Постанова № 73033026, 27.03.2018, Донецький апеляційний господарський суд

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

пр. Науки, 5, м. Харків, 61022, тел. (057) 702-00-72

е-mail: inbox@dna.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.03.2018 справа № 905/1084/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Геза Т.Д.

судді: Будко Н.В., Склярук О.І

секретар судового засідання за участю представників сторін: від апелянта – від банкрута – від кредиторів – розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 ОСОБА_2 Не з’явився ОСОБА_3 Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київна ухвалу господарського суду Донецької області від20.12.2017 у справі№ 905/1084/16 (суддя Попов О.В.)за заявою боржника Приватного акціонерного товариства “ТОРГОВИЙ ОСОБА_4” м. Краматорськ, Донецька областьпро визнання банкрутомУ судовому засіданні апеляційної інстанції 13.03.2018р. оголошено перерву до 27.03.2018р.

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.12.2017 року по справі №905/1084/16 у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. (вх.№31787/17) відмовлено.

Клопотання ліквідатора вих.№31 від 06.12.2017р. про виключення записів в Державному реєстрі - задоволено частково.

Зобов’язано приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 (04071, м.Київ, вул.Нижній Вал, 15 офіс 208) виключити записи в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно №2763279, №3127548, №366739, №5619539, №5619442, №5619372, №5619314, №5619269, №5619215 та Державному реєстрі іпотек №7336798.

Клопотання ліквідатора вих.№31 від 06.12.2017р. в частині виключення з Державного реєстру іпотек запису №6350108 - залишено без розгляду.

Ухвала суду першої інстанції мотивована тим, що ліквідатором було дотримано процедуру продажу майна ПАТ «Дельта Банк» та здійснено її у межах та спосіб передбачених Законом про банкрутство, а в діях ліквідатора не вбачаються порушення ст.98 Закону про банкрутство, тому підстави для задоволення заяви Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк” вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. (вх.№31787/17), відсутні

Публічне акціонерне товариство “Дельта Банк”, м. Київ (далі за текстом – АТ «Дельта Банк») звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою за вих.№23.1/9252 від 29.12.2017 року на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017 року у справі №905/1084/16, в якій просить її скасувати повністю та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву Публічного акціонерного товариства ОСОБА_6, м. Київ про визнання результатів аукціону, проведеного 21.11.2017 року.

Апелянт вважає, що ухвала суду першої інстанції прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права та неповним зясуванням обставин, що мають значення для справи.

АТ «Дельта Банк» посилається на ст.44,98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та вважає, що ліквідатором не було забезпечено реалізацію заставного майна за найвищою ціною, оскільки відчуження майна відбулося за 5627100,00грн (майже 10% від ринкової вартості, визначеної суб’єктом оціночної діяльності), в результаті чого банку, як заставодержателю, нанесена майнова шкода.

Апелянт вважає, що ліквідатором порушено приписи ч.4 ст.42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки ліквідатор не звертався за погодженням до АТ «Дельта Банк» на проведення повторного та другого повторного аукціону та здійснював подальший продаж заставного майна без належних правових підстав.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.01.2018 року було визначено склад колегії суддів: Геза Т.Д.- головуючий суддя, судді: Будко Н.В., Склярук О.І.

Відповідно до пункту 2.3.25, 2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, п.11.1,11.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, у зв'язку з перебуванням у відпустці судді-члена колегії суддів Будко Н.В. з 29.01.2018 року до 01.02.2018 року включно та з метою дотримання передбаченого законом процесуального строку, для вирішення питання про відкриття апеляційного провадження чи повернення апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Протоколом автоматизованої зміни складу колегії суддів від 29.01.2018 року визначено наступний склад суду головуючий (суддя – доповідач) – ОСОБА_7, судді: Дучал Н.М., Склярук О.І.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 29.01.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 в частині розгляду заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. (вх.№31787/17).

У встановлений ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 29.01.2018р. строк надійшов відзив Приватного акціонерного товариства "ОСОБА_8 Астрон" (далі за текстом – ПрАТ «ОСОБА_8 Астрон») на апеляційну скаргу.

ПрАТ «ОСОБА_8 Астрон» вважає апеляційну скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

ПрАТ «ОСОБА_8 Астрон» посилається на приписи ст.42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та вважає, що ліквідатор здійснював продаж майна банкрута на підставі згоди АТ «Дельта Банк» на реалізацію майна, яка була надана йому листом за вих.№23.1/20 від 16.01.2017р., оскільки ухвалою господарського суду Донецької області від 25.07.2017р. встановлено, що витребування окремого дозволу на подальше реалізацію майна забезпеченого кредитора є безпідставним. Крім того, початкова ціна для реалізації майна визначена ліквідатором на підставі звітів суб’єкта незалежної оціночної діяльності від 21.06.2016р. та 01.05.2017р.

ПрАТ «ОСОБА_8 Астрон» вважає, що ліквідатором не було порушено норми ст.44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки заставне майно не могло бути реалізоване інакше, ніж шляхом проведення аукціону, порядок і способи якого визначені розділом IV Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та дотримані ліквідатором.

ПрАТ «ОСОБА_8 Астрон» вважає, що організація та проведення аукціону з продажу майна здійснені на підставі Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», з урахування судової практики, а його результати обумовлені низьким попитом на нерухомість.

Інші учасники справи не скористалися правом на подання відзиву, своїх пояснень щодо апеляційної скарги, заперечень, заяв та клопотань та не надали їх до апеляційного суду.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.02.2018р. призначено апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 до розгляду на 13.03.2018р.

У зв’язку із перебуванням судді-члена колегії ОСОБА_9 у відпустці на дату слухання справи, виходячи із завдань господарського судочинства щодо справедливого, неупередженого та своєчасного вирішення судом спорів та розумності строків розгляду справи, керуючись приписами ч.1 ст. 273 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній з 15.12.2017р.), абз. 2 ч. 10 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, п. 2.3.25, 2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, п.11.1,11.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Протоколом автоматизованого розподілу справи від 12.03.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий – Геза Т.Д., судді: Будко Н.В., Склярук О.І.

У судовому засіданні апеляційної інстанції 13.03.2018р. оголошено перерву до 27.03.2018р.

Статтею 269 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Згідно ст. 271 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась за допомогою звукозаписувального технічного засобу згідно вимог ст.ст.222, 223 та п.17.7 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 Господарського процесуального кодексу України (в редакції від 15.12.2017р.).

Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні представників учасників справи, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 269 ГПК України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила наступне.

Частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 16.03.16р. заяву Приватного акціонерного товариства “ТОРГОВИЙ ОСОБА_4”, м.Краматорськ Донецької області про порушення справи про банкрутство прийнято до розгляду, підготовче засідання суду призначено на 24.03.16р.

За результатами підготовчого засідання 24.03.16р. порушено провадження у справі за заявою Приватного акціонерного товариства “ТОРГОВИЙ ОСОБА_4”, м.Краматорськ Донецької області про визнання боржника банкрутом, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, розгляд справи призначено в судовому засіданні на 05.04.16р.

Постановою суду від 05.04.16р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура строком на 3 місяці до 05.07.16р., ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_10

07.12.2017р. до суду першої інстанції надійшла заява Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк” вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р.

У поданій заяві ПАТ “Дельта Банк”, посилаючись на порушення норм Закону про банкрутство, що призвело до реалізації заставного майна за ціною, значно нижчою ніж реальна ринкова вартість майна та значних втрат кредитора ПАТ «Дельта Банк», просить визнати недійсними результати аукціону, що відбувся 21.11.2017р.

В обґрунтування своїх вимог заявник, посилається на наступні обставини:

- внаслідок обраного ліквідатором способу відчуження заставного майна воно відбулось за 5627100,00грн. тобто майже за 10% ринкової вартості, визначеної суб’єктом оціночної діяльності (порушення, на думку заявника, ст.44 Закону про банкрутство);

- ліквідатором не отримано погодження заставного кредитора на проведення повторного та другого повторного аукціону з продажу заставного майна;

На думку заявника, наслідком порушень ліквідатором вимог Закону про банкрутство, що регулюють процедуру продажу майна банкрута в провадженні у справі про банкрутство, є визнання результатів аукціону, проведеного 21.11.2017р., недійсними.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з ч. ч. 1, 2 статті 43 вказаного Закону, майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

На аукціоні можуть продаватися: основні засоби (нерухомість, незавершене будівництво, транспортні засоби, будівельні матеріали тощо); відокремлений структурний підрозділ банкрута як частина цілісного майнового комплексу; необоротні активи банкрута; дебіторська заборгованість на умовах договору про відступлення права вимоги банкрута.

Виходячи із положень загальних норм ст.ст. 41, 44, 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідаційна процедура направлена на здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів, шляхом продажу майна банкрута.

Згідно вимог ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Частиною 1 статті 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Порядок проведення аукціонів та зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні, визначений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтями 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Згідно вимог ч.3 ст.55 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

Визнання результатів аукціону недійсним тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: правил, які визначають процедуру підготовки та проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

До предмету дослідження з питань розгляду недійсності результатів аукціону входять:

- встановлення обставин підготовки до проведення аукціону (інвентаризація та оцінка майна банкрута);

- дотримання ліквідатором вимог щодо визначення організатора аукціону за результатами проведеного конкурсу;

- дотримання організатором аукціону вимог, які ставляться Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до його проведення, зокрема, щодо порядку отримання згоди заставного кредитора на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (стаття 42 Закону); щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

Порушення порядку організації будь-якого з цих етапів є підставою для визнання результатів аукціону недійсними в цілому. Отже, вирішуючи спір щодо визнання недійними результатів аукціону з продажу майна банкрута, суд має встановити факт дотримання порядку його проведення на кожному з етапів.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором на виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" проведено інвентаризацію майна банкрута, за результатами якої виявлено майно, яке включено до складу ліквідаційної маси.

Відповідно до ч.1 ст.57 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим.

21.06.2016р. ліквідатором здійснено оцінку заставного майна ПАТ «Дельта Банк», відповідно до якою ринкова вартість майна складає 44123636,00грн.

При визначенні вартості заставного майна ліквідатором було враховано звіт про незалежну оцінку, здійснений СОД ТОВ «Некос» станом на 17.07.2017р., відповідно до якого ринкова вартість майна складає 56361000,00грн.

Ліквідатором, відповідно до положень ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", було обрано спосіб продажу майна банкрута - шляхом проведення торгів у формі аукціону.

Згідно з ч.6 ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатор аукціону визначається замовником, тобто ліквідатором, за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку.

Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надає повноваження ліквідатору у справі про банкрутство самостійно, у встановленому законом порядку визначати організатора аукціону, в разі виникнення під час проведення ліквідаційної процедури спору відносно визначення організатора аукціону, який визначається за конкурсом, господарський суд перевіряє порядок визначення ліквідатором організатора аукціону, в такому випадку організатор аукціону залучається судом до участі у провадженні у справі про банкрутство.

За результатами проведеного конкурсу на організатора аукціону переможцем визначено Товарну біржу “Феміда”, з якою укладено договір про проведення аукціону .

В матеріалах справи відсутні докази, що підтверджують факт оскарження результатів конкурсу та наявності спору щодо визначення ліквідатором, в порядку ч.6 ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", організатора аукціону з числа осіб, які мають ліцензію на проведення торгів.

Відповідно до ч.1 ст.58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником. Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні.

Статтями 65,66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Вимоги щодо оголошення про проведення аукціону на веб-сайті визначені ст.59 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи вбачається, що оголошення щодо продажу об’єктів нерухомого майна розміщене на самих об’єктах нерухомого майна, що підтверджено наявними у справі матеріалами фотофіксації.

15.06.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ПрAT «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4», призначеного на 14.07.2017р. (у вигляді цілісного майнового комплексу).

03.07.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано повідомлення про результати проведення аукціону, призначеного на 14.07.2017р. - аукціон не відбувся у зв’язку з відсутністю учасників.

24.07.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ПрАТ «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4», призначеного на 23.08.2017р. (лот№1).

07.08.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції У країни було опубліковано повідомлення про результати проведення аукціону, призначеного на 23.08.2017р. - аукціон не відбувся в зв’язку з відсутністю учасників.

14.08.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ПрАТ «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4», призначеного на 15.09.2017р. (продаж забезпечено майна ПАТ «Дельта Банк» - лот №2).

01.09.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано повідомлення про результати проведення аукціону, призначеного на 15.09.2017р. - аукціон не відбувся в зв’язку з відсутністю учасників.

13.09.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна ПрАТ «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4», призначеного на 13.10.2017р. (майно Лот №1 та Лот №2, з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50% початкової вартості).

02.10.2017р. та17.10.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України відповідно було опубліковано повідомлення про результати проведення повторного аукціону, призначеного на 13.10.2017р. - аукціон не відбувся в зв’язку з відсутністю учасників.

19.10.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна ПрАТ «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4», призначеного на 21.11.2017р. (Лот №1 та Лот№2).

До складу Лоту №1 (за початковою вартістю 44658793,62грн. з можливістю зниження початкової вартості.) включено:

- нерухоме майно у складі восьми одиниць: приміщення торгівельного центру загальною площею 5013,3кв.м. за адресою: Донецька обл., м. Краматорськ, бульв. Краматорський, 18; земельна ділянка площею 0,2601га за адресою: Донецька обл., м.Краматорськ, бульв.Краматорський, 18; приміщення магазину загальною площею 135,5м.кв. за адресою: Донецька обл., м.Краматорськ, вул.Двірцева, 6.4 б; недобудована будівля з підвалом готовністю 49% за адресою: Донецька обл., м.Краматорськ, вул. Двірцева, 6а; нежитлове приміщення загальною площею 380,3м.кв. за адресою: Донецька обл., м..Краматорськ, вул.Двірцева, 6.57; земельна ділянка площею 0,069 га для літнього кафе за адресою: Донецька обл., м.Артемівськ, вул. Воровського,1; вбудоване нежитлове торгівельне приміщення загальною площею 413,4 м.кв. за адресою: Донецька обл., м.Артемівськ, вул. Горбатова, б.5; нежитлове трьохповерхове приміщення загальною площею 1078,6м.кв. за адресою: Луганська обл., м.Лисичанськ, вул. Орджонікідзе, б.130а.

- фінансові інвестиції: доля у статутному капіталі TOB «АРКОН ІНВЕСТ» в розмірі 22000,00грн.; доля у статутному капіталі TOB «РОН ІНВЕСТ» в розмірі 22000,00грн.; доля у статутному капіталі ТОВ «ДОР ІНВЕСТ» в розмірі 14666,68грн.; доля у статутному капіталі ТОВ «ШЛЯХБУД» в розмірі 11800,00грн.; доля у статутному капіталі TOB «С.В.СТРОЙ» в розмірі 23460,00грн.

Лот №2 (за початковою вартістю 56271000,00грн. з можливістю зниження початкової вартості) включає в себе нерухоме майно у складі шести одиниць: будівля приміщення площею 1823,4м.кв. за адресою: Донецька обл., м.Краматорськ, вул.Двірцева, б.6; нежитлове приміщення під офіси за загальною площею 2284,3м.кв. за адресою: Донецька обл., м.Краматорськ, вул.Двірцева, б.10; приміщення торгівельного центру загальною площею 10163,6м.кв. за адресою: Донецька обл., м.Артемівськ, вул.Воровського, б.1; приміщення торгівельного центру загальною площею 6752,0м.кв. за адресою: Донецька обл., м.Дружківка, вул.Леніна, 32А; нежитлове двохповерхове приміщення будинку культури загальною площею 2178,7м.кв. за адресою: Луганська обл., м.Лисичанськ., вул. К.Маркса, б.146; вбудоване приміщення №105 площею 183,4м.кв., розташоване на першому поверсі житлового будинку за адресою: м.Донецьк, вул. Ватутіна, буд.3б, офіс 105.

Крок торгів встановлено 1% від початкової вартості лоту.

Розмір гарантійного внеску – 10% початкової вартості лота.

Строк внесення платежів та подання заяв про участь в аукціоні та документів, що підтверджують оплату – до 27.10.2017р. до 16:00

З матеріалів справи вбачається, що на адресу організатора аукціону з реалізації майна підприємства-банкрута ПрАТ «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4» на участь в аукціоні з продажу майна 21.11.2017р. надійшли заяви:

- 26.10.2017р. за вих..№10/26/1 та за вих. №10/26/3 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Сєвдонінвест». До заяви додані платіжні доручення про сплату гарантійного внеску по лоту №1 у сумі 4465879,37 грн. та по лоту №2 у сумі 5627100,00 грн.

- 25.10.2017р. за вих. №15/26/3 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Астрон ОСОБА_11 Капітал». До заяви додані платіжні доручення про сплату гарантійного внеску по лоту №1 у сумі 4465879,37 грн. та по лоту №2 у сумі 5627100,00 грн.

27.10.2017р. ТОВ «Товарна біржа «Феміда» прийнято рішення про визначення учасників аукціону з реалізації майна підприємства-банкрута, зафіксоване протоколами №1-4.

За результатами розгляду вищезазначених заяв прийнято рішення про допуск Товариства з обмеженою відповідальністю «Астрон ОСОБА_11 Капітал» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Сєвдонінвест» до участі в торгах та визнання учасниками аукціону з реалізації майна підприємства-банкрута ПрАТ «ТОРГОВИЙ ОСОБА_4» за лотами №1 та №2.

23.11.2017р. на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України відповідно було опубліковано повідомлення про результати проведення повторного аукціону, призначеного на 21.11.2017 р. - аукціон визнано таким, що відбувся.

Зміст та порядок публікації зазначених оголошення та повідомлень відповідає положенням законодавства про банкрутство.

Результати проведеного другого повторного аукціону від 21.11.2017р. оформлені відповідними протоколами.

Згідно ч.1 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

При цьому, визначення терміну “найвища ціна” зафіксовано у ч.6 ст.64 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за змістом якої, якщо протягом триразового оголошення останньої ціни не буде запропоновано вищої ціни, ліцитатор одночасно з третім ударом молотка оголошує переможцем учасника, який запропонував найвищу ціну.

Таким чином, під найвищою ціною розуміється більша з цін, запропонованих учасниками аукціону.

Згідно приписів ч.ч.3, 4, 5 ст.66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Отже, можливості зниження початкової ціни на аукціонах, передбачена Законом про банкрутство.

До того ж метою аукціону є, передусім, відчуження майна банкрута за максимальною ціною, яку визначає ринок за умови прозорості та вільної конкуренції, тому початкову вартість майна можна розглядати лише як стартову ціну, яка із першим кроком аукціону втрачає своє значення.

Разом з тим, початкова вартість майна на аукціоні ніяк не впливає на кінцеву ціну реалізації майна, оскільки під час торгів вона може бути як зменшена, так і збільшена. В той же час Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено обов'язку ліквідатора визначати граничну межу, до якої на аукціоні може бути знижена початкова вартість майна.

З протоколу №2 від 21.11.2017р. проведення аукціону вбачається, що початкова вартість продажу об’єкту - Лот №2 майно, що перебуває у заставі ПАТ «Дельта Банк», встановлена 56271000,00грн., крок аукціону 562710,00грн. тобто реалізація майна банкрута відбувалась у спосіб зниження ціни лота.

Переможцем аукціону (лот №2) став учасник з порядковим номером 2 - ТОВ «Астрон ОСОБА_11 Капітал» за ціною 5627100.00грн.

Платіжним доручення, копія якого наявна в матеріалах справи №42 від 06.12.2017р. переможцем аукціону ТОВ «Астрон ОСОБА_11 Капітал» було перераховано на рахунок заставного кредитора ПАТ «Дельта Банк» оплату за результатами аукціону в розмірі 5458295,71грн.

Основною метою Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є повне або часткове задоволення вимог кредиторів. Діяльність ліквідатора в межах ліквідаційної процедури спрямована на забезпечення задоволення вимог кредиторів у встановленому Законом порядку за рахунок майна банкрута.

Враховуючі вищенаведене, ліквідатором дотримано процедуру продажу майна ПАТ «Дельта Банк» та здійснено її у межах та спосіб передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а в діях ліквідатора не вбачаються порушення ст.98 Закону про банкрутство, у зв’язку з чим відсутні підстави для задоволення заяви Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк” вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. та визнання результатів аукціону недійсними.

Що стосується доводів апелянта про відсутність згоди АТ «Дельта Банк» на реалізацію заставного майна на повторному та другому повторному аукціоні, судова колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

Абз. 2 ч.4 ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", встановлено, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Іншого порядку продажу майна, в тому числі і заставного, у ліквідаційній процедурі, ніж встановленого Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не передбачено.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором було розпочато процедуру продажу майна банкрута на підставі згоди ПАТ “Дельта Банк” наданої листом-погодженням від 16.01.2017р. вих.№23.1/20.

За змістом вказаного листа-погодженням від 16.01.2017р. вих.№23.1/20 ПАТ «Дельта Банк» повідомив ліквідатора банкрута про надання згоди на проведення першого прилюдного аукціону з продажу всього майна боржника, як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупність всіх визначених у справі про банкрутство ПрАТ “ТОРГОВИЙ ДІМ “АСТРОН” вимог, без можливості пониження початкової вартості. У випадку якщо перші прилюдні торги з реалізації майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не відбудуться, здійснити продаж майна, що забезпечує вимоги банку, окремими лотами за початковою вартістю та на умовах окремо погоджених письмово з банком на підставі здійснених суб’єктом оціночної діяльності, що акредитовані у Фонді гарантування вкладів фізичних осіб, висновків про вартість майна у порядку визначеному Законом про банкрутство.

Надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені безпосередньо законом.

Відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надання згоди кредитором, вимоги якого забезпечені майном боржника, на реалізацію такого майна повинно здійснюватися одноразово перед початком процедури продажу, та не передбачає обов'язку ліквідатора погоджувати порядок реалізації заставного майна на повторному і другому повторному аукціоні.

Передбачений статтею 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дозвіл дається на реалізацію (майна боржника) в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника (зокрема, не на проведення конкретного аукціону, а на продаж майна банкрута).

Крім того, ухвалою господарського суду Донецької області по даній справі від 25.07.2017р. ліквідатору відмовлено у задоволенні клопотання про надання згоди на продаж майна, що є предметом забезпечення, шляхом проведення повторного аукціону, оскільки ПАТ «Дельта Банк» вже надало згоду на продаж майна листом-погодженням від 16.01.17р. вих.№23.1/20.

В ухвалі господарського суду Донецької області від 25.07.2017р. зазначено, що надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені безпосередньо законом. Відповідно до вимог Закону про банкрутство надання згоди кредитором, вимоги якого забезпечені майном боржника, на реалізацію такого майна повинно здійснюватися одноразово перед початком процедури продажу, та не передбачає обов'язку ліквідатора погоджувати порядок реалізації заставного майна на повторному і другому повторному аукціоні.

Таким чином, враховуючи наявність листа-погодженням від 16.01.2017р. вих.№23.1/20 ПАТ “Дельта Банк” як кредитора, вимоги якого забезпечені майном банкрута, ліквідатором було дотримано положення закону щодо погодження продажу заставного майна.

Щодо доводів апелянта про продаж майна за заниженою вартістю, що завдало істотної шкоди заставному кредитору, судова колегія апеляційної інстанції, дослідивши обставини справи, дійшла до висновку, що організатором та замовником аукціону було дотримано порядок зниження початкової вартості майна на другому повторному аукціоні, та не встановлено порушень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час проведення оспорюваного аукціону.

Враховуючи наведене вище, проаналізувавши всі етапи процедури проведення аукціону у справі про банкрутство ПрАТ “ТОРГОВИЙ ДІМ “АСТРОН”: обставини надання заставним кредитором згоди на продаж майна, що є предметом забезпечення в порядку ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вибір ліквідатором організатора аукціону, оформлення проекту договору на проведення аукціону, укладення договору з організатором аукціону, публікацію оголошення, прийняття заяв на участь в аукціоні, внесення гарантійних внесків учасників аукціону, проведення аукціону та оформлення його результатів, суд апеляційної інстанції дійшов до висновку, що ні ліквідатором, ні організатором аукціону в даному випадку не було порушено приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо продажу майна заставного майна банкрута.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 в частині розгляду заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р., не спростовують висновків суду першої інстанції.

За таких обставин, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 в частині розгляду заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. задоволенню не підлягає.

Ухвала господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 про відмову у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника - Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк", м. Київ.

Керуючись ст. 129, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Дельта Банк”, м. Київ на ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 в частині розгляду заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Донецької області від 20.12.2017р. у справі № 905/1084/16 в частині відмови у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ за вих.№23.1/823 від 29.11.2017р. про визнання недійсним результатів аукціону від 21.11.2017р. - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено до Верховного Суду у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення.

У судовому засіданні 27.03.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 29.03.2018 року

Головуючий Т.Д. Геза

Судді: Н.В. Будко

ОСОБА_12