Ухвала суду № 72411131, 22.02.2018, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

_____________

У Х В А Л А

про відкриття провадження у справі про банкрутство

22 лютого 2018 р. Справа № 902/37/18

Суддя господарського суду Вінницької області Лабунська Т.І., розглянувши матеріали

за заявою: ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (ТОР ONION SETS B.V.), реєстраційний номер 22033585; місцезнаходження: Баарландсезандвег 5, 4431 NJ’s-Гравенполдер, Нідерланди, (Baarlandsezandweg 5, 4431 NJ’s-Gravenpolder, the Netherlands) адреса для листування: БЦ "Форум", 04050, м. Київ, вул. Пимоненка, б. 13, корп. 1В, офіс 31

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКА ІМПОРТ", код 38445485 (вул. 600-річчя, б.17, м. Вінниця, 21021)

про банкрутство

Секретар судового засідання Матущак О.В.

За участю представників:

кредитора - ОСОБА_2

В С Т А Н О В И В :

23.01.2018 року до суду надійшла заява № б/н від 19.01.2018 року (вх.№ 44/18 від 23.01.2018 року) ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (ТОР ONION SETS B.V.) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю (далі по тексту - ТОВ) "НІКА ІМПОРТ".

Перевіривши вказану заяву та додані до неї письмові докази на відповідність вимогам ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), суд прийшов до висновку, що остання підлягає прийняттю та призначенню до розгляду в підготовчому засіданні.

07.02.2018 року судом здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

07.02.2018 року на адресу суду надійшла довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого, за змістом якої автоматизованою системою визначено арбітражного керуючого ОСОБА_3 (свідоцтво № 246 від 02.04.2013 року), як кандидатуру для призначення його арбітражним керуючим у справі № 902/37/18.

Ухвалою суду від 09.02.2018 року заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство прийнято до розгляду, призначено підготовче засідання на 22.02.2018 року та зобов'язано арбітражного керуючого ОСОБА_3 надати заяву на участь у даній справі.

22.02.2018 року в судове засідання з"явився представник ініціюючого кредитора

Боржник правом участі свого представника в судовому засіданні не скористався, відзиву на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство не надав.

Водночас, судом встановлено, що ухвалу суду від 09.02.2018 року надіслано боржнику за адресою, що зазначена в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "НІКА ІМПОРТ", м. Вінниця та ухвалі суду від 09.02.2018 року, отримання якої 12.02.2018 року підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення (вх.№ 14126 від 15.02.2018 року) з відміткою на ньому "вручено особисто" (а.с. 17, т. 1).

Відповідно до ч.4 ст.13 Закону про банкрутство відсутність відзиву на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство не перешкоджає провадженню у справі.

Враховуючи викладене, суд вважає, що вжив всі залежні від нього заходи для повідомлення боржника належним чином про час і місце розгляду судової справи і забезпечення явки останнього в судове засідання для реалізації ним права на судовий захист своїх прав та інтересів.

В ході розгляду справи, представник ініціюючого кредитора, підтримала в повному обсязі вимоги поданої заяви з підстав та за обставин, вказаних в ній.

Суд, заслухавши пояснення представника ініціюючого кредитора, дослідивши матеріали заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, встановив, що рішенням Господарського суду Вінницької області від 06.04.2017 року у справі №902/117/17 (суддя Матвійчук В.В.) задоволено позов та стягнуто з ТОВ "НІКА ІМПОРТ", м. Вінниця на користь ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (TOP ONION SETS B.V.) (Реєстраційний номер: 22033585; місцезнаходження Баарландсезандвег 5, 4431 NJ’s-Гравенполдер, Нідерланди, (Baarlandsezandweg 5, 4431 NJ’s-Gravenpolder, the Netherlands), ABN AMRO Bank NV, Goes, рахунок 637678931, IBAN NL71ABNA0637678931, SWIFT ABNANL2A) грошові кошти в розмірі 88 282,13 Євро, з них: 69 577, 20 Євро - заборгованість з оплати продукції, поставленої за Контрактом №VRM303/2457 від 29.11.2013 року; 17 233,87 Євро - відсотки за прострочення оплати ціни поставленої продукції; 1 470,76 Євро - збитків та 39 090,89 грн. - витрат зі сплати судового збору.

24.04.2017 року на виконання вищезазначеного рішення суду видано відповідний наказ.

У зв"язку з тим, що боржник добровільно не виконав рішення Господарського суду Вінницької області від 06.04.2017 року у справі № 902/117/17, 20.07.2017 року кредитор звернувся до Центрального відділу ДВС м. Вінниця Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області із заявою про примусове виконання наказу від 24.04.2017 року.

25.07.2017 року головним державним виконавецем Центрального відділу ДВС м. Вінниця Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 54373299 щодо примусового виконання даного наказу суду (а.с. 30, т.1).

З метою забезпечення виконання наказу Господарського суду Вінницької області від від 24.04.2017 року, виконавчою службою виносились постанови про ареш майна боржника від 25.07.2017 року, від 31.07.2017 року (а.с. 31-34, т. 1).

На запити виконавчої служби від 12.10.2017 року до АТ "ОСОБА_4 МКБ", АТ ПАТ "ВТБ ОСОБА_4", ПАТ КБ "ПриватБанк" надійшла інформація про те, що:

- залишок коштів на рахунках боржника у ПАТ КБ "ПриватБанк" станом на 14.11.2017 року становить 6 700,03 грн., 0,00 Євро, 0,00 дол. США;

- залишок коштів на рахунках боржника у АТ ПАТ "ВТБ ОСОБА_4" станом на 25.10.2017 року становить 22,70 грн., 0,00 Євро, 0,00 дол. США;

- залишок коштів на рахунках боржника у АТ "ОСОБА_4 МКБ" станом на 06.11.2017 року становить 0,00 грн. та 0,00 Євро.

Відповідно до інформації, отриманої кредитором з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, у боржника - ТОВ "НІКА ІМПОРТ" відсутні речові права на будь-яке майно станом на дату подання цієї заяви.

Враховуючи те, що на рахунках боржника недостатньо грошових коштів, відсутнє майно для погашення заборгованості перед кредитором, наявна неспроможність протягом понад трьох місяців з дня відкриття виконавчого провадження виконати рішення Господарського суду Вінницької області від 06.04.2017 року та погасити борг, ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (TOP ONION SETS B.V.) змушений звернутися через уповноваженого представника до суду.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. Неявка у підготовче засідання сторін, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.

Частиною 3 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, якщо провадження у справі про банкрутство відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

В силу ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справі про банкрутство відкривається господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

В Інформаційному листі № 01-06/606/2013 від 28.03.2013 року про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212 - VI) абз. 2 ч.8 визначено, що саме лише судове рішення за відсутності виданого на його підставі виконавчого документа та постанови органу Державної виконавчої служби про відкриття виконавчого провадження не може бути підтвердженням безспірності грошових вимог.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено поняття грошового зобов'язання - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Судом встановлено, що сума заборгованості боржника у розмірі 88 282,13 Євро підтверджується рішенням Господарського суду Вінницької області від 06.04.2017 року, наказом від 24.04.2017 року у справі № 902/117/17, постановою про відкриття виконавчого провадження № 54373299 від 25.07.2017 року та станом на день розгляду заяви в суді не погашена.

З викладеного вбачається, що вимоги ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (ТОР ONION SETS B.V.) до ТОВ "НІКА ІМПОРТ" є безспірними та не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

В ч.12 Інформаційного листа № 01-06/606/2013 від 28.03.2013 року про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212 - VI) зазначено, що трьохмісячний строк невиконання боржником грошового зобов"язання для визначення неплатоспроможності боржника визначається з моменту відкриття виконавчого провадження.

З постанови про відкриття виконавчого провадження № 54373299 вбачається, що строк невиконання боржником грошового зобов"язання відліковується від 25.07.2017 року.

При цьому, з доданих до заяви документів слідує, що сума боргу у розмірі 88 282,13 Євро включає в себе: 69 577,20 Євро - заборгованість з оплати продукції, поставленої за Контрактом №VRM303/2457 від 29.11.2013 року; 17 233,87 Євро - відсотки за прострочення оплати ціни поставленої продукції; 1 470,76 Євро - збитків.

З урахуванням викладеного, визнанню підлягають безспірні вимоги ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (ТОР ONION SETS B.V.) про заборгованість до ТОВ "НІКА ІМПОРТ" у розмірі 88 282,13 Євро, з яких 69 577,20 Євро - заборгованість з оплати продукції, поставленої за Контрактом №VRM303/2457 від 29.11.2013 року; 17 233,87 Євро - відсотки за прострочення оплати ціни поставленої продукції; 1 470,76 Євро - збитки. Витрати, пов"язані зі сплатою судового збору у розмірі 39 090,89 грн. будуть розглянуті судом в попередньому засіданні та внесені до реєстру вимог кредиторів.

Враховуючи вищевикладене, суд визнав представлені матеріали достатніми для відкриття провадження у справі про банкрутство та введення процедури розпорядження майном боржника.

Згідно ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

07.02.2018 року автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України арбітражним керуючим у справі № 902/37/18 визначено ОСОБА_3.

Ухвалою суду від 09.02.2018 року останнього зобов"язано надати суду заяву на участь у справі № 902/37/18.

22.02.2018 року в судовому засіданні судом з"ясовано, що від арбітражного керуючого ОСОБА_3 не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна у даній справі.

Частиною 1 стаття 114 Закону про банкрутство передбачено, що у разі якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Судом встановлено, що на адресу суду надійшли заяви на участь у справі й від інших арбітражних керуючих. Зокрема, заяви арбітражного керуючого ОСОБА_5 № б/н від 15.02.2018 року, арбітражного керуючого ОСОБА_6 № 01-16/105 від 16.02.2018 року, арбітражного керуючого ОСОБА_7 № б/н від б/д (вх.№ 06-52/1653/18 від 21.02.2018 року); арбітражного керуючого ОСОБА_8 № б/н від 21.02.2018 року.

Розглянувши вказані заяви та додані до них документи, суд при виборі кандидатури розпорядника майна врахував освіту, наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, договору страхування професійних ризиків арбітражного керуючого та місцепроживання (місцезнаходження офісу) за місцезнаходженням боржника.

За результатом розгляду заяв арбітражних керуючих, суд дійшов висновку про задоволення заяви № б/н від 21.02.2018 року арбітражного керуючого ОСОБА_8 на участь у справі про банкрутство ТОВ "НІКА ІМПОРТ", м. Вінниця.

При цьому, суд відмовляє в задоволенні заяв на участь у справі арбітражного керуючого ОСОБА_5, арбітражного керуючого ОСОБА_6, арбітражного керуючого ОСОБА_7.

Керуючись ст. ст. 1, 2, 7, 9, 10, 11, 13, 16, 18, 19, 22, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 3, ч.6 ст. 12, 20, 234. ч.1 ст. 235, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд-

У Х В А Л И В :

1. Порушити провадження у справі № 902/37/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКА ІМПОРТ", код 38445485 (вул. 600-річчя, б.17, м. Вінниця, 21021).

2. Визнати вимоги ініціюючого кредитора ТОП ОНІОН ОСОБА_1 (ТОР ONION SETS B.V.), реєстраційний номер 22033585; місцезнаходження: Баарландсезандвег 5, 4431 NJ’s-Гравенполдер, Нідерланди, (Baarlandsezandweg 5, 4431 NJ’s-Gravenpolder, the Netherlands) у розмірі 88 282,13 Євро, з яких: 69 577,20 Євро - заборгованість з оплати продукції, поставленої за Контрактом №VRM303/2457 від 29.11.2013 року; 17 233,87 Євро - відсотки за прострочення оплати ціни поставленої продукції; 1 470,76 Євро - збитки.

3. Ввести процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних днів до 17.06.2018 року.

4. Задоволити заяву № б/н від 21.02.2018 року арбітражного керуючого ОСОБА_8 на участь у справі № 902/37/18 про банкрутство ТОВ "НІКА ІМПОРТ", м. Вінниця.

5. Призначити розпорядником майна арбітражного керуючого: ОСОБА_8, ідент. код НОМЕР_1; свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №188 від 12.02.2013 року.

Встановити грошову винагороду арбітражного керуючого ОСОБА_8 за виконання повноважень розпорядника майна у справі № 902/37/18 в розмірі двох мінімальних заробітних плат.

Сплата грошової винагороди в процедурі розпорядження майном здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором) у зазначеному розмірі.

Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Зобов'язати розпорядника майна:

- розглянути вимоги кредиторів про грошові вимоги до боржника;

- вести реєстр вимог кредиторів;

- повідомити кредиторів про результати розгляду їхніх вимог;

- вживати заходів для захисту майна боржника;

- аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках;

- виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства;

- скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення;

- надавати державному органу з питань банкрутства відомості, необхідні для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено справу про банкрутство;

- надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника;

- організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість;

- виконувати інші повноваження, що передбачені Законом.

З моменту призначення розпорядника майна і до припинення процедури розпорядження майном органи управління боржника не мають права без згоди розпорядника майна приймати рішення про реорганізацію (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) і ліквідацію боржника; створення юридичних осіб або участь в інших юридичних особах; створення філій та представництв; виплату дивідендів.

Рішення про участь боржника в об'єднаннях, асоціаціях, спілках, холдингових компаніях, промислово-фінансових групах чи інших об'єднаннях юридичних осіб приймається органами управління боржника за згодою розпорядника майна.

Призначення розпорядника майна не є підставою для припинення повноважень керівника чи органу управління боржника.

Керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна вчиняють правочини (укладають договори) щодо: відчуження або обтяження нерухомого майна, в тому числі його передачі в оренду, заставу, внесення зазначеного майна до статутного капіталу іншого підприємства або господарського товариства, розпорядження нерухомим майном боржника у будь-який інший спосіб; одержання та видачі позик (кредитів), надання поруки, гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника; розпорядження у будь-який інший спосіб іншим майном боржника, балансова вартість якого становить понад один відсоток балансової вартості активів боржника, та укладання інших значних правочинів (договорів).

Розпорядник майна не має права втручатися в оперативно-господарську діяльність боржника, крім випадків, передбачених Законом.

6. Відмовити в задоволенні заяв на участь у справі № 902/37/18 арбітражних керуючих ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7.

7. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів - зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Ухвала про введення мораторію є підставою для зупинення виконавчого провадження.

Зобов'язати розпорядника майна повідомити органи державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника та знаходженням його майна про запровадження мораторію.

Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум ( у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Дія мораторію не поширюється на вимоги поточних кредиторів; на виплату заробітної плати та нарахованих на ці суми страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян; на виплату авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги за виконавчими документами немайнового характеру, що зобов'язують боржника вчинити певні дії чи утриматися від їх вчинення.

Дія мораторію припиняється з дня припинення провадження у справі про банкрутство.

8. Розпоряднику майна подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів до 04.04.2018 року.

9. Розпоряднику майна скласти реєстр вимог кредиторів боржника та подати його на затвердження до Господарського суду Вінницької області до 04.04.2018 року.

10. Призначити попереднє засідання на 11 квітня 2018 р. об 11:30 год. в приміщенні Господарського суду Вінницької області (вул. Пирогова, 29, м. Вінниця, 21018, 3-й поверх, 4-й зал).

11. Розпоряднику майна провести інвентаризацію майна боржника до 20.04.2018 року.

12. З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснити офіційне оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі № 902/37/18 про банкрутство "НІКА ІМПОРТ", код 38445485 (вул. 600-річчя, б.17, м. Вінниця, 21021).

13. Ухвалу направити згідно переліку.

Суддя Лабунська Т.І.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення - 22.02.2018 року.

Ухвала може бути оскаржена.

віддрук.прим.:

1 - до справи

2 - заявнику - БЦ "Форум", 04050, м. Київ, вул. М. Пимоненка, буд. 13, корп. 1В, офіс 31

3 - ТОВ "НІКА ІМПОРТ" , 21021, м. Вінниця, вул. 600-річчя, буд. 17

4 - арбітражний керуючий ОСОБА_3, вул. Гур'єва, 13, м.Рівне, Україна, 33001

5 - арбітражний керуючий ОСОБА_8, вул. М. Оводова, 38, к. 304, м. Вінниця, 21050

6 - арбітражний керуючий ОСОБА_7, вул. М. Оводова, 38, к. 304, м. Вінниця, 21050

7 - арбітражний керуючий ОСОБА_5, вул. Тернопільська, 42 гурт., м. Хмельницький, 29016

8 - арбітражний керуючий ОСОБА_6, вул. Гоголівська, 22-24, оф.1002, м. Київ, 01054

9 - Центральний відділ ДВС м. Вінниці Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області, 21050, м. Вінниця, вул. Соборна, 15А

10 - Вінницький міський суд Вінницької області вул. Грушевського, 17, м. Вінниця, 21050

11 - Вінницька ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, 21027, м. Вінниця, вул. Костянтина Василенка, 21

12 - Департамент адміністративних послуг Вінницької міської ради, 21050, м. Вінниця, вул. Соборна, 59