Рішення № 71737017, 17.01.2018, Господарський суд Івано-Франківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 січня 2018 р. м. Івано-ФранківськСправа № 909/893/17

Господарський суд Івано-Франківської області у складі: судді Фанди О.М., секретаря судового засідання Поліводи С.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", вул. Антоновича, 127, м. Київ, 03150, поштова адреса: вул. Незалежності, 10, м. Івано-Франківськ, 76000,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-БУД", вул. Галицька, 58, с. Ямниця, Тисменицький район, Івано-Франківська область, 77422,

про звернення стягнення на предмет іпотеки

за участю:

від позивача: ОСОБА_1 - головний юрисконсульт філії ПАТ "Укрексімбанк" в м. Івано-Франківську, (довіреність № 010-01/3483 від 24.04.2012 року)

від відповідача: ОСОБА_2 - представник, (довіреність б/н від 30.11.2016 року; паспорт серія СК № 259374 від 23.07.1996 року)

установив: Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (далі - позивач) звернулось до Господарського суду Івано-Франківської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-БУД" (далі - відповідач) про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що позичальник - неналежним чином виконує взяті на

себе грошові зобов'язання за Генеральною кредитною угодою №5414N1 від 05.08.2014 року та укладеними до нього кредитними договорами (із змінами та доповненнями), у зв'язку з чим позивач вказує на наявність підстав для звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №5414Z9 від 05.08.2014р. укладений між ПАТ "Укрексімбанк"(Іпотекодержатель) та ТОВ "КГД-БУД" (ОСОБА_3) посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. зареєстрованого за №450 із змінами і доповненнями (далі – Іпотечний договір) та звернення стягнення на предмет застави за ОСОБА_5 застави №5414Z13 від 27.10.2014р. укладений між ПАТ "Укрексімбанк" (Заставодержатель) та ТОВ "КГД-БУД" (Заставодавець) посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 27.10.2014р. зареєстрованого за №626 із змінами і доповненнями (далі – Договір застави) зі способом реалізації предмету іпотеки шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження.

В ході провадження у справі позивачем подано заяву за вх. № 13365/17 від 12.12.17 про збільшення позовних вимог.

Ухвалою суду від 13.12.2017 року вказана заява прийнята судом до розгляду, та визначено, що предметом позову у даній справі є вимоги висловлені в її резолютивній частині.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав з підстав викладених у позовній заяві і заяві про збільшення позовних вимог та просить суд позов задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечив з підстав викладених у відзиві на позовну заяву (вх. № 703/18 від 17.01.18) та просить суд в позові відмовити. Свої заперечення мотивує тим, що змінене основне зобов'язання, забезпечене іпотекою відбулося за відсутності відповідної умови про порядок збільшення основного зобов'язання в іпотечному договорі, без укладення відповідної додаткової угоди до іпотечного договору та державної реєстрації пов'язаних з цим змін умов обтяження нерухомого майна іпотекою. Разом з цим відповідач стверджує, що підписання іпотечного договору відбулося з перевищенням повноважень, тобто без згоди зборів учасників товариства, як це передбачено протоколом №2/14 від 14.05.14. А також зазначає, що на момент укладання договору №5414z9-1 від 07.10.14 про внесення змін до іпотечного договору, протокол зборів учасників товариства №40 від 13.10.14 року, на який посилались в підтвердження повноваження директора, був відсутній.

Розглянувши матеріали справи із врахуванням вимог Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод стосовно розгляду справи упродовж розумного строку, вислухавши представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі обставини, на яких ґрунтуються вимоги, давши оцінку доказам, які мають значення для справи, суд вважає за правильне взяти до уваги наступне.

05 серпня 2014р між публічним акціонерним товариство "Державний експортно-імпортний банк України" по договору - кредитор/по справі - позивач) та товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія Рона" (по договору – Позичальник/по справі-відповідач) було укладено Генеральну кредитну угоду №5414N1 (далі – Генеральна угода).

Згідно статті 1 Генеральної угоди кредит - грошові кошти, які ОСОБА_5 надає в рамках цієї Генеральної угоди згідно з Кредитним договором на фінансування діяльності Позичальника на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності, цільового характеру використання та відкличності.

Пунктом 2.1.Генеральної угоди встановлено, що відповідно до положень та умов цієї Генеральної угоди ОСОБА_5 здійснює із Позичальником Кредитні операції в межах лімітів, визначених п.2.2 цієї Генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов Кредитних договорів, які укладаються за домовленістю Сторін відповідно до положень цієї Генеральної угоди.

Згідно підпункту 2.2.1. пункту 2.2 Генеральної угоди ліміт Генеральної угоди складає еквівалент 40 000 000,00 (сорок мільйонів) гривень.

Додатковою угодою №5414N1-1 від 27.10.2014р. змінено ліміт Генеральної угоди до еквівалента 70 000 000,00 (сімдесят мільйонів) гривень.

Додатковою угодою №5414N1-3 від 27.10.2014р. змінено ліміт Генеральної угоди до еквівалента 90 000 000,00 (дев’яносто мільйонів) гривень (з можливівістю відхилення до 5% у зв’язку із зміною курсів валют).

Відповідно до підпункту 2.2.2. пункту 2.2 статті 2 Генеральної угоди ліміт заборгованості за Кредитним договором встановлюється в рамках ліміту Генеральної угоди та визначається у відповідному Кредитному договорі.

Згідно пункту 2.4., 2.5 статті 2 Генеральної угоди процентна ставка за Кредитом визначається у відповідному Кредитному договорі.

Надання Кредиту здійснюється у порядку, визначеному у відповідному Кредитному договорі.

Пунктом 2.6. статті 2 Генеральної угоди погашення Кредиту та виконання інших грошових зобов'язань, передбачених Кредитним договором, здійснюється у порядку, визначеному у відповідному Кредитному договорі, та з урахуванням положень статті 4 цієї Генеральної угоди.

В рамках Генеральної угоди між публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія Рона" було укладено наступні договори:

Кредитний договір №5414К12 від 05.08.2014р. із змінами і доповненнями (далі – Кредитний договір №5414К12).

Пунктом 2.1 статті 2 Кредитного договору №5414К12 встановлено, що відповідно до умов цього ОСОБА_5 відкриває Позичальнику Акредитив(-и) та надає Позичальнику Кредит, а Позичальник зобов'язується повернути Кредит та сплатити Проценти за Кредитом, комісії та інші платежі за цим ОСОБА_5.

Відповідно до пункту 2.2, 2.3 статті 2 Кредитного договору №5414К12 кредит надається позичальнику: шляхом відкриття мультивалютної відновлюваної кредитної лінії.

Ліміт кредитної лінії: еквівалент 65 000 000,00 (шістдесят п'ять мільйонів) гривень.

Згідно пункту 2.5. Кредитного договору №5414К12 кредит надається Позичальнику на поповнення оборотних коштів шляхом фінансування зобов'язань за безвідкличними документарними непокритими акредитивами, у сумі еквівалент 65 000 000,00 (шістдесят п'ять мільйонів) гривень.

Відповідно до пункту 5.2., 5.5 Кредитного договору №5414К12 відкриття Банком Акредитиву(-ів) здійснюється в рамках Графіка зміни Ліміту заборгованості на умовах, зазначених у Контракті, на підставі Заяви Позичальника про відкриття документарного акредитива, яка подається Позичальником до Банку за формою Додатку 2 до цього ОСОБА_5.

Надання Кредиту здійснюється на підставі отриманих від Позичальника листів щодо здійснення платежів за Акредитивом за рахунок кредитних коштів з одночасним утворенням заборгованості за Кредитом на позичковому(-их) рахунку(-ах) Позичальника, відкритому (-их) згідно з підпунктом (а) пункту 5.11 цього ОСОБА_5.

На виконання п. 2.1, 2.2, 2.3. пп.пп. 2.3.1 статті 2 Кредитного договору №5414К12 ОСОБА_5 відкрив Позичальнику Акредитив(-и) та надав Позичальнику Кредит шляхом відкриття мультивалютної відновлюваної кредитної лінії з лімітом кредитної лінії в еквіваленті 65 000 000,00 (шістдесят п’ять мільйонів) гривень, з кінцевим терміном погашення Кредиту – 04 серпня 2016р., зі сплатою процентів за користування Кредитом в порядку та в розмірі, встановлених пп. 3.1.2 , 3.1.4 статті 3. Кредитного договору №5414К12, а також зі сплатою комісії за управління кредитною лінією в розмірі та порядку, встановленому пп. 3.2.2.1, 3.2.2.3, 3.2.5.2. п. 3.2 ст. 3 Кредитного договору №5414К12.

На виконання кредитного договору №5414К12 Банком за заявами Відповідача було відкрито наступні акредитиви:

Згідно з заяви ТзОВ "Компанія Рона" від 18.08.2014р. про відкриття документарного акредитива ОСОБА_5 відкрив безвідкличний документарний непокритий Акредитив №14036ТР756 в сумі 252 450,00 доларів США строком оплати 90 календарних днів з дати виписки коносаменту, для забезпечення зобов’язань Позичальника перед компанією "MB Barter & Trading SA" (Switzerland) згідно з Контрактом №780778-TDE від 12.08.2014р. із додатковою угодою №1 від 03.09.2014р. та заяви ТзОВ "Компанія Рона" №4 від 04.09.2014р. вніс зміни в акредитив №14036ТР756, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленнями форми 700 від 21.08.2014р., 707від 08.09.2014р.

30 вересня 2014р. ПАТ "Укрексімбанк" отримав документи, що відповідають умовам акредитиву та уповноважив Commerzbank AG, Freiburg im Breisgau DE списати з кореспондентського/поточного рахунку Банку в Commerzbank AG суму 252 510,00 (252 450,00+60,00 комісія за внесення змін) доларів США з датою валютування 15.12.2014р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 799 від 30.09.2014р.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме – 15.12.2014р. Commerzbank AG списав з кореспондентського/поточного рахунку ПАТ "Укрексімбанк" кошти, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 21.08.2014р.), в сумі 252 510,00 (252 450,00+60,00 комісія за внесення змін) доларів США, тим самим виконавши зобов'язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов'язання виконати зобов'язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 950 від 16.12.2014р.

Таким чином, 16.12.2014р., відповідно до умов Кредитного договору №5414К12, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 252 450,00 доларів США.

Згідно з заяви ТзОВ "Компанія Рона" від 17.09.2014р. про відкриття документарного акредитива та заяви ТзОВ "Компанія Рона" №5 від 26.09.2014р. Банк відкрив безвідкличний документарний непокритий Акредитив №14042ТР528 в загальній сумі 58080,00 євро строком оплати 60 календарних днів з дати виписки CMR, для забезпечення зобов’язань Позичальника перед компанією "SABIC SALES EUROPE B.V." (Netherlands) згідно з Рамочним договором поставки № SABIC-РМ/5714 від 18.08.2014р. із додатковою угодою №3 від 25.09.2014р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 26.09.2014р.

09.10.2014р. ПАТ "Укрексімбанк" отримав документи, що відповідають умовам акредитиву та повідомив ING BANK N.V., Amsterdam NL, що оплата коштів буде здійснена з кореспондентського/поточного рахунку ПАТ "Укрексімбанк" у сумі 58230,00 (58080,00 + 150,00 комісія) Євро з датою валютування 01.12.2014р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 756 від 09.10.2014р.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме – 01.12.2014р. ПАТ "Укрексімбанк" здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 26.09.2014р.), в сумі 58230,00 (58080,00 + 150,00 комісія) Євро, тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 202 від 01.12.2014р.

Платіж за безвідкличним документарним непокритим Акредитивом №14042ТР528 в розмірі 58080,00 Євро позичальником здійснено за рахунок власних коштів.

Згідно з заяви ТзОВ “Компанія Рона” від 06.10.2014р. про відкриття документарного акредитива та заяви ТзОВ “Компанія Рона” №7 від 13.10.2014р. Банк відкрив безвідкличний документарний непокритий Акредитив №14048ТР840 в сумі 475 200,00 доларів США строком оплати 90 календарних днів з дати виписки коносаменту, для забезпечення зобов’язань Позичальника перед компанією «Vinmar international LTD» (USA) згідно з Контрактом №VIN/2014/77/1003-1 від 03.10.2014р. із додатком №1 від 03.10.2014р. та заяв ТзОВ “Компанія Рона” №10 від 15.10.2014р., №11 від 16.10.2014р., №12 від 21.10.2014р. вніс зміни в акредитив №14048ТР840, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 13.10.2014р., 707 від 16.10.2014р., 707 від 21.10.2014р.

10.11.2014р. АТ «Укрексімбанк» отримав S.W.I.F.T. повідомленням форми 799 виконуючого банку JPMORGAN CHASE BANK, N.A., NEW YORK, NY US про отримання документів по Акредитиву №14048ТР840 з невідповідностями.

У відповідності до пункту 2.6 Положення про порядок здійснення уповноваженими банками операцій за документарними акредитивами в розрахунках за зовнішньоекономічними операціями затвердженої постановою Національного банку України від 3 грудня 2003 р. N 514 та листа ТзОВ “Компанія Рона” №15 від 11.11.2014р. АТ «Укрексімбанк» повідомив виконуючий банк JPMORGAN CHASE BANK, N.A., NEW YORK, NY US про прийняття документів з невідповідностями ТзОВ “Компанія Рона” з датою валютування 26.01.2015р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 799 від 11.11.2014р.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме – 26.01.2015р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 13.10.2014р.), в сумі 475 200,00 доларів США, тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 202 від 26.01.2015р.

Таким чином, 26.01.2015р., відповідно до умов Кредитного договору №5414К12, у Позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 475 200,00 доларів США.

Згідно з заяви ТзОВ “Компанія Рона” від 16.10.2014р. про відкриття документарного акредитива ОСОБА_5 відкрив безвідкличний документарний непокритий Акредитив №14051HL792 в сумі 405 900,00 доларів США строком оплати 60 календарних днів з дати виписки коносаменту, для забезпечення зобов’язань Позичальника перед компанією «PLASMAR PLASTIK VE KIMYA SANAYI VE DIS TICARET A.S.» (TURKEY) згідно з Контрактом №OCT-RON/2014 від 10.10.2014р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленнями форми 700 від 21.10.2014р.

12.11.2014 р. FIBABANKA A.S. ISTANBUL TR повідомив АТ “Укрексімбанк» про отримання документів, що відповідають умовам акредитиву №14051HL792 на суму 204 187,50 доларів США та відправив S.W.I.F.T. повідомленням форми 754 від 12.11.2014р.

18.11.2014 р. FIBABANKA A.S. ISTANBUL TR повідомив АТ “Укрексімбанк» про отримання документів, що відповідають умовам акредитиву №14051HL792 на суму 201712,50 доларів США та відправив S.W.I.F.T. повідомленням форми 754 від 18.11.2014р.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме:

29.12.2014р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 21.10.2014р.), в сумі 204 187,50 доларів США, тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 202 від 29.12.2014р. та повідомив FIBABANKA A.S. ISTANBUL TR про здійснення платежу, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 756 від 29.12.2014р.

12.01.2015р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 21.10.2014р.), в сумі 201 712,50 доларів США, тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 202 від 12.01.2015р. та повідомив FIBABANKA A.S. ISTANBUL TR про здійснення платежу, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 756 від 13.01.2015р.

Таким чином, відповідно до умов Кредитного договору №5414К12, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором 29.12.2014р. - в розмірі 204 187,50 доларів США та 12.01.2015р. - в розмірі 201 712,50 доларів США.

Згідно з заяви ТзОВ “Компанія Рона” від 28.10.2014р. про відкриття документарного акредитива ОСОБА_5 відкрив безвідкличний документарний непокритий Акредитив №14054ТР840 в сумі 1 428 570,00 доларів США строком оплати 90 календарних днів з дати виписки коносаменту, для забезпечення зобов’язань Позичальника перед компанією «Vinmar international LTD» (USA) згідно з Контрактом №VIN/2014/77/1003-1 від 03.10.2014р. із додатком №2 від 27.10.2014р. та заяви ТзОВ “Компанія Рона” №17 від 14.11.2014р. вніс зміни в акредитив №14054ТР840 в тому числі щодо суми акредитиву, а саме змінив на суму 1 410 750,00 доларів США, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленнями форми 700 від 31.10.2014р., 707 від 19.11.2014р.

05.12.2014р. АТ «Укрексімбанк» повідомив Відповідача про отримання документів по Акредитиву №14054ТР840 з невідповідностями, що підтверджується листом №054-19/1952 від 05.12.2014р.

У відповідності до пункту 2.6 Положення про порядок здійснення уповноваженими банками операцій за документарними акредитивами в розрахунках за зовнішньоекономічними операціями затвердженої постановою Національного банку України від 3 грудня 2003 р. N 514 АТ «Укрексімбанк» отримав листа ТзОВ “Компанія Рона” №20 від 05.12.2014р. про прийняття документів з невідповідностями та повідомив виконуючий банк JPMORGAN CHASE BANK, N.A., NEW YORK, NY US S.W.I.F.T. повідомленням форми 756 від 08.12.2014р. про дату валютування 17.02.2015р. на суму 630 552,70 (629640,00+912,70 комісія) доларів США.

Крім того, 04.03.2015р. АТ «Укрексімбанк» уповноважив JPMORGAN CHASE BANK, N.A., NEW YORK, NY US списати з кореспондентського/поточного рахунку Банку в JPMORGAN CHASE BANK, N.A., NEW YORK, NY US суму 781470,00 (466 290,00 та 314 820,00+400,00комісія - 40,00 комісія) доларів США з датою валютування 09.03.2015р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 799 від 04.03.2015р.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме: 17.02.2015р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 31.10.2014р., 707 від 19.11.2014р.), в сумі 630 552,70 (629640,00+912,70 комісія) доларів США тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 202 від 17.02.2015р.;

10.03.2015р. JPMORGAN CHASE BANK, N.A., NEW YORK, NY US списав з кореспондентського/поточного рахунку АТ «Укрексімбанк» кошти, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 31.10.2014р., 707 від 19.11.2014р.), в сумі 781110,00 (466 290,00 та 314 820,00) доларів США, тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 950 від 10.03.2015р.

Таким чином, відповідно до умов Кредитного договору №5414К12, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором 17.02.2015р. – в розмірі 629640,00 доларів США та 10.03.2015р. - в розмірі 781110,00 доларів США.

Згідно з заяви ТзОВ “Компанія Рона” від 29.01.2015р. про відкриття документарного акредитива ОСОБА_5 відкрив безвідкличний документарний непокритий Акредитив №15006VV682 в сумі 599 445,00 доларів США строком оплати 60 календарних днів з дати виписки коносаменту, для забезпечення зобов’язань Позичальника перед компанією «National Petrochemical Industrial Co.» (Saudi Arabia) згідно з Контрактом №2104516 від 28.01.2015р., що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленнями форми 700 від 03.02.2015р.

10.03.2015р. АТ «Укрексімбанк» отримав пакет документів виконуючого банку BHF-BANK AKTIENGESELLSCHAFT, Frankfurt AM Main DE по Акредитиву №15006VV682 з невідповідностями.

У відповідності до пункту 2.6 Положення про порядок здійснення уповноваженими банками операцій за документарними акредитивами в розрахунках за зовнішньоекономічними операціями затвердженої постановою Національного банку України від 3 грудня 2003 р. N 514 АТ «Укрексімбанк» отримав листа ТзОВ “Компанія Рона” №29 від 13.03.2015р. про прийняття документів з невідповідностями.

BHF-BANK AKTIENGESELLSCHAFT, Frankfurt AM Main DE повідомив АТ “Укрексімбанк» про дату валютування 20.04.2015р. на суму 600 111,05 (599445,00 +316,37 комісія+349,68 комісія) по Акредитиву №15006VV682, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 799 від 19.03.2015р.

Після закінчення терміну відстрочення платежу (20.04.2015р.) АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 S.W.I.F.T. повідомленням форми 700 від 03.02.2015р.), в сумі 600 111,05 (599445,00 +316,37 комісія+349,68 комісія) доларів США, тим самим виконавши зобов’язання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП №600 щодо безвідкличного зобов’язання виконати зобов’язання з часу, коли він відкриває акредитив, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 202 від 20.04.2015р. та повідомив BHF-BANK AKTIENGESELLSCHAFT, Frankfurt AM Main DE про здійснення платежу, що підтверджується S.W.I.F.T. повідомленням форми 756 від 20.04.2015р.

Таким чином, 20.04.2015р., відповідно до умов Кредитного договору №5414К12, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 599445,00 доларів США.

Відкриття АТ «Укрексімбанк» позичальнику мультивалютної відновлюваної кредитної лінії відповідно до умов Кредитного договору №5414К12 відображено на відповідних рахунках Позичальника, відкритих на виконання умов Кредитних договорів (докази видачі кредитних коштів знаходяться в матеріалах справи).

2. Кредитний договір №5414К13 від 05.08.2014р. із змінами і доповненнями (далі – Кредитний договір №5414К13).

На виконання п. 2.1, 2.2, 2.3. пп.пп. 2.3.1 статті 2 Кредитного договору №5414К12 ОСОБА_5 відкрив Позичальникові мультивалютну відновлювану кредитну лінію з лімітом кредитної лінії в еквіваленті 25 000 000,00 (двадцять п’ять мільйонів) гривень, з кінцевим терміном погашення Кредиту – 04 серпня 2016р., зі сплатою процентів за користування Кредитом в порядку та в розмірі, встановлених пп. 3.1.2 , 3.1.4 статті 3 Кредитного договору №5414К12, а також зі сплатою комісії за управління кредитною лінією в розмірі та порядку, встановленому пп. 3.2.2.1, 3.2.2.3, п. 3.2 ст. 3 Кредитного договору №5414К12.

Відкриття ПАТ "Укрексімбанк" Позичальнику мультивалютної відновлюваної кредитної лінії відповідно до умов Кредитного договору №5414К13 відображено на відповідних рахунках позичальника, відкритих на виконання умов Кредитних договорів (докази видачі кредитних коштів знаходяться в матеріалах справи).

Разом з тим, в забезпечення зобов’язань Позичальника за Генеральною угодою були укладені наступні договори:

1. Іпотечний договір №5414Z9 від 05.08.2014р. укладений між АТ «Укрексімбанк»(Іпотекодержатель) та ТОВ «КГД-БУД» (ОСОБА_3) посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. зареєстрованого за №451 із змінами і доповненнями (далі – Іпотечний договір).

2. Договір застави № 5414Z13 від 27.10.2014р. укладений між АТ «Укрексімбанк»(Заставодержатель) та ТОВ «КГД-БУД» (Заставодавець) посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 27.10.2014р. зареєстрованого за №626 із змінами і доповненнями (далі – Договір застави).

В спірному випадку між сторонами по справі виникли договірні правовідносини.

В силу ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковий для виконання сторонами.

В контексті ст.9 Цивільного кодексу України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

За своєю правовою природою Генеральна кредитна угода №5414N1 від 05.08.2014 року та Кредитні договора №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р. із змінами і доповненнями є кредитними договорами, згідно яких, за приписами ст. 1054 Цивільного Кодексу України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору.

В силу частини 1 статті 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність" відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про банки і банківську діяльність" банківський кредит будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.

Відповідно до ч. 1 ст. 1093 ЦК України у разі розрахунків за акредитивом банк (банк-емітент) за дорученням клієнта (платника) - заявника акредитива і відповідно до його вказівок або від свого імені зобов'язується провести платіж на умовах, визначених акредитивом, або доручає іншому (виконуючому) банку здійснити цей платіж на користь одержувача грошових коштів або визначеної ним особи - бенефіціара.

У разі відкриття покритого акредитива при його відкритті бронюються грошові кошти платника на окремому рахунку в банку-емітенті або виконуючому банку. У разі відкриття непокритого акредитива банк-емітент гарантує оплату за акредитивом при тимчасовій відсутності коштів на рахунку платника за рахунок банківського кредиту (ч. 2 ст. 1093 ЦК України).

Відповідно до ст.1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.

Факт надання позивачем товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія Рона» кредиту за кредитними договорами підтверджується банківськими виписками, наявними в матеріалах справи.

Згідно ст.1049 цього ж кодексу позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Разом з тим, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст.1048 Цивільного кодексу України).

Згідно п.3.1.2 Кредитного договору №5412К12 встановлено відсотки за кредитом (річні) 21,5% - у гривнях, 12,5% у доларах США, 11,5% - у євро.

Додатковою угодою №5414К12-2 від 08.06.2015р. до Кредитного договору №5414К12 внесено зміни до п. 3.1.2 Кредитного договору та змінено розмір відсоткової ставки за Кредитом, а саме процентної ставки у Гривнях з 21,5% річних на 27% річних та у Євро з 11,5% річних на 12% річних.

Додатковою угодою №5414К13-2 від 08.06.2015р. до Кредитного договору №5414К13 внесено зміни до п. 3.1.2 Кредитного договору та змінено розмір процентної ставки за Кредитом, а саме процентної ставки у Гривнях з 21,5% річних на 27% річних та у Євро з 11,5% річних на 12% річних.

Відповідно до ч.1 ст. 1049 Цивільного кодексу України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Статтею 1050 Цивільного кодексу України встановлені наслідки порушення договору, зокрема, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до пп. 2.3.1. кредитних договорів позичальник зобов'язався в строки, передбачені цим договором, забезпечити повернення банку одержаного кредиту та сплату нарахованих процентів, комісії та інші платежі за цим договором.

Згідно зі ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання із порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 т. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодексу України).

Як встановлено судом, в порушення вказаних норм чинного законодавства та умов Генеральної угоди і Кредитних договорів позичальник ТзОВ "Компанія Рона" не повернув у встановлені договорами строки кредит та відсотки за його користування, внаслідок чого у останнього станом 08.12.2017 року є заборгованість - за кредитним договором №5414К12 прострочена заборгованість по кредиту - 2 891 295,00 доларів США; прострочена заборгованість по процентах за період з 01.03.2016 по 30.11.2017р. – 642 510,05 доларів США; прострочена заборгованість по несплаченій комісії за управління – 3 963 190,74 гривень за період з 01.02.2016р. по 30.11.2016р.; та за за кредитним договором КД№5414К13 становить: прострочена заборгованість по кредиту - 1 068 852,34 доларів США та 81675,00 євро., прострочена заборгованість по процентах за період з 01.03.2016р. по 30.11.2017р. – 237 522,78 доларів США та 17 424,07 євро та прострочен заборгованість по несплаченій комісії за управління з 01.03.2016р. по 30.11.2016р. – 1 425 824,23 гривень.

Даний факт підтверджується меморіальними ордерами, які долучені до матеріалів справи.

Доказів сплати позичальником зазначеної заборгованості суду не надано.

Стаття 549 Цивільного кодексу України встановлює, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ч. 2 ст. 551 Цивільного кодексу України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Відповідно до пункту 10.1. статті 10 Кредитного договору №5414К13 від 05.08.2014р. та кредитного договору №5414К12 від 05.08.2014р. сторони несуть передбачену чинним законодавством України та цим ОСОБА_5 відповідальність за невиконання/неналежне виконання своїх зобов'язань за цим ОСОБА_5, у тому числі за збитки, завдані одна одній таким невиконанням чи неналежним виконанням.

У випадку невиконання (несвоєчасного виконання) Позичальником будь-яких грошових зобов'язань, визначених цим ОСОБА_5, Позичальник сплачує Банку пеню, що нараховується на суму невиконаних (неналежним чином виконаних) зобов'язань з розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, за кожен день прострочення, включаючи день виконання відповідних грошових зобов’язань.

Пеня підлягає сплаті у національній валюті України за офіційним курсом Національного банку України на день сплати, на рахунок, відкритий відповідно до підпункту (б) пункту 5.11 цього ОСОБА_5.

Відповідачем не подано суду доказів вчасного виконання позичальником зобов"язання за кредитними договорами.

Відповідно до поданого позивачем розрахунку пені, пеня за порушення умов Генеральної кредитної угоди №5414N1 від 05.08.2014 року та кредитних договорів №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р. із змінами і доповненнями складає пеню по простроченому боргу за період з 02.06.2015р. по 31.01.2017р. - 11 932 585,50 гривень, пеню за прострочені відсотки за період з 01.12.2015р. по 08.12.2017р. – 2 115 508,70 гривень та пеню за прострочені платежі по комісії за управління за період з 08.12.2015р. по 05.06.2017р. – 619 121,49 гривень (за кредитним договором №5414К12); та пеня по простроченому боргу за період з 02.06.2015р. по 31.01.2017р. - 5 019 865,29 гривень, пеню за прострочені відсотки за період з 09.09.2014р. по 08.12.2017р.– 840 018,78 гривень, пеню за прострочені платежі по комісії за управління за період з 16.01.2016р. по 05.06.2017р. – 224 087,25 гривень, (за кредитним договором КД№5414К13 ).

Cуд здійснивши перерахунок нарахування пені, приходить до висновку про обгрунтованість їх нарахування та таких, що підлягають задоволенню.

Статтею 589 ЦК України встановлено, що у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Частинами 1 та 3 ст. 575 ЦК України визначено, що іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Правила про іпотеку землі та інші окремі види застав встановлюються законом.

Закон України "Про іпотеку" є спеціальним законом, який регулює відносини у сфері застави нерухомого майна - іпотеки.

Відповідно до статті "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно статті 3 Закону України "Про іпотеку" Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом. Взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним договором виникають з моменту його нотаріального посвідчення.

Статтею 33 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до статті 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання. Іпотекою також забезпечуються вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки збитків, завданих порушенням основного зобов'язання чи умов іпотечного договору.

Підпукнтом 2.1.5., 2.1.6. пункту 2.1 Іпотечного договору встановлено, що Іпотекодержатель має право у разі невиконання Боржником умов Кредитного договору та/або невиконання ОСОБА_3 умов цього ОСОБА_5, одержати задоволення своїх вимог за рахунок Предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами ОСОБА_3.

За рахунок предмета іпотеки задовольнити в повному обсязі вимоги, що випливають з Кредитного договору на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, комісії та інших платежів; неустойку, пеню; витрати, пов’язані з пред’явленням вимоги за основним зобов’язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрати на утримання, збереження предмета іпотеки та страхування предмета іпотеки, а також інші збитки, завдані порушенням основного зобов’язання чи умов цього ОСОБА_5.

За змістом ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.

03 травня 2017р. АТ "Укрексімбанк" направив вимоги про виконання зобов’язань та усунення порушень №054-02/567 та №054-02/566 ТОВ "Компанія Рона" та ТОВ "КГД-БУД" та повідомлено про звернення стягнення на предмет іпотеки по Іпотечному договору №5414Z9 від 05.08.2014р. укладеному між АТ "Укрексімбанк" та ТОВ "КГД-БУД" посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. зареєстрованого за №451 із змінами і доповненнями, що підтверджується фіскальними документами, описами вкладеннями, повідомленнями-розписками про вручення повідомлення спецв’язку.

Однак, вимоги АТ "Укрексімбанк" були залишені без виконання як ТОВ "Компанія Рона" так і ТОВ "КГД-БУД".

Таким чином, у зв'язку з не виконанням ТзОВ "Компанія Рона" зобов'язань за Генеральною кредитною угодою №5414N1 від 05.08.2014р. та укладеними в її межах Кредитним договором №5414К12 від 05.08.2014р. та Кредитним договором №5414К13 від 05.08.2014р.АТ "Укрексімбанк" наділений правом звернути стягнення на предмет іпотеки по Іпотечному договору №5414Z9 від 05.08.2014р. укладеному між АТ "Укрексімбанк" (Іпотекодержатель) та ТОВ "КГД-БУД" (ОСОБА_3) посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. зареєстрованого за №451 із змінами і доповненнями.

Щодопосилання відповідача на недійсність Іпотечного договору №5414Z9 від 05.08.2014 року та Іпотечного договору №5414Z9-1 від 07.10.14 про внесення змін до Іпотечного договору через перевищення повноважень керівником (по-перше: укладання договорів з обмеженнями на суму до 500000 грн.; по -друге: на відсутність протоколу зборів учасників товариства №40 від 13.10.14 року, на момент укладення договору №5414z9-1 від 07.10.14 про внесення змін до іпотечного договору, на який посилались в преамбулі даного договору на підтвердження повноваження директора щодо його підписання.

Відповідно до умов установчих документів ТОВ "КГД - БУД" відсутнє обмеження повноважень керівника на укладення правочинів, а в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня будь яка інформація щодо наявності обмежень щодо представництва юридичної особи ТОВ" КГД - БУД".

Статтею 215 ЦК України встановлено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Згідно статті 204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Положенням статті 204 ЦК України закріплюється презумпція правомірності правочину. Ця презумпція означає, що вчинений правочин вважається правомірним, тобто таким, що породжує, змінює або припиняє цивільні права й обов’язки, доки ця презумпція не буде спростована, зокрема, на підставі рішення суду, яке набрало законної сили.

Отже, у разі не спростування презумпції правомірності договору всі права, набуті сторонами правочину за цим договором, повинні здійснюватися, а створені обов’язки підлягають виконанню.

Крім того, судом зазначається, що частиною 2 статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань" встановлено, що в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб, зокрема відомості про керівника юридичної особи, а за бажанням юридичної особи - також про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків, повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті про право здійснювати платежі за серією та номером паспорта), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи.

Згідно статті 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, є недостовірними і були внесені до нього, третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірні. Третя особа не може посилатися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати про те, що такі відомості є недостовірними.

Якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не внесені до нього, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

На підставі вище зазначеного суд приходить до висновку, що іпотечний договір №5414Z9 від 05.08.2014р. укладеним між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" , який посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. та зареєстрований за №450 із змінами і доповненнями та є укладеним в межах повноважень керівника ТОВ "КГД - БУД", а отже правомірними та дійсними. Тому набуті сторонами права та обов'язки згідно з цими договорами повинні виконуватись.

Щодо заперечення відповідача на перевищення повноважень керівника відповідача з причин відсутності протоколу зборів учасників товариства №40 від 13.10.14 року, на момент укладення договору №5414Z9-1 від 07.10.14 про внесення змін до іпотечного договору, то слід зазначити наступне.

Як вбачається із матеріалів справи у ОСОБА_5 №5414Z9-1 від 07.10.14 про внесення змін до іпотечного договору допущено описку щодо дати його укладення, про що свідчить Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об"єктів нерухомого майна щодо об"єкта нерухомого майна №109069474 від 26.12.17 (номер запису про іпотеку:6577248). Звідси вбачається, що спірний договір укладено 27.10.2014 року.

Вище наведене свідчить про необгрунтованість твердження відповідача, на які він посилається як на підставу заперечення позовних вимоги.

Щодо заперечення відповідача про те, що змінене основне зобов'язання, забезпечене іпотекою відбулося за відсутності відповідної умови про порядок збільшення основного зобов'язання в іпотечному договорі, без укладення відповідної додаткової угоди до іпотечного договору та державної реєстрації пов'язаних з цим змін умов обтяження нерухомого майна іпотекою, то суд приходить до висновку про їх безпідставність та необгрунтованість, виходячи з наступного.

Пунктом 2.1.Генеральної угоди встановлено, що відповідно до положень та умов цієї Генеральної угоди ОСОБА_5 здійснює із Позичальником Кредитні операції в межах лімітів, визначених п.2.2 цієї Генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов Кредитних договорів, які укладаються за домовленістю сторін відповідно до положень цієї Генеральної угоди.

Відповідно до статті 1 Генеральної угоди та Кредитних договорів, визначено що Ліміт заборгованості за Кредитним договором - гранична сума, у межах якої Позичальник може користуватися Кредитом згідно з окремим Кредитним договором.

Статтею 1 Кредитних договорів №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р. зазначено, що спільний Ліміт заборгованості - гранична сума, зазначена в ОСОБА_5, в межах якої Позичальник може користуватися Кредитом та кредитами за кредитними договорами: №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р.

Пунктом 5.2 Кредитних договорів №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р. визначено, що Кредит надається відповідно до Графіка зміни Ліміту заборгованості в межах ліміту Генеральної угоди, визначеного у Генеральній угоді, Спільного Ліміту заборгованості та без підписання відповідних додаткових угод до Кредитного договору.

Ліміт Генеральної угоди визначений статтею 2 Генеральної угоди в розмірі еквівалент 40 000 000,00 (Сорок мільйонів) гривень, додатковою угодою №5414N1-1 від 27.10.2014р. був збільшений до еквіваленту 70 000 000,00 (сімдесяти мільйонів) гривень, додатковою угодою №5414N1-3 був збільшений до еквіваленту 90 000 000,00 (дев’яноста мільйонів) гривень.

Спільний ліміт заборгованості за двома Кредитними договорами №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р. був встановлений в розмірі 36 000 000,00 (Тридцять шість мільйонів) гривень, а в подальшому додатковою угодою №5414К12-1 до кредитного договору №5414К12 від 05.08.2014р. та додатковою угодою №414К13-1 до кредитного договору №5414К13 від 05.08.2014р. збільшено до 66 700 000,00 (шістдесят шість мільйонів сімсот тисяч) гривень.

За наведеного, спільний ліміт за Кредитними договорами №5414К12 від 05.08.2014р. та №5414К13 від 05.08.2014р. не перевищував ліміту встановленого Генеральною угодою.

Статтею 1 Закону України "Про іпотеку" визначено, що майновий поручитель - це особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи - боржника за основним зобов'язанням, яке виникає за договорами позики, кредиту, купівлі-продажу, лізингу, а також зобов'язання, яке виникає з інших підстав, виконання якого забезпечене іпотекою.

Згідно статті 18 Закону України "Про іпотеку" іпотечний договір укладається між одним або декількома іпотекодавцями та іпотекодержателем у письмовій формі і підлягає нотаріальному посвідченню. Іпотечний договір повинен містити такі істотні умови, зокрема зміст та розмір основного зобов'язання, строк і порядок його виконання та/або посилання на правочин, у якому встановлено основне зобов'язання.

Відповідно до частини 1, 2 статті 19 Закону України "Про іпотеку" зміни і доповнення до іпотечного договору підлягають нотаріальному посвідченню. Відповідні відомості про зміну умов обтяження нерухомого майна іпотекою підлягають державній реєстрації у встановленому законом порядку.

Будь-яке збільшення основного зобов'язання або процентів за основним зобов'язанням, крім випадків, коли таке збільшення прямо передбачене іпотечним договором, може бути здійснене після державної реєстрації відповідних відомостей про зміну умов обтяження нерухомого майна іпотекою. Таке збільшення підпорядковується пріоритету вимоги за будь-яким іншим зобов'язанням, забезпеченим предметом іпотеки, яка була зареєстрована до реєстрації відповідної зміни умов обтяження нерухомого майна іпотекою. У разі коригування графіка виконання основного зобов'язання у зв'язку з його частковим достроковим погашенням анулювання заставної і видача нової заставної не є обов'язковими.

Як вбачається зі змісту положень ст.7 та ч. 2 ст. 19 Закону України "Про іпотеку" до моменту внесення відповідних змін в іпотечний договір та реєстрації відповідних відомостей про зміну умов обтяження нерухомого майна іпотекою, розмір відповідальності іпотекодавця буде залишатись у розмірі визначеному в договорі іпотеки до моменту внесення відповідних змін до нього.

При цьому, невнесення відповідних змін до іпотечного договору, у зв'язку із змінами, укладеними до кредитного договору, в жодному разі не означає припинення іпотеки.

Так, статтею 17 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що іпотека припиняється у разі:

1) припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору;

2) реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону;

3) набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки;

4) визнання іпотечного договору недійсним;

5) знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється;

6) з інших підстав, передбачених цим Законом.

Статтею 17 Закону України "Про іпотеку" передбачено вичерпний перелік підстав для припинення зобов'язань за іпотечним договором, до яких не належить підвищення плати за користування кредитом, і таке підвищення не є підвищенням обсягу відповідальності іпотекодавця.

Устатті 526 ЦК України визначено загальні умови виконання зобов'язання, а саме: зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч 1 ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом (частина друга статті 598 ЦК України).

Як зазначалось судом, 05.08.2014р. був укладений Іпотечний договір №5414Z9 між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" і Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД", який посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. та зареєстрований за №450.

Пунктом 1.1. Генеральної угоди встановлено, що Іпотекою за цим ОСОБА_5 забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Генеральної угоди №5414N1 від 05 серпня 2014р. (далі – Генеральна угода) з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються є Додатками до Генеральної угоди, та є невід ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки – далі Кредитний договір), укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія Рона" (Боржник) та Іпотекодержателем відповідно до якої Іпотекодержатель при виконанні Боржником певних її умов, здійснює кредитні операції з лімітом 40 000 000,0 (сорок мільйонів) гривень, на визначених Кредитним договором умовах строком користування 04 серпня 2019р. з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов Кредитного договору.

ОСОБА_5 про внесення змін №5414Z9-1 від 27.10.2014р., який укладений між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" та посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 27.10.2014р. та зареєстрований за №624 сторонами було внесено зміни в Іпотечний договір, зокрема зазначено, що Іпотекою за цим ОСОБА_5 забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Генеральної угоди з усіма змінами та доповненнями до неї, які укладені та будуть укладені з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються є Додатками до Генеральної угоди, та є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ та змінено розмір основного зобов'язання з 40 000 000,0 (сорок мільйонів) гривень на 70 000 000,00 (сімдесят мільйонів) гривень та визначено, що нарахування процентів, комісій та інших платежів здійснюється у відповідності до умов Кредитного договору.

ОСОБА_5 про внесення змін №5414Z9-2 від 30.11.2015р., який укладений між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" та посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 30.11.2015р. та зареєстрований за №564, сторонами було внесено зміни в Іпотечний договір, зокрема зазначено, що Іпотекою за цим ОСОБА_5 забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Генеральної угоди з усіма змінами та доповненнями до неї, які укладені та будуть укладені з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються є Додатками до Генеральної угоди, та є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ та змінено розмір основного зобов’язання з 70 000 000,00 (сімдесят мільйонів) гривень на 90 000 000,00 (Дев'яносто мільйонів) гривень (з можливістю відхилення до 5% у зв'язку зі зміною курсів валют) та визначено, що нарахування процентів, комісій та інших платежів здійснюється у відповідності до умов Кредитного договору.

Згідно відомостей, що містяться в Державному реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстрі прав власності на нерухоме майно, державного реєстру іпотек, Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна відносно нерухомого майна №101128941 від 23.10.2017р., №101127880 від 23.10.2017р., № 101129558 від 23.10.2017р. підтверджено, що Позивачем здійснена реєстрація права іпотеки за АТ "Укрексімбанк" з розміром основного зобов’язання 90 000 000,00 (Дев’яносто мільйонів) гривень (з можливістю відхилення до 5% у зв’язку зі зміною курсів валют).

Враховуючи положення статті 18 Закону України "Про іпотеку", а також те, що укладений сторонами іпотечний договір містить посилання на правочин в якому сторонами визначено обсяг основного зобов'язання, порядок нарахування процентів, комісій та інших платежів, аналізуючи зміст пункту 1.1. Іпотечного договору, суд приходить до висновку, що сторонами правомірно в іпотечному договорі було прямо передбачено можливість збільшення розміру процентів, комісій та інших платежів без внесення змін до Іпотечного договору.

Отже, враховуючи, що Іпотечний договір може містити посилання на правочин, у якому встановлено основне зобов'язання та зі змісту п.1.1 Іпотечного договору згідно якого сторони даного договору узгодили, що Іпотекою за цим ОСОБА_5 забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Генеральної угоди з усіма змінами та доповненнями до неї, які укладені та будуть укладені з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди та нарахування процентів, комісій та інших платежів здійснюється у відповідності до умов Кредитного договору, суд приходить до висновку, що сторони в іпотечному договорі прямо передбачили можливість збільшення розміру процентів, комісій та інших платежів без внесення змін до Іпотечного договору.

Окрім цього, суд зазначає, що Відповідач своїми діями направленими на укладення ОСОБА_5 про внесення змін №5414Z9-1 від 27.10.2014р., ОСОБА_5 про внесення змін №5414Z9-2 від 27.10.2014р. до Іпотечного договору щодо збільшення основного зобов'язання схвалив збільшення власної відповідальності та погодився відповідати за зобов'язаннями, що випливають з Генеральної угоди з усіма змінами та доповненнями до неї, які укладені та будуть укладені.

Разом з тим, суд звертає увагу, що у відповідності до статті 11 Закону України "Про іпотеку" іпотекодавець (майновий поручитель) несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання лише в межах вартості предмета іпотеки.

З огляду на те, що матеріалами справи підтверджується наявність у позивача права вимоги до ТзОВ "Компанія Рона" про стягнення заборгованості за умовами Генеральної угоди №5414N1 від 05 серпня 2014р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладені рамках Генеральної угоди, вимога позивача до іпотекодавця - відповідача по справі про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 05.08.2014 р. в рахунок погашення такої заборгованості є обґрунтованою, документально підтвердженою та підлягає задоволенню.

Як передбачено ч. 1 ст. 39 Закону України "Про іпотеку", у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої ст. 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Відповідно до Національного стандарту N 1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", ринкова вартість - вартість, за яку можливе відчуження об'єкта оцінки на ринку подібного майна на дату оцінки за угодою, укладеною між покупцем та продавцем, після проведення відповідного маркетингу за умови, що кожна із сторін діяла із знанням справи, розсудливо і без примусу. Тобто, максимальна сума грошей, яку погодиться заплатити покупець і мінімальна сума грошей, яку погодиться отримати продавець на відкритому конкурентному активному ринку, якщо продаж не є терміновим.

Відповідно до експертного дослідження ринкова вартість предмета іпотеки складає 61 902 828 (шістдесят один мільйон дев'яносто дві тисячі вісімсот двадцять вісім) грн.

Отже, зазначена вартість є початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про заставу" застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами.

Згідно статті 19 Закону України "Про заставу" за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Відповідно до статті 20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Якщо предмет одного договору застави складають дві або більше речей (два чи більше прав), стягнення може бути звернено на всі ці речі (права) або на будь-яку з речей (на будь-яке з прав) за вибором заставодержателя. Якщо заставодержатель зверне стягнення на одну річ (право), він зберігає право наступного стягнення на інші речі (права), що складають предмет застави.

Звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави.

Згідно частиною 1 статті 21 Закону України "Про заставу" реалізація заставленого майна здійснюється шляхом його продажу на аукціонах (публічних торгах), у тому числі у формі електронних торгів, якщо інше не передбачено договором.

Статтею 24 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" встановлено, що звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом. Обтяжувач, який ініціює звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження, зобовязаний до початку процедури звернення стягнення зареєструвати в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна відомості про звернення стягнення на предмет обтяження.

Частиною 1 статті 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" передбачено, що обтяжувач, який звертається до суду з вимогою звернути стягнення на предмет забезпечувального обтяження, зобов'язаний до моменту подання відповідного позову до суду письмово повідомити всіх обтяжувачів, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження цього ж рухомого майна, про початок судового провадження у справі про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження.

03.05.2017р. ПАТ "Укрексімбанк" направив вимоги про виконання зобов'язань та усунення порушень №054-02/565 та №054-02/564 ТОВ "Компанія Рона" та ТОВ "КГД-БУД" та попереджено про звернення стягнення на предмет застави по ОСОБА_5 застави № 5414Z13 від 27.10.2014р. укладеному між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "КГД-БУД" посвідченого приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 27.10.2014р. зареєстрованого за №626 із змінами і доповненнями, що підтверджується фіскальними документами, описами вкладеннями, повідомленнями-розписками про вручення повідомлення спецв'язку.

Крім того, 03.05.20117р. ПАТ "Укрексімбанк" зареєстрував в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна звернення стягнення на предмет застави, що підтверджується витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № 52162378 від 03.05.2017р.

Однак, вимоги ПАТ "Укрексімбанк" були залишені без виконання як ТОВ "Компанія Рона" так і ТОВ "КГД-БУД".

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється згідно ст. 590 Цивільного кодексу України за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

За положеннями ст. 19 Закону України "Про заставу" за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Пунктом 2.1.4 ОСОБА_5 застави передбачено, що заставодержатель набуває права стягнення на заставлене майно у разі порушення заставодавцем будь-якої з вимог Кредитного договору та/або цього договору застави.

Відповідно до частини 1 статті 20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави. Звернення стягнення на заставлене майно державного підприємства (підприємства, не менше п'ятдесяти відсотків акцій (часток, паїв) якого є у державній власності) здійснюється за рішенням суду (ч. 6 ст. 20 Закону України "Про заставу").

У відповідності до ст. 21 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" застава рухомого майна згідно з параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, що виникає на підставі договору є одним з видів забезпечувальних обтяжень

Відповідно до ст. 22 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" обтяження може забезпечувати виконання боржником дійсної існуючої вимоги або вимоги, яка може виникнути в майбутньому. Обтяжувач та боржник повинні досягти згоди про максимальний розмір вимоги, яка забезпечується обтяженням. За рахунок предмета обтяження обтяжувач має право задовольнити свою вимогу за забезпеченим обтяженням зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій договором. Розмір забезпеченої обтяженням вимоги визначається на момент її задоволення і включає: 1) відшкодування витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги і зверненням стягнення на предмет обтяження; 2) сплату процентів і неустойки; 3) сплату основної суми боргу; 4) відшкодування збитків, завданих порушенням боржником забезпеченого зобов'язання або умов обтяження; 5) відшкодування витрат на утримання і збереження предмета обтяження.

Відповідно до ст.24 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом. Використання позасудових способів звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження не позбавляє права обтяжувана звернутися до суду.

У разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються, в том числі, спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження Шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону (ст.25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень").

У відповідності до статті 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються, в тому числі початкова ціна предмета забезпечувального обтяження для його подальшої реалізації на електронних торгах у порядку виконавчого провадження.

Відповідно до експертного дослідження ринкова вартість предмета застави складає 5 597 050 (п'ять мільйонів п'ятсот дев'яносто сім тисяч п'ятдесят) гривень. Отже, зазначена вартість є початковою ціною предмета застави для його подальшої реалізації.

Таким чином, у зв'язку з не виконанням ТзОВ "Компанія Рона" зобов'язань за Генеральною кредитною угодою №5414N1 від 05.08.2014р. та укладеними в її межах Кредитним договором №5414К12 від 05.08.2014р. та Кредитним договором №5414К13 від 05.08.2014р.ПАТ "Укрексімбанк" наділений правом звернути стягнення на предмет застави по ОСОБА_5 застави № 5414Z13 від 27.10.2014р. укладеному між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "КГД-БУД" посвідченого приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 27.10.2014р. зареєстрованого за №626 із змінами і доповненнями.

З огляду на вимоги ч.ч.1,3 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (ч.1 ст.73 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

З аналізу наведеного вище, суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Згідно ст. 86 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.

З врахуванням ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір по справі слід відшкодувати позивачу за рахунок відповідача.

Керуючись ст. 124, 129 Конституції України, ст. 21, 22, 24, 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", ст. 2, 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність", ст. 19, 20, 21, 25 Закону України "Про заставу", ст.3, 7, 11, 17, 33, 35, 39 Закону України "Про іпотеку", ст. 9, 526, 549, 551, 575, 589, 598, 612, 629, 1046, 1048, 1049, 1093 Цивільного кодексу України, ст. 73, 74, 86, 129, 238, 240, 241 Господарського кодексу України, суд

в и р і ш и в :

задовольнити позов публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-БУД" про звернення стягнення на предмет іпотеки та предмет застави.

В рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Рона" (76000,м. Івано-Франківськ , вулиця Максимовича, будинок 8, ідентифікаційний код 31789757) на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127, ідентифікаційний код 00032112) 4 840 180,17 доларів США (чотири мільйони вісімсот сорок тисяч сто вісімдесят доларів сімнадцять центів), 99 099,07 євро (дев'яносто дев'ять тисяч дев'яносто дев'ять євро сім центів) та 26 140 202,06 гривень (двадцять шість мільйонів сто сорок тисяч двісті дві гривні шість копійок), яка складається із заборгованості:

– за кредитним договором №5414К12 станом на 08.12.2017 р. cтановить 3 533 805,05 доларів США (три мільйони п'ятсот тридцять три тисячі вісімсот п'ять доларів п'ять центів ) та 18 630 406,50 гривень (вісімнадцять мільйонів шістсот тридцять тисяч чотириста шість гривень п'ятдесят копійок), з них: прострочена заборгованість по кредиту - 2 891 295,00 доларів США: (два мільйони вісімсот дев'яносто одна тисяча двісті дев”яносто п'ять доларів) прострочена заборгованість по процентах за період з 01.03.2016 по 30.11.2017р. – 642 510,05 доларів США (шістсот сорок дві тисячі п”ятсот десять доларів п”ять центів); прострочена заборгованість по несплаченій комісії за управління – 3 963 190,74 гривень (три мільйони дев'ятсот шістдесят три тисячі сто дев'яносто гривень сімдесят чотири копійки) за період з 01.02.2016р. по 30.11.2016р.; пеня по простроченому боргу за період з 02.06.2015р. по 31.01.2017р. - 11 932 585,50 гривень (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі п'ятсот вісімдесят п'ять гривень п'ятдесят копійок) ; пеня за прострочені відсотки за період з 01.12.2015р. по 08.12.2017р. – 2 115 508,70 гривень (два мільйонм сто п'ятнадцять тисяч п'я); пеня за прострочені платежі по комісії за управління за період з 08.12.2015р. по 05.06.2017р. – 619 121,49 гривень;

– за кредитним договором КД№5414К13 станом на 08.12.2017 р. Становить 1 306 375,12 доларів США (один мільйон триста шість тисяч триста сімдесят п'ять доларів дванадцять центів), 99 099,07 євро (дев'яносто дев'ять тисяч дев'яносто дев'ять євро сім центів) та 7 509 795,56 гривень (сім мільйонів п'ятсот дев'ять тисяч сімсот дев'яносто п'ять гривень п'ятдесят шість копійок), з них: прострочена заборгованість по кредиту - 1 068 852,34 доларів США (один мільйон шістдесят вісім тисяч вісімсот п'ятдесят два долара тридцять чотири центи) та 81 675,00 євро (вісмдесят одна тисяча шістсот сімдесят п'ять євро); прострочена заборгованість по процентах за період з 01.03.2016р. по 30.11.2017р. – 237 522,78 доларів США (двісті тридцять сім тисяч п'ятсот двадцять два долара сімдесят вісім центів) та 17 424,07 євро (сімнадцять тисяч чотириста двадцять чотири євро сім центів); прострочена заборгованість по несплаченій комісії за управління з 01.03.2016р. по 30.11.2016р. – 1 425 824,23 гривень (один мільйон чотириста двадцять п”ять тисяч вісімсот двадцять чотири гривні двадцять три копійки); пеня по простроченому боргу за період з 02.06.2015р. по 31.01.2017р. - 5 019 865,29 гривень (п”ять мільйонів дев'ятнадцять тисяч вісімсот шістдесят п'ять гривень двадцять дев'ять копійок); пеня за прострочені відсотки за період з 09.09.2014р. по 08.12.2017р.– 840 018,78 гривень (вісімсот сорок тисяч вісімнадцять гривень сімдесят вісім копійки); пеня за прострочені платежі по комісії за управління за період з 16.01.2016р. по 05.06.2017р. – 224 087,25 гривень (двісті двадцять чотири тисячі вісімдесят сім гривень двадцять п”ять копійок), зверненути стягнення на заставне майно за Іпотечним договором №5414Z9 від 05.08.2014р. укладеним між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127, ідентифікаційний код 00032112) та Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" (77422, Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Ямниця, вулиця Галицька, будинок 58, ідентифікаційний код 31889827), який посвідчений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.08.2014р. та зареєстрований за №450 із змінами і доповненнями, що належить на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" (77422, Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Ямниця, вулиця Галицька, будинок 58, ідентифікаційний код 31889827), а саме:

-приміщення громадського харчування (ресторан "Цунамі"), готель, номер запису про право власності в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно №5723697, реєстраційний номер майна в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 365054526101, загальною площею 1 096,1 (Одна тисяча дев’яносто шість цілих одна десята) кв.м. за адресою: Івано-Франківська область, місто Івано-Франківськ, вулиця Довженка О., (вулиця Веселова), будинок 29а (Двадцять дев’ять «а»);

- спортивно – оздоровчий комплекс (Льодова арена), номер запису про право власності в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно № 5723983, реєстраційний номер майна в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 365079726101, загальною площею 2 335,3 (Дві тисячі триста тридцять п’ять цілих три десятих) кв.м. за адресою: Івано-Франківська область, місто Івано-Франківськ, вулиця Довженка О., (вулиця Веселова), будинок 29 (Двадцять дев’ять);

- розважально - дозвільний центр з спортивно – оздоровчим комплексом "Аквапарк", номер запису про право власності в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно № 6714985, реєстраційний номер майна в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 433861826101, який складається з наступних складових частини об’єкту нерухомого майна: розважально - дозвільний центр, позначений літерою А, загальною площею - 5 169,4 (П’ять тисяч сто шістдесят дев’ять цілих чотири десятих) кв. м. та інженерний блок, позначений літерою Б, загальною площею - 184,9 (Сто вісімдесят чотири цілих дев’ять десятих) кв. м., розташовані за адресою: Івано-Франківська область, місто Івано-Франківськ, вулиця Довженка О., (вулиця Веселова), будинок 29б (Двадцять дев’ять «б»);

- земельна ділянка загальною площею 1,7445 га (Одна ціла сім тисяч чотириста сорок п’ять десятитисячних гектари), кадастровий номер: 2610192001:25:009:0035, цільове призначення - для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови, для обслуговування спортивно-оздоровчого комплексу (Льодова арена), яка розташована за адресою: Івано-Франківська область, місто Івано-Франківськ, село Крихівці, вулиця Довженка, земельна ділянка 29 (двадцять дев’ять), номер запису про право власності в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно №8391173, реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна в Державному реєстру речових прав на нерухоме майно №100684626101 зі способом реалізації предмету іпотеки шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою ціною 61902 828 (шістдесят один мільйон дев’яносто дві тисячі вісімсот двадцять вісім) грн.

Звернути стягнення на предмет застави по ОСОБА_5 застави № 5414Z13 від 27.10.2014р. укладеним між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127, ідентифікаційний код 00032112) та Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" (77422, Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Ямниця, вулиця Галицька, будинок 58, ідентифікаційний код 31889827), який посвідченим приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу ОСОБА_4 27.10.2014р. і зареєстрований за №626 із змінами і доповненнями, що належить на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" (77422, Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Ямниця, вулиця Галицька, будинок 58, ідентифікаційний код 31889827), а саме:

-фільтр пісочний для очистки води Emaux L1600 в кількості 1 шт., інвентарний номер 200;

- насос з префільтром Kripsol KAP250 2,5 НР в кількості 2 шт., інвентарний номер 201,201а;

- насос EMEC СК 100 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 0505FPCE, інвентарний номер 202;

- ультрафіолет середнього тиску НР-100 1/4404/420L74032 в кількості 2 шт., серійний / заводський номер 1/4404/420L74032, інвентарний номер 203, 203а;

- ультрафіолет середнього тиску НР-060 1/4404/316L74032 в кількості 2 шт., серійний / заводський номер 1/4404/316L74032, інвентарний номер 204;

- контроль панель і комплект CLRX.PH.CL, заг. FL conroller LDCL 90/240 VAC ECON в кількості 6 комплект, інвентарний номер 205, 205а,205б,205в,205г,205д;

- пісок кварцовий, діам. 0,4-0,8 мм. в кількості 103,99 кг, інвентарний номер 206; - комплекс Vitomax з компактним модулем Vitobloc Vitotronic GG 402 S в кількості 1 шт., серійний / заводський номер s/n 718711270 1814101, інвентарний номер 207;

- атракціон “Серфінг” Flygt в кількості 1 комплект, інвентарний номер 208;

- насос з префільтром Kripsol MRF 400 B 4HP в кількості 2 шт., інвентарний номер 209,209а;

- насос з префільтром Kripsol MRF 550 B 5,5HP в кількості 6 шт., інвентарний номер 210, 210а, 210б, 210в, 210г, 210д;

- насос з префільтром Kripsol MRF 750 B 7,5HP в кількості 3 шт., інвентарний номер 211, 211а,211б;

- насос з префільтром Kripsol MRF 1500 B 15HP в кількості 1 шт., інвентарний номер 212;

- насос Kripsol КАР 350 в кількості 2 шт., інвентарний номер 213, 213а;

- гідромасажна установка Emaux в кількості 3 шт., інвентарний номер 214, 214а,214б;

-панель управління для гідромасажу ABB Type 4/5c в кількості 1 шт., інвентарний номер 215;

- панель управління Schneider Electric “Multiside” Freefall ”Tunnel Freefa” в кількості 1 шт., інвентарний номер 216;

- панель управління Кобра, Слон, Дельфин, Осьминог Schneider Electric Kids Freefall Wide slide в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 528, інвентарний номер 217;

-фільтрувальна установка 15 м.куб./год. Emaux 1HP в кількості 1 шт., інвентарний номер 218; - насос Emaux SC100 в кількості 1 шт., інвентарний номер 219;

- форсунка стінова Emaux в кількості 3 шт., інвентарний номер 220,220а,220б;

- Форсунка для пилососу Emaux в кількості 2 шт., інвентарний номер 221, 221а;

- донний злив Emaux в кількості 2 шт., інвентарний номер 222, 222а;

- шестипозиційний вентиль Emaux DM 520 PM80 в кількості 1 шт., інвентарний номер 223;

- контроль панель та комплектуючі LDCL 90/240 VAC ECON в кількості 1 комплект, інвентарний номер 224;

- дозуючий насос рН 5 л./год. EMEC FRH 0505 FPCE FPH в кількості 1 шт., інвентарний номер 225;

- дозуючий насос CI 5 л./год. EMEC FRH 05005 V 0000 в кількості 1 шт., інвентарний номер 226; дозуючий насос (флокулянт) 5 л./год. EMEC FRH V 00 AB 00 в кількості 1 шт., інвентарний номер 227;

- ємкість для реагентів 100 л. PVC 100 в кількості 3 шт., інвентарний номер 228,228а,228б;

- генератор хвиль (насос+генератор+компресор+пульт управл.) Atlantis DKC 300 в кількості 1 шт., інвентарний номер 229; - насос з префільтром MRF 1000A 10 HP в кількості 12 шт., інвентарний номер 230, 230а,230б,230в,230г,230д,230е, 230є,230ж, 230з, 230и, 230і;

- панель управління атракціонів з сухим фінішем Schneider Electric в кількості 1 шт., інвентарний номер 231;

- панель управління атракціонів головного бассейну Schneider Electric в кількості 1 шт., інвентарний номер 232;

- фільтр пісочний для очистки води Emaux S800 в кількості 3 шт., інвентарний номер 233,233а,233б;

- фільтр пісочний для очистки води Emaux S800 в кількості 1 шт., інвентарний номер 234;

- фільтр пісочний L1200 в кількості 1 шт., інвентарний номер 235;

- фільтр пісочний для очистки води діам. 900 мм. Emaux FSF 650-6W в кількості 1 шт., інвентарний номер 236;

- фильтрувальна установка 15 м.куб./год. EMEC HP в кількості 1 шт., інвентарний номер 237;

- насос з префільтром 5,5 HP Kripsol L550 в кількості 2 шт., інвентарний номер 238,238а;

- п'ятикранова обв'язка фільтру 110 мм. Kripsol ERA BSA 110-110 B в кількості 3 шт., серійний / заводський номер UPVC 110, інвентарний номер 239,239а,239б;

- п'ятикранова обв'язка фільтру 90 мм. Kripsol ERA BSA 90-90 B в кількості 3 шт., серійний / заводський номер UPVC 90, інвентарний номер 240, 240а,240б;

- п'ятикранова обв'язка фільтру 75 мм. Kripsol ERA BSA 75-75 B в кількості 1 шт., серійний / заводський номер UPVC 75, інвентарний номер 241;

- ультрафіолет середнього тиску MP 140 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 280003362, інвентарний номер 242;

-ультрафіолет середнього тиску MP 125 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 270013466, інвентарний номер 243;

- пісок кварцовий, діам. 0,4-0,8 мм. в кількості 56,01кг., інвентарний номер 244;

- гірка "Анаконда" з комплектуючими трубами Polin Т 1200 R345 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 814-03-07A, інвентарний номер 245;

- гірка "Віраж" з комплектуючими трубами Polin T 1200 ST 2246 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 763-03-03R, інвентарний номер 246;

- гірка з чотирьма трубами в середині комплексу Polin ASK-1000 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 814-03-04, інвентарний номер 247;

- машина для заливки та прибирання льоду Zamboni 500 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 4502, інвентарний номер 14;

- холодильний агрегат на базі компресора "BITZER" CSH 8561-125Y-40P в кількості 2 шт., серійний / заводський номер НОМЕР_1, НОМЕР_2; інвентарний номер 16, 17;

- посудомийна машина вбудована KAISER S 45 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 74600018, інвентарний номер 18;

- пральний комплекс, що складається з сушки Electrolux T 4130 в кількості 1 шт., та пральної машини Electrolux W455 H в кількості 1 шт., серійний / заводський номер 60055/0102319, інвентарний номер 22;

- телевізор Samsung BN03 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер Z5AM35FPB00866V, інвентарний номер 20;

- телевізор Samsung BN03 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер Z5AQ3SSPA00268K, інвентарний номер 21; - телевізор Samsung BM03 в кількості 1 шт., серійний / заводський номер Z5AM3BFPA0010PQ, інвентарний номер 19;

- духова шафа з електричним грилем ZANUSSI в кількості 1 шт., інвентарний номер 15,

встановивши спосіб реалізації предмету застави шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою ціною 5 597 050 (п’ять мільйонів п’ятсот дев’яносто сім тисяч п’ятдесят) гривень, в рахунок погашення заборгованості Товариствa з обмеженою відповідальністю "Компанія Рона" (76018, Івано-Франківська область, м. Івано-Франківськ, вул. Максимовича, 8, ідентифікаційний код 31789757) перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127, ідентифікаційний код 00032112) за Генеральною кредитною угодою №5414N1 від 05.08.2014р. (з наступними змінами та доповненнями) та укладеними в її межах Кредитним договором №5414К12 від 05.08.2014р. (з наступними змінами та доповненнями) та Кредитним договором №5414К13 від 05.08.2014р. (з наступними змінами та доповненнями) в розмірі 4 840 180,17 доларів США (чотири мільйони вісімсот сорок тисяч сто вісімдесят доларів сімнадцять центів), 99 099,07 євро та 26 140 202,06 гривень (двадцять шість тисяч сто сорок тисяч двісті дві гривні шість копійок), і складається із заборгованості:

– за кредитним договором №5414К12 станом на 08.12.2017 р. становить 3 533 805,05 доларів США (три мільйони п'ятсот тридцять три тисячі вісімсот п'ять доларів п'ять центів)та 18 630 406,50 гривень (вісімнадцять мільйонів шістсот тридцять тисяч чотириста шість гривень п”ятдесят копійок), з них: прострочена заборгованість по кредиту - 2 891 295,00 доларів США (два мільйони вісімсот дев'яносто одна тисяча двісті дев'яносто п'ять доларів); прострочена заборгованість по процентах за період з 01.03.2016 по 30.11.2017р. – 642 510,05 доларів США (шістсот сорок дві тисячі п'ятсот десять доларів п'ять центів) ; прострочена заборгованість по несплаченій комісії за управління – 3 963 190,74 гривень (три мільйони дев'ятсот шістдесят три тисячі сто дев'яносто гривень сімдесят чотири копійки) за період з 01.02.2016р. по 30.11.2016р.; пеня по простроченому боргу за період з 02.06.2015р. по 31.01.2017р. - 11 932 585,50 гривень (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі п'ятсот вісімдесят п'ять гривень п'ятдесят копійок); пеня за прострочені відсотки за період з 01.12.2015р. по 08.12.2017р. – 2 115 508,70 гривень (два мільйони сто п'ятнадцять тисяч п'ятсот вісім гривень сімдесят копійок); пеня за прострочені платежі по комісії за управління за період з 08.12.2015р. по 05.06.2017р. – 619 121,49 гривень (шістсот дев'ятнадцять тисяч сто двадцять одну гривню сорок дев'ять копійок).

– за кредитним договором КД№5414К13 станом на 08.12.2017р. становить 1 306 375,12 доларів США (один мільйон триста шість тисяч триста сімдесят п'ять доларів дванадцять центів), 99 099,07 євро (дев'яносто дев'ять тисяч дев'яносто дев'ть євро сім центів) та 7 509 795,56 гривень (сім мільйонів п'ятсот дев'ять тисяч сімсот дев'яносто п'ять гривень п'ятдесят шість копійок), з них: прострочена заборгованість по кредиту - 1 068 852,34 доларів США (один мільйон шістдесят вісім тисяч вісімсот п'ятдесят долара тридцять чотири центи) та 81 675,00 євро (вісімдесят одна тисяча шістсот сімдесят п'ять євро); прострочена заборгованість по процентах за період з 01.03.2016р. по 30.11.2017р. – 237 522,78 доларів США (двісті тридцять сім тисяч п'ятсот двадцять два долара сімдесят вісім центів) та 17 424,07 євро (сімнадцять тисяч чотириста двадцять чотири євро сім центів); прострочена заборгованість по несплаченій комісії за управління з 01.03.2016р. по 30.11.2016р. – 1 425 824,23 гривень; (один мільйон чотириста двадцять п'ять тисяч вісімсот двадцять чотири гривні двадцять три копійки) пеня по простроченому боргу за період з 02.06.2015р. по 31.01.2017р. - 5 019 865,29 гривень (п'ять мільйони дев'ятнадцять тисяч вісімсот шістдесят п'ять гривень двадцять дев'ять копійок); пеня за прострочені відсотки за період з 09.09.2014р. по 08.12.2017р.– 840 018,78 гривень (вісімсот сорок тисяч вісімнадцять гривень сімдесят вісім копійки); пеня за прострочені платежі по комісії за управління за період з 16.01.2016р. по 05.06.2017р. – 224 087,25 гривень (двісті двадцять чотири тисячі вісімдесят сім гривні двадцять п'ять копійки).

Стягнути з товариству з обмеженою відповідальністю "КГД - БУД" (77422, Івано-Франківська область, Тисменицький район, село Ямниця, вулиця Галицька, будинок 58, ідентифікаційний код 31889827) на користь Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127, ідентифікаційний код 00032112)- 240 000 грн. 00 коп. (двісті сорок тисяч гривень) судового збору.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Львівського апеляційного господарського суду протягом 20 днів з дня складення повного тексту рішення.

Повне рішення складено 23.01.18

Суддя Фанда О.М.