Постанова № 71899625, 29.01.2018, Апеляційний суд Миколаївської області

Справа №487/2232/17 29.01.2018

Провадження №22-ц/784/254/18

Єдиний унікальний номер судової справи 487/2232/17

Провадження №22-ц/784/254/18

Категорія 54 Доповідач в апеляційній інстанції Самчишина Н.В.

Постанова

іменем України

29 січня 2018 року м. Миколаїв

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Миколаївської області в складі:

головуючого - Самчишиної Н.В.,

суддів: Галущенка О.І., Лисенка П.П.,

із секретарем судового засідання - Андрієнко Л.Д.,

за участю:

- позивача ОСОБА_2 та його представника - ОСОБА_3,

- представника відповідача - Лисиці Ю.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у порядку спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" на рішення Заводського районного суду м. Миколаєва, яке ухвалено під головуванням судді Нікітіна Д.Г. 14 грудня 2017 року в приміщенні Заводського районного суду м. Миколаєва о 14 год.12 хв. по цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Миколаївської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - профспілковий комітет працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту, про захист трудових прав,

встановила:

20 квітня 2017 року ОСОБА_2 звернувся з позовом до Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Миколаївської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (далі - ДП "АМПУ") про поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Позивач зазначав, що перебував з відповідачем у трудових відносинах, а з 23 серпня 2016 року обіймав посаду контролера команди охорони загону загальної охорони Служби та режиму у Миколаївській філії ДП "АМПУ".

Наказом № 171/о від 23 березня 2017 року його звільнено з роботи з 23 березня 2017 року за п. 1 ч.1 ст. 40 КЗпП України у зв'язку зі скороченням штату працівників.

Посилаючись на те, що не існувало об'єктивних причин для скорочень, наказ про скорочення підписано особою, яка не має повноваження діяти від імені ДП "АМПУ", роботодавець завчасно не повідомив профспілкову організацію про наступне вивільнення, звільнив працівника без отримання попередньої згоди профспілкової організації, а також не дотримався порядку вивільнення, передбаченого ст. 49-2 КЗпП України, позивач просив поновити його на роботі на посаді контролера команди охорони загону загальної охорони Служби та режиму у Миколаївській філії ДП "АМПУ" та стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Ухвалою Заводського районного суду м. Миколаєві від 09 червня 2017 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору профспілковий комітет працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту.

Заперечуючи проти позову, представники відповідача посилалися на безпідставність позовних вимог та дотримання чинного трудового законодавства при звільненні позивача.

-2-

Рішенням Заводського районного суду м. Миколаєва від 14 грудня 2017 року ОСОБА_2 поновлено на посаді контролера команди охорони загону загальної охорони служби загальної охорони та режиму Миколаївської філії ДП "АМПУ", з відповідача на користь ОСОБА_2 стягнуто 53 615 грн. 52 коп. середнього заробітку за час вимушеного прогулу та на користь держави 1 280 грн. судового збору.

Допущено негайне виконання рішення суду в частині поновлення позивача на посаді та стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу за один календарний місяць (квітень 2017 року) в сумі 6 123 грн. 60 коп.

В апеляційній скарзі представник відповідача, посилаючись на невірну оцінку судом зібраних доказів та застосування норм трудового законодавства, просив рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ОСОБА_2 відмовити в повному обсязі.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач ОСОБА_2, посилаючись на її необґрунтованість, зазначав, що в наданому списку переліку вакантних посад наявні посади, зокрема матрос, моторист, моторист - електрик, контролер, які він, якщо б був би ознайомленим з цим списком, міг би обіймати відповідно до фаху та кваліфікації.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення позивача, представників сторін, перевіривши законність та обґрунтованість судового рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

Судом встановлено, що ОСОБА_2 перебував у трудових відносинах з відповідачем обіймаючи різні посади, а з 23 серпня 2016 року його переміщено на посаду контролера команди охорони загону загальної охорони служби загальної охорони та режиму Миколаївської філії ДП "АМПУ" (а.с. 153-160).

Наказом т.в.о. начальника адміністрації Миколаївської філії ДП "АМПУ" Єременко С.М. "Про внесення змін до штатного розпису" № 30 від 17 січня 2017 року скорочено із штатного розпису 66 штатних одиниць команди охорони загону загальної охорони служби загальної охорони та режиму з 23 березня 2017 року.

19 січня 2017 року роботодавець, в особі т.в.о. начальника філії Єременко С.М., попередив позивача про наступне вивільнення та запропонував вакантні посади в Миколаївській філії ДП "АМПУ" (а.с.96-98).

ОСОБА_2 відмовився від ознайомлення з попередженням про звільнення та від пропозиції, про що складено акти від 19 січня 2017 року та 26 лютого 2017 року (а.с 95, 105-106).

Згідно наказу начальника адміністрації Миколаївського морського порту Козонак В.М №171/о від 23 березня 2017 року "Про припинення трудового договору" позивача звільнено з посади контролера команди охорони загону загальної охорони служби загальної охорони та режиму Миколаївської філії ДП "АМПУ" за п. 1 ст. 40 КЗпП, - за скороченням штату. В наказі про звільнення зазначено в якості підстави звільнення - наказ № 30 від 17 січня 2017 року "Про внесення змін до штатного розпису".

За змістом пункту 1 частини першої статті 40 КЗпП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

Звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу (ч.2 ст.40 КЗпП України).

-3-

Власник є таким, що належно виконав вимоги частини другої статті 40, частини третьої статті 49-2 КЗпП України щодо працевлаштування працівника, якщо запропонував йому наявну на підприємстві роботу, тобто вакантну посаду чи роботу за відповідною професією чи спеціальністю, чи іншу вакантну роботу, яку працівник може виконувати з урахуванням його освіти, кваліфікації, досвіду тощо.

При цьому роботодавець зобов'язаний запропонувати всі вакансії, що відповідають зазначеним вимогам, які існують на цьому підприємстві, незалежно від того, в якому структурному підрозділі працівник, який вивільнюється, працював.

Оскільки обов'язок по працевлаштуванню працівника покладається на власника з дня попередження про вивільнення до дня розірвання трудового договору, за змістом частини третьої статті 49-2 КЗпП України роботодавець є таким, що виконав цей обов'язок, якщо працівникові були запропоновані всі інші вакантні посади (інша робота), які з'явилися на підприємстві протягом цього періоду і які існували на день звільнення.

З матеріалів справи вбачається та судом установлено, що відповідач своєчасно та належним чином повідомив позивача про наступне вивільнення, але не виконав обов'язок надання пропозицій про всі наявні на підприємстві вакансії, які з'явилися на підприємстві протягом двох місяців і які існували на день звільнення. Так, судом установлено, що відповідно до відкритих даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань ДП "АМПУ", код ЄДРПОУ 38727770 є юридичною особою та має 15 відокремлених підрозділів.

Доказів, які б належним чином підтверджували факт надання позивачу пропозицій про всі наявні на підприємстві вакансії, включаючи 15 відокремлених підрозділів, і з'являлись на цих підприємствах до моменту звільнення (23 березня 2017 року) матеріали справи не містять. За такого, суд вірно виходив з того, що відповідачем не виконано обов'язок, передбачений ст. 49-2 КЗпП України.

Розірвання трудового договору з підстав, передбачених пунктами 1 (крім випадку ліквідації підприємства , установи, організації),2-5, 7 статті 40 та пунктами 2 і 3 статті 41 цього Кодексу, може бути проведено лише за попередньою згодою виборного органу (профспілкового представника) первинної профспілкової організації, членом якої є працівник (частина перша ст. 43 КЗпП України).

З матеріалів справи вбачається, що позивач є членом Професійної спілки працівників морського транспорту Миколаївського морського торговельного порту.

Оскільки відповідач не звертався до профспілки із обґрунтованим письмовим поданням, суд просив профспілку надати згоду (відмову в наданні згоди) на звільнення позивача відповідно до вимог ч. 9 ст. 43 КЗпП України.

Відповідно до витягу з протоколу засідання профкому профспілка відмовила ДП "АМПУ" у наданні згоди на звільнення позивача. Таке рішення мотивоване порушенням вимог ст. 22 Закону України "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності", п. 4.1.1 Колективного договору на 2013-2018 року, відсутності об'єктивних причин для неминучих звільнень працівників загону охорони, який має функціонувати відповідно до вимог Закону України "Про морські порти України", невиконання ст. ст. 40, 49 КЗпП України, оскільки роботодавець запропонував наявні вакансії лише в філії, а не на підприємстві в цілому. Також профспілка зазначила, що ДП "АМПУ" не видавало т.в.о. начальника філії Єременко С.М. довіреність представляти інтереси юридичної особи, а тому він не мав відповідно до приписів ст. ст. 92, 95 ЦК України повноважень на видачу наказу "Про внесення змін до штатного розпису" №30 від 17 січня 2017 року.

Отже, рішення профспілки про відмову у наданні згоди на звільнення позивача, яке отримане судом на підставі ч. 9 ст. 43 КЗпП України є обґрунтованим у розумінні ч. 7 ст. 43 КЗпП України та ч. 6 ст. 39 Закону України "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності", оскільки містить посилання на неврахування власником суттєвих фактичних обставин та деталізоване правове обґрунтування незаконності звільнення.

-4-

Таким чином, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку та дійшов обґрунтованого висновку про те, що звільнення ОСОБА_2 відбулося з порушенням закону, а тому відповідно до ст. 235 КЗпП України вірно поновив позивача на роботі та стягнув середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Між тим, при визначенні розміру середнього заробітку за час вимушеного прогулу позивача, суд в своєму рішенні не навів повного розрахунку, а лише зазначив про те, що середньогодинний заробіток позивача за останні два місяці склав 34 грн. 02 коп., а час вимушеного прогулу становить з 24 березня по 13 грудня 2017 року.

При цьому суд зазначив кількість днів вимушеного прогулу, а не кількість годин вимушеного прогулу, враховуючи, що режим сумарного обліку робочого часу для працівників, що працюють у режимі змінності встановлюється графіками.

Так, згідно службової записки бухгалтерії Адміністрації Миколаївського морського порту від 26 грудня 2017 року № 18/16/10-435 (доданої до апеляційної скарги), середній заробіток ОСОБА_2 за час вимушеного прогулу, станом на 13 грудня 2017 року становить 50 774 грн. 85 коп.(а.с.183-186).

З матеріалів наданих суду апеляційної інстанції вбачається, що згідно наказу Адміністрації Миколаївського морського порту № 807 від 20 жовтня 2016 року з 21 жовтня 2016 року працівникам загону загальної охорони служби загальної охорони та режиму встановлено режим роботи згідно змінного графіку. Це відповідає п.п.5.6 п. 5 Правил внутрішнього трудового розпорядку для працівників адміністрації Миколаївського морського порту (додаток № 15 до Колективного договору адміністрації Миколаївського морського порту на 2013-2018 роки).

Такий графік роботи на 2017 рік з добовим режимом роботи було розроблено та затверджено відповідачем, з яким було ознайомлено й позивача, що не заперечували сторони в засіданні судової колегії.

Отже, згідно зазначеного графіку кількість годин вимушеного прогулу за період з 24 березня по 13 грудня 2017 року становить 1492,5, а тому розмір середнього заробітку за цей період становитиме 50 774 грн. 85 коп. (1492, 5 х 34 грн. 02 коп.).

Позивач та його представник в засіданні судової колегія не заперечували проти застосування саме розрахунку, наданого відповідачем.

Таким чином, враховуючи вищевикладене колегія суддів вважає, що рішення суду в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу слід змінити, зменшивши стягнення з 53 615 грн. 52 коп. до 50 774 грн. 85 коп.

Посилання відповідача на те, що суд першої інстанції помилково виходив з того, що відповідач порушив вимоги ст. 22 Закону України "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності", не можуть бути підставою для скасування судового рішення, оскільки несвоєчасне повідомлення профспілки про заплановані звільнення згідно вищезазначеної норми закону жодним чином не впливають на права працівника та зазначене порушення не стало підставою для поновлення позивача на роботі.

Що стосується доводів відповідача про те, що відмова профспілки надати згоду на звільнення позивача належним чином не аргументована та не містить посилань на правове обґрунтування незаконного звільнення працівника, то колегія суддів не може погодитись з такими доводами, оскільки вони спростовуються витягом з протоколу засідання профкому від 19 жовтня 2017 року ( а.с. 119-122) яке є аргументованим, містить посилання на неврахування власником суттєвих фактичних обставин та деталізоване правове обґрунтування незаконності звільнення, що відповідає положенням ч. 7 ст. 43 КЗпП України та ч. 6 ст. 39 Закону України "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності".

-5-

До того ж, колегія суддів не може погодитись з доводами відповідача щодо дотримання ним положень ст. 49-2 КЗпП України, на підтвердження яких відповідачем було надано акти відмови в ознайомленні з вакансіями та долученими до них списками вакансій ДП "АМПУ", оскільки в актах не зазначено з якими вакансіями ДП "АМПУ" мав намір ознайомити позивача, акти не містять посилань на конкретний список вакансій, його реквізити. При цьому, дати наданих суду списків вакансій не співпадають із датами актів, що вірно констатував суд першої інстанції. Крім того, відсутні докази повідомлення позивача про наявні вакансії у центральному офісі, Головному представництві в Одесі та 12 філіям ДП "АМПУ" протягом двох місяців та на день звільнення.

Щодо повноважень начальника адміністрації з логістики Єременко С.М. на підписання наказу про внесення змін до штатного розпису, то ці обставини не були підставою для визнання наказу про звільнення позивача незаконним, а тому не вплинули на правильність висновків суду першої інстанції .

Посилання відповідача на те, що ДП "АМПУ" не може бути належним відповідачем у справі, оскільки згідно Положення про Миколаївську філію ДП "АМПУ" філія є відокремленим підрозділом підприємства, яка не має статусу юридичної особи та здійснює від імені підприємства частину господарської діяльності (оперативний, бухгалтерський та податковий облік своєї діяльності), а форми, системи та розміри оплати праці, встановлюють Колективним договором та розпорядчими документами підприємства, внутрішніми актами Філії відповідно до законодавства України, не можуть бути підставою для скасування судового рішення.

Так, відповідно до ч. 2 ст. 30 ЦПК України, позивачем і відповідачем можуть бути фізичні і юридичні особи, а також держава.

Згідно Положення про Миколаївську філію ДП "АМПУ", затвердженого наказом Міністерства інфраструктури України № 184 від 18 квітня 2014 року, філія є відокремленим підрозділом Підприємства, який не має статусу юридичної особи та здійснює від імені Підприємства частину господарської діяльності (п. 3.1 Положення). При здійсненні своєї діяльності Філія виконує функції, передані Підприємством, та керується Конституцією та законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, наказами Уповноваженого органу, управління, нормативно-правовими актами, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади; наказами, розпорядженнями та іншими актами Голови Підприємства; наказами розпорядженнями та іншими актами начальника Миколаївської філії ДП "АМПУ" (п. 3.2 Положення). Дії, які вчиняються Філією у встановленому законодавством України та цим Положенням порядку, вчиняються від імені Підприємства. Підприємство несе відповідальність за всіма зобов'язаннями Філії.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку про те, що позов заявлено до належного відповідача - юридичної особи, яка згідно Положення несе відповідальність за всіма зобов'язаннями Філії, включаючи виплату середнього заробітку за час вимушеного прогулу працівника в разі його незаконного звільнення.

Таким чином, колегія суддів не вбачає підстав, окрім зміни судового рішення в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, для скасування судового рішення, ухваленого з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись ст. ст. 367, 374, 381, 382 ЦПК України, колегія суддів

постановила

Апеляційну скаргу Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" задовольнити частково.

-6-

Рішення Заводського районного суду м. Миколаєва від 14 грудня 2017 року в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу змінити.

Зменшити розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу, який стягується на користь ОСОБА_2 із Державного підприємства "Адміністрація морських портів України", з 53 615 грн. 52 коп. до 50 774 (п'ятдесяти тисяч сімсот сімдесят чотири) грн.. 85 (вісімдесят п'ять) коп.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення до Верховного Суду у випадку та з підстав, передбачених ст. 389 ЦПК України.

Головуючий Н.В. Самчишина

Судді О.І. Галущенко

П.П. Лисенко

Повний текст постанови складений 31 січня 2018 року