасна зміна предмета і підстав позову відбулась тоді, коли позивач, подавши відповідну заяву, просив суд задовольнити ряд нових вимог немайнового характеру вже не з підстав, зазначених первинно у позовній заяві.

Також обраний позивачем спосіб звернення стягнення на заставлене майно – шляхом реалізації заставного майна шляхом продажу предмету застави обтяжувачем – ПАТ «ВТБ Банк» з правом укладення від імені заставодавця – ОСОБА_2 договору купівлі-продажу предмету застави з іншою особою-покупцем не відповідає вимогам Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень» та не може бути здійснена у судовий спосіб.

Крім цього, за результатами висновку судової економічної експертизи № 11.2/16-01 від 18 листопада 2016 року, проведеної за дорученням суду, було визначено реальну вартість предмета застави за договором застави акцій № 13ВД/З-9 від 24 травня 2011 року, що належать на праві власності ОСОБА_2, а саме цінні папери ПрАТ «ДЗМД» у кількості 3 623 штуки, що становить 14,9990% статутного капіталу АТ, яка складає від’ємне значення.

ОСОБА_3 вважав, що таким висновком експерта не визначено вартість предмету застави, тим самим такою неналежною експертизою не досягнуто мети свого призначення.

Відповідно до частини 1 статті 368 ЦПК України справа розглядається судом апеляційної інстанції за правилами, встановленими для розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження, з особливостями, встановленими цією главою.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників справи, дослідивши матеріали справи, відповідно до статті 367 ЦПК України перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи позовні вимоги ПАТ «ВТБ Банк» про звернення стягнення на предмет застави, суд першої інстанції виходив із положень статей 524, 526, 572, 589, 590, 1050, ЦК України, статей 19, 44 Закону України «Про заставу», статей 24-26 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень», Законом України «Про депозитарну систему України», Законом України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» та мотивував своє рішення тим, що позивач в якості способу звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження обрав спосіб шляхом укладення договору купівлі-продажу з іншою особою-покупцем, тобто шляхом продажу предмету застави обтяжувачем ПАТ «ВТБ Банк» з правом укладання від імені заставодавця ОСОБА_2 договору купівлі-продажу цінних паперів ПрАТ «ДЗМД» у кількості 3623 штуки (14,9990%) простих іменних акцій, не нижче за номінальною вартістю одного цінного паперу 1000 грн з іншою особою-покупцем, який відповідає вищезазначеним нормам права. Крім того, ОСОБА_2 не надав до ПАТ «Національний депозитарій України» розпорядження про переказ цінних паперів на рахунок у депозитарній установі, не відкривав рахунок у іншій депозитарній установі для зберігання/обслуговування акцій, а тому акції на даний час зберігаються у Центральному депозитарії. З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов до висновку про обґрунтованість заявлених позовних вимог ПАТ «ВТБ Банк».

З висновком суду першої інстанції щодо задоволення позовних вимог про звернення стягнення на предмет застави колегія суддів погоджується, виходячи з наступного.

З матеріалів справи вбачається, що 24 травня 2011 року між ПАТ «ВТБ Банк» та ПрАТ «ДЗМД» був укладений кредитний договір № 13 ВД за наступними змінами та доповненнями, відповідно до умов якого банк надав позичальнику ПрАТ «ДЗМД» грошові кошти в сумі 30 000 000 доларів США зі сплатою відсотків за користування кредитом в розмірі 9,5 % річних (базовий розмір), з кінцевим терміном повернення заборгованості за кредитом не пізніше 30 квітня 2014 року згідно графіку, визначеного пунктом 1.1.1. кредитного договору.

Відповідно до пункту 1.3.11 кредитного договору (в редакції договору № 3 про внесення змін до кредитного договору від 28 вересня 2011 року) виконання позичальником своїх зобов’язань за цим договором забезпечується, у тому числі: наступною заставою акцій (14,999% або 3 623 одиниць) позичальника, що належать на праві власності ОСОБА_2, номінальною вартістю 1 000,00 грн за 1 акцію.

24 травня 2011 року між ПАТ «ВТБ Банк» і відповідачем ОСОБА_2 був укладений договір застави акцій № 13ВД/З-9, згідно якого предметом застави є цінні папери з такими характеристиками:

Вид цінних паперів: Прості іменні акції

Емітент: Приватне акціонерне товариство «Дніпровський завод мінеральних добрив»

Місцезнаходження емітента: Дніпропетровська обл., м. Дніпродзержинськ, проспект Аношкіна,буд. 179,

Ідентифікаційний код емітента: 31980517

Форма випуску цінних паперів: Іменні ЦП

Інформація про реєстрацію випуску цінних паперів: Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій видане Дніпропетровським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, реєстраційний №72/04/1/03, дата реєстрації 24 листопада 2003 року, дата видачі 26 травня 2010 року.

Код випуску цінних паперів: UA3319805171

Форма існування цінних паперів: Бездокументарна

Кількість цінних паперів: 3 623 (три тисячі шістсот двадцять три) штуки

Частка цінних паперів в статутному капіталі емітента: 14,9990%

Номінальна вартість 1 (одного) цінного паперу: 1 000,00 грн

Загальна номінальна вартість цінних паперів: 3 623 000 грн.

Відповідно до пункту 2.4 договору застави за домовленість сторін на момент укладення цього договору предмет застави оцінено у сумі 3 623 000 грн.

Відповідно до пункту 5.1 договору застави заставодержатель вправі звернути стягнення на предмет застави та одержати задоволення свої вимог з вартості предмету заставу переважно перед іншими кредиторами заставодавця.

Позивач належним чином виконав свій обов’язок по кредитному договору щодо надання позичальнику грошових коштів (кредиту), що підтверджується меморіальними ордерами та банківськими виписками.

У зв’язку із неналежними виконання ПрАТ «ДЗМД» своїх зобов’язань за кредитним договором, ПАТ «ВТБ Банк» звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з вимогою про дострокове стягнення заборгованості за кредитним договором.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05 серпня 2015 року по справі № 904/1204/15 позовом ПАТ «ВТБ Банк» до ПрАТ «ДЗМД» про стягнення заборгованості, залишеного без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 лютого 2016 року та постановою Вищого господарського суду від 30 березня 2016 року, було встановлено, що позичальник, отримавши та користуючись грошовими коштами в межах не відновлювальної кредитної лінії, свої зобов’язання за кредитним договором не виконував належним чином, внаслідок чого виникла заборгованість, яка була стягнута достроково з ПрАТ «ДЗМД» на користь ПАТ «ВТБ Банк» в розмірі 761 273 091 грн 96 коп. станом на 08 квітня 2015 року, яка складається з наступного: прострочена заборгованість по кредиту в сумі 24 955 292, 24 долари США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 586 599 922 грн 92 коп.; поточна заборгованість по сплаті процентів за період з 25 березня 2015 року по 07 квітня 2015 року в сумі 140 720, 12 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 3 307 771 грн 78 коп.; прострочена заборгованість по сплаті процентів за період з 25 вересня 2013 року по 24 березня 2015 року в сумі 5 263 190, 07 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 123 716 719 грн 47 коп.; 3% річних по кредиту за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року в сумі 893 612,80 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 21 005 291 грн 97 коп.; 3% річних по процентам за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року в сумі 112 244, 46 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 2 638 422 грн; пеня за несвоєчасне повернення кредиту за період з 12 лютого 2014 року по 15 серпня 2014 року в сумі 19 076 388 грн 97 коп.; пеня за несвоєчасне повернення процентів за період з 12 лютого 2014 року по 12 лютого 2015 року в сумі 4 928 574 грн 85 коп.

Статтею 19 Закону України «Про заставу» встановлено, що за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Відповідно до статті 589 ЦК України у разі невиконання зобов’язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов’язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв’язку із пред’явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до вимог статей 526, 599 ЦК України зобов’язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Будь-які забезпечувальні зобов’язання, які випливають з основного зобов’язання, не повинні припиняти дію зобов’язань, які забезпечують основне зобов’язання, яке залишилося невиконаним.

Укладаючи договір застави, заставодавець бере на себе всі ризики, пов’язані з невиконанням зобов’язання боржником у межах вартості предмета застави. Оскільки покладення цих ризиків на особу, яка видала забезпечення, відбулося за договором, укладеним заставодавцем саме з кредитором, всі узяті ризики слід покладати на особу, яка видала забезпечення.

Частинами першою, другою статті 590 ЦК України визначено порядок дій заставодержателя щодо захисту свого права у разі, коли основне зобов’язання не буде виконано у встановлений строк (термін). У такому разі заставодержатель набуває право звернення до суду з позовною заявою про звернення стягнення на предмет застави.

Відповідно до статті 20 Закону України «Про заставу» заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов’язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Виходячи з встановлених обставин, а саме невиконання основного зобов’язання ПрАТ «ДЗМД», та виходячи з приписів вищезазначених норм матеріального права, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав у ПАТ «ВТБ Банк» для звернення стягнення на предмет застави, а тому висновки суду першої інстанції про задоволення позовних вимог в частині звернення стягнення на предмет застави є обґрунтованими та такими, що відповідають вищезазначеним положенням законодавства.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції не приймає доводи апеляційної скарги щодо безпідставності заявлених позовних вимог ПАТ «ВТБ Банк» про звернення стягнення на предмет застави.

Проте, перевіривши розрахунок заборгованості, зроблений позивачем та взятий за основу судом першої інстанції при ухваленні рішення про звернення стягнення на предмет застави, колегія суддів вважає, що в цій частині висновки суду першої інстанції щодо визначення періоду та складових розміру заборгованості станом на день ухвалення рішення – 06 грудня 2017 року, є помилковими, та погоджується з доводами апеляційної скарги ОСОБА_2 щодо неправильного визначення періоду нарахування штрафних санкцій, а також нарахування пені в доларах США, виходячи з наступного.

Факт невиконання або неналежного виконання ПрАТ «ДЗМД» своїх обов’язків за кредитним договором встановлений судовим рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05 серпня 2015 року по справі № 904/1204/15, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02 лютого 2016 року та постановою Вищого господарського суду від 30 березня 2016 року.

Відповідно до частини 3 статті 61 ЦПК України (в редакції, що діяла до 15 грудня 2017 року) обставини, встановлені судовим рішенням у цивільній, господарській або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Аналогічне положення містить частина 4 статті 82 ЦПК України в чинній редакції.

З огляду на викладене рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05 серпня 2015 року, яке набрало законної сили, є підставою для звернення стягнення на предмет застави згідно частини 1 статті 589 ЦК України.

Крім того, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, визначивши розмір пені в доларах США. Оскільки розмір пені пов’язаний із розміром облікової ставки Національного банку України, а чинне законодавство не передбачає встановлення Національним банком України облікової ставки для іноземної валюти, пеня має обчислюватися та стягуватися за судовими рішеннями лише у національній валюті України – гривні.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає за необхідне визначити розмір заборгованості та період її нарахування, який встановлений рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05 серпня 2015 року по справі № 904/1204/15.

Щодо доводів апеляційної скарги на неправомірну відмову йому у проведенні повторної судової експертизи, з огляду на те, що за висновком судового експерта визначена вартість цінних паперів складає від’ємне значення, а за таких підстав експертизою не визначено вартість предмету застави, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до статті 582 ЦК України оцінка предмета застави здійснюється у випадках, встановлених договором або законом. Оцінка предмета застави здійснюється заставодавцем разом із заставодержателем відповідно до звичайних цін, що склалися на момент виникнення права застави, якщо інший порядок оцінки предмета застави не встановлений договором або законом.

На момент укладання договору застави акцій за домовленістю сторін предмет застави оцінено у сумі 3 623 00,00 грн.

Відповідно до висновку експерта ТОВ «АГЕНЦІЇ СУДОВИХ ЕКСПЕРТИЗ» від 18 листопада 2016 року № 11.2/16-01 підтверджена загальна номінальна вартість акцій, які є предметом застави за договором застави акцій № 13ВД/З-9 від 24 травня 2011 року, що належать на праві власності ОСОБА_2, а саме цінні папери ПАТ «ДЗМД» у кількості 3 623 штуки, що становить 14,9990% статутного капіталу акціонерного товариства, а саме – 3 623 000,00 грн.

Мотивуючи доводи апеляційної скарги неналежною експертизою, якою не було досягнуто мети свого призначення, ані ОСОБА_2, ані його представник з клопотанням щодо призначення повторної судової економічної експертизи для визначення вартості акцій за договором застави у суді апеляційної інстанції не звертались.

Оскільки підстави, передбачені статтею 105 ЦПК України щодо обов’язкового призначення експертизи судом, у справі відсутні, а також з урахуванням відсутності відповідних клопотань про призначення повторної судової економічної експертизи з боку відповідача, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про безпідставність цих доводів апеляційної скарги та погоджується з висновком суду першої інстанції щодо визначення ціни акцій за договором застави.

Інші доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права, які призвели до неправильного вирішення справи.

За результатами розгляду апеляційної скарги ОСОБА_2 згідно з пунктом 2 частини 1 статті 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції змінює рішення в частині визначення загальної суми заборгованості за кредитним договором № 13ВД від 24 травня 2011 року, з підстав, передбачених пунктом 4 частини 1 статті 376 ЦПК України.

Питання про розподіл судових витрат колегія суддів вирішує відповідно до статті 141 ЦПК України пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 376, 381-384, 389-391 ЦПК України,

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 – задовольнити частково.

Рішення Київського районного суду м. Харкова від 06 грудня 2017 року – змінити в частині визначення загальної суми заборгованості за кредитним договором № 13ВД від 24 травня 2011 року, зменшивши її з 925 158 795 грн 21 коп. до 761 273 091 (сімсот шістдесят один мільйон двісті сімдесят три тисячі дев’яносто одна) грн 96 коп. станом на 08 квітня 2015 року, яка складається з наступного: прострочена заборгованість по кредиту в сумі 24 955 292, 24 долари США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 586 599 922 грн 92 коп.; поточна заборгованість по сплаті процентів за період з 25 березня 2015 року по 07 квітня 2015 року в сумі 140 720, 12 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 3 307 771 грн 78 коп.; прострочена заборгованість по сплаті процентів за період з 25 вересня 2013 року по 24 березня 2015 року в сумі 5 263 190, 07 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 123 716 719 грн 47 коп.; 3% річних по кредиту за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року в сумі 893 612,80 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 21 005 291 грн 97 коп.; 3% річних по процентам за період з 01 жовтня 2013 року по 07 квітня 2015 року в сумі 112 244, 46 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні становить 2 638 422 грн; пеня за несвоєчасне повернення кредиту за період з 12 лютого 2014 року по 15 серпня 2014 року в сумі 19 076 388 грн 97 коп.; пеня за несвоєчасне повернення процентів за період з 12 лютого 2014 року по 12 лютого 2015 року в сумі 4 928 574 грн 85 коп.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Стягнути з ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1) на користь Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» (код ЄДРПОУ 14359319) судові витрати, понесені у зв’язку з розглядом справи у суді першої інстанції у розмірі 3 006 (три тисячі шість) грн 88 коп.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» (код ЄДРПОУ 14359319) на користь ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1) судові витрати, понесені у зв’язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції в розмірі 970 (дев’ятсот сімдесят) грн 69 коп.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на постанову суду апеляційної інстанції може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 11 травня 2018 року.

Головуючий О.А. Кружиліна

Судді П.В. Кісь

ОСОБА_4