Постанова № 7387261, 18.12.2009, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.12.2009                                                                                           № 14/511

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Корсака В.А.

суддів:           

при секретарі:           

За участю представників:

від позивача: Соколова Т.Ю. (за дов.),

від відповідача 1: Дибова Г.П. (за дов.),

від відповідача 2: Дибова Г.П. (за дов.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Акрополь-К"

на рішення Господарського суду м.Києва від 09.10.2009

у справі № 14/511 (суддя

за позовом                               ТОВ "НАД"

до                                                   ТОВ "Компанія "Еко-Інвест-Строй"

                                                  ТОВ "Акрополь-К"

про                                                   визнання недійсними рішень загальних зборів учасників

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2009 року ТОВ „НАД” звернулось до Господарського суду м. Києва з позовом до ТОВ „Компанія „Еко-Інвест-Строй” та ТОВ „Акрополь – К” про визнання недійсними рішень, що були прийняті на загальних зборах учасників ТОВ „Акрополь – К”, зміст яких викладений у протоколі загальних зборів учасників Товариства від 05.02.2009.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 09.10.2009 у справі №14/511 позов до Товариства з обмеженою відповідальністю „Акрополь-К” задоволено.

Визнано недійсними рішення зборів учасників ТОВ „Акрополь-К”, які викладені в протоколі від 05.02.2009, а саме: про надання згоди та повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” щодо: прийняття рішення на укладення кредитного договору (договору про відкриття кредитної лінії) та додаткових договорів до нього; на укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” кредитного договору (договору про відкриття кредитної лінії) та на укладання і підписання додаткових договорів до нього; передачу в заставу ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” майнових прав за Договором підряду № 12/05/08, від 12.05.2008 р.; укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” (без довіреності) на умовах за її розсудом договору застави майнових прав (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) між ТОВ „Акрополь-К” та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України”; представництва ТОВ „Акрополь-К” у Загальних зборах Учасників ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К”, ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” протоколу Загальних зборах ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ”; представництва ТОВ „Акрополь-К” у Загальних зборах Учасників ТОВ „НАКФА” та підписання від імені ТОВ „Акрополь -К”, як учасника ТОВ „НАКФА”, Протоколу Загальних зборів ТОВ „НАКФА”; передачі в заставу (наступна застава) ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ”; укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” на умовах за її розсудом договору застави (наступна застава) (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ”; надання згоди на передачу в заставу (наступна застава) ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „НАКФА”; укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” на умовах за її розсудом договору застави (наступна застава) (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „НАКФА”.

Присуджено до стягнення з ТОВ „Акрополь-К” на користь ТОВ „НАД” 85, 00 грн. – державного мита та 326, 00 грн. – витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В позові до Товариства з обмеженою відповідальністю „Компанія „Еко-Інвест-Строй” відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, відповідач 2 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким в позові відмовити, посилаючись на те, що рішенням суду першої інстанції неповно з’ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки, викладенні в рішенні суду першої інстанції, не відповідають обставинам справи, неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач 2 посилається на те, що відповідно до статті 98 Цивільного кодексу України та статті 60 Закону України „Про господарські товариства” Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники), що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Позивач володіє часткою в статутному фонді відповідача 2 в розмірі 10%, тому, на думку апелянта, присутність ТОВ „НАД” на Загальних зборах учасників ніяким чином не вплинула б на результати даних зборів, які були оформлені Протоколом від 05.02.2009.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач 1 підтримує вимоги відповідача 2, просить задовольнити апеляційну скаргу, оскаржуване рішення скасувати.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу заперечує проти її вимог, просить залишити її без задоволення, оскаржуване рішення – без змін.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, відзиви на неї, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояснення представників сторін, колегією суддів встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ „НАД” та ТОВ „Компанія „Еко-Інвест-Строй” є учасниками відповідача 2, що підтверджується статутом товариства в редакції 2007 року, що діяв на момент прийняття спірних рішень на загальних зборах 05.02.2009.

Відповідно до пункту 6.2. Статуту ТОВ „Акрополь – К” частки між учасниками розподілені наступним чином: ТОВ „НАД” –10 %, ТОВ „Компанія „Еко-Інвест-Строй” –90 %.

Згідно протоколу від 05.02.2009 на загальних зборах учасників ТОВ „Акрополь – К” були присутні ТОВ „Компанія „Еко-Інвест-Строй” та Генеральний директор відповідача 2 –Семен О.І.

Порядком денним цих зборів були наступні питання:

1) Про прийняття рішення стосовно надання згоди Генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на укладення кредитного договору (договору про відкриття кредитної лінії) та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому, між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України”(кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором та на укладання будь-яких інших угод, пов'язаних з отриманням кредиту;

2) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” кредитного договору (договору про відкриття кредитної лінії) (та на укладання і підписання додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) між ТОВ „Акрополь-К” та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором та на підписання і укладання будь-яких інших угод, пов'язаних з отриманням кредиту, без довіреності;

3) Про прийняття рішення стосовно надання згоди Генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на передачу в заставу ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” майнових прав за Договором підряду № 12/05/08, що укладений „12”травня 2008 року між ТОВ „Акрополь-К” та ТОВ „МІГ-95” (з урахуванням Додаткового договору № 1 від 07 липня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008р., Додаткового договору № 2 від 16 липня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 3 від 23 липня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 4 від 29 вересня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 5 від 30 вересня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 6 від 03 жовтня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008р.) з метою: забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від “21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22” листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США. на строк до „06”квітня 2009 року); забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за кредитним договором (договором про відкритім кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України”(кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором;

4) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” (без довіреності) на умовах за її розсудом договору застави майнових прав (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) між ТОВ „Акрополь-К” (заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (заставодержатель), що випливають з Договору підряду № 12/05/08, що укладений „12”травня 2008 року між ТОВ „Акрополь-К” та ТОВ “МІГ-95”(з урахуванням Додаткового договору № 1 від 07 липни 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 2 від 16 липня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 3 від 23 липня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 4 від 29 вересня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 5 від 30 вересня 2008 року до Договору підряду № 12/05/08 від 12.05.2008 р., Додаткового договору № 6 від 03 жовтня 2008 року до Договору підряду №12/05/08 від 12.05.2008р.) з метою: забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К”перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ «Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США на строк до „06”квітня 2009 року), забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К”(позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором;

5) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на представництво ТОВ „Акрополь-К” у Загальних зборах Учасників ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К”, як учасника ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ”, Протоколу Загальних Зборів Учасників ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” стосовно: а) надання згоди ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” на майнову поруку по всіх та будь-яких зобов'язаннях ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74 p урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB АG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22” листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до “06”квітня 2009 року) та за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором, шляхом укладення з ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” Договору іпотеки (наступна іпотека) земельних ділянок, які розташовані в селищі Козин Обухівського району Київської області, та належать ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” на праві власності, загальною площею 16,2777 га; б) надання повноважень директору ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” Єрмолатій Олені Євгенівні на підписання від імені ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” на умовах за її розсудом Договору іпотеки (наступна іпотека) земельних ділянок (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому),які розташовані в селищі Козин Обухівського району Київської області та належать ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” на праві власності, загальною площею 16,2777 га (майнова порука по всіх та будь-яких зобов'язаннях ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74 з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06” квітня 2009 року) та за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором);

6) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на представництво ТОВ „Акрополь-К” у Загальних зборах Учасників ТОВ „НАКФА” та підписання від імені ТОВ „Акрополь -К”, як учасника ТОВ „НАКФА”, Протоколу Загальних зборів ТОВ „НАКФА” стосовно: а) надання згоди ТОВ „НАКФА” на майнову поруку по всіх та будь-яких зобов'язаннях ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 №151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від 21 листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06”квітня 2009 року) та за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором, шляхом укладення з ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” Договору іпотеки (наступна іпотека) земельних ділянок, які розташовані в селищі Козин Обухівського району Київської області та належать Товариству ТОВ „НАКФА” на праві власності, загальною площею 8,9526 га; б) надання повноважень Першому заступнику директора ТОВ „НАКФА” Красулі Олексію Георгійовичу на підписання від імені ТОВ „НАКФА” на умовах за його розсудом Договору іпотеки (наступна іпотека) земельних ділянок (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому), які розташовані в селищі Козин Обухівського району Київської області та належать Товариству з обмеженою відповідальністю „НАКФА” на праві власності, загальною площею 8,9526 га (майнова порука по всіх та будь-яких зобов'язаннях ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К”перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06” квітня 2009 року) та за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100 000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором); в) надання згоди ТОВ „НАКФА” на майнову поруку по всіх та будь-яких зобов'язаннях ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74 з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21” листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06” квітня 2009 року) та за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором, шляхом укладення з ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” Договору іпотеки (наступна іпотека) земельних ділянок, які розташовані в селищі Козин Обухівського району Київської області та належать ТОВ „НАКФА” на праві власності, загальною площею 0,2197 га; г) надання повноважень Першому заступнику директора ТОВ „НАКФА” Красулі Олексію Георгійовичу на підписання від імені ТОВ „НАКФА” на умовах за його розсудом Договору іпотеки (наступна іпотека) земельних ділянок (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому), які розташовані в селищі Козин Обухівського району Київської області та належать ТОВ „НАКФА” на праві власності, загальною площею 02197 га (майнова порука по всіх та будь-яких зобов'язаннях ТОВ „Акрпрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К”перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот і леям) доларів США, на строк до „06” квітня 2009 року) та за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором);

7) Про прийняття рішення стосовно надання згоди Генеральному директору „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на передачу в заставу (наступна застава) ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” (ідентифікаційний код юридичної особи 32250386), що належать ТОВ „Акрополь-К”, з метою: забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К ”перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філій) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком Westl.B AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06”квітня 2009 року); забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між Товариством ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором;

8) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь- К” на умовах за її розсудом договору застави (наступна застава) (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „АРКА-ІНВЕСТМЕНТ” (ідентифікаційний код юридичної особи 32250386), що належать ТОВ „Акрополь-К”, між ТОВ „Акрополь-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (заставодержатель) з метою: забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком Westl.B AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” в розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06”квітня 2009 року); забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за кредитним договором (договором кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України) розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором;

9) Про прийняття рішення стосовно надання згоди Генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на передачу в заставу (наступна застава) ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „НАКФА” (ідентифікаційний код 32856169), що належать ТОВ „Акрополь-К” з метою: забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74, з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22” листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06”квітня 2009 року); забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором;

10) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „Акрополь-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „Акрополь-К” на умовах за її розсудом договору застави (наступна застава) (та додаткових договорів до нього, необхідність укладання яких може виникнути в майбутньому) корпоративних прав (частки) у розмірі 100 % Статутного капіталу ТОВ „НАКФА” (ідентифікаційний код 32856169). що належать ТОВ „Акрополь-К”, між ТОВ „Акрополь-К” (заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (заставодержатель) з метою :забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за Договором про надання гарантії від 05.12.07 № 151407G74. з урахуванням положень додаткових угод до нього (відповідно до якого ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” здійснює гарантійну операцію з надання безвідкличної, безумовної гарантії, за формою Банку WestLB AG (Лондонська філія) на користь Банку WestLB AG (Лондонська філія), в забезпечення виконання платіжних зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед Банком WestLB AG (Лондонська філія) за Кредитним договором від „21”листопада 2007 року з усіма чинними додатками до нього, що укладений між ТОВ „Акрополь-К” та Банком WestLB AG (Лондонська філія) та зареєстрований Національним банком України (реєстраційне свідоцтво № 8140) та Листом про комісії від „22”листопада 2007 року, які укладені між Банком WestLB AG (Лондонська філія) та ТОВ „Акрополь-К” у розмірі не більше 67600000 (шістдесят сім мільйонів шістсот тисяч) доларів США, на строк до „06” квітня 2009 року); забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Акрополь-К” перед ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” за кредитним договором (договором про відкриття кредитної лінії) між ТОВ „Акрополь-К” (позичальник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України”(кредитор) у розмірі 100000000 (сто мільйонів) гривень строком на 12 місяців, на умовах, визначених кредитним договором.

Відповідно до вищезазначеного протоколу, всі рішення були прийняті одностайно. Протокол підписаний фінансовим директором ТОВ „Компанія „Еко-Інвест-Строй” Григоруком І.А. та Генеральним директором Товариства Семен О.І.

Відповідно до статті 58 Закону України „Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Згідно зі статтею 59 Закону України „Про господарські товариства” до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах „а”, „б”, „г – ж”, „и – й” статті 41 цього Закону, належить: встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника з товариства; визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах „а”, „б” статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Статтею 60 Закону України „Про господарські товариства” встановлено порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до частини 5 статті 61 Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Пунктом 13.9. Статуту Товариства встановлено, що загальні збори учасників скликаються не рідше двох разів на рік.

Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (пункт 13.10. Статуту).

Точну дату проведення чергових загальних зборів учасників призначає Генеральний директор Товариства і інформує про це всіх учасників не пізніше ніж за 30 днів до призначеної дати (пункт 13.11. Статуту).

Позивач зазначає, що участі у загальних зборах 05.02.2009 не приймав, оскільки він взагалі не був повідомлений про їх проведення.

Відповідачем 1 не надано суду жодного доказу з приводу повідомлення учасників Товариства про проведення загальних зборів учасників Товариства 05.02.2009, крім того, відповідач 1 у своєму відзиві на позов визнав (а.с. 129), що позивача не було повідомлено про проведення цих загальних зборів.

Отже, судом встановлено, що позивача не було належним чином повідомлено про проведення загальних зборів учасників товариства, у зв’язку з чим він був позбавлений можливості взяти участь у зборах, що призвело до порушення його прав та законних інтересів.

Як роз’яснив Пленум Верховного Суду України в пунктах 17, 21 постанови № 13 від 24.10.200 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів”, рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При цьому, рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України „Про господарські товариства”.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог Закону України „Про господарські товариства” про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Рішення, прийняті на загальних зборах учасників товариства, які оформлені протоколом від 05.02.2009, прийняті з порушенням вимог чинного законодавства, порушують корпоративні права позивача, як учасника Товариства, тому вимога про визнання недійсними таких рішень є законною та підлягає задоволенню.

Як зазначив Пленум Верховного Суду України в пункті 20 постанови № 13 від 24.10.2008 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери).

Тому, судом першої інстанції правомірно відмовлено в задоволенні позовних вимог до відповідача-2 за безпідставністю позовних вимог в цій частині.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду м. Києва від 09.10.2009 по справі №14/511 є обґрунтованим та таким, що відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи, підстав для його скасування чи зміни не вбачається. Апеляційна скарга є необґрунтованою та задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Акрополь – К” залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м .Києва від 09.10.2009 у справі №14/511 – без змін.

Матеріали справи №14/511 повернути до Господарського суду м. Києва.

Постанова може бути оскаржена протягом одного місяця до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                                      

Судді