Ухвала суду № 71437736, 28.12.2017, Лиманський міський суд Донецької області (до 25.04.2025 - Краснолиманський міський суд Донецької області)

Справа № 236/1536/17

Провадження № 1-кс/236/907/17

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 грудня 2017 року м. Лиман

Слідчий суддя Краснолиманського міського суду Донецької області Бєлоусов А.Є., при секретарі Колесник О.І., за участю за участю слідчого Лиманського відділення поліції Слов’янського ВП ГУ НП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1, розглянувши в судовому засіданні в залі суду у м. Лиман Донецької області клопотання про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю,

В С Т А Н О В И В:

27.12.2017 року до Краснолиманського міського суду Донецької області надійшло клопотання слідчого Лиманського відділення поліції Слов’янського ВП ГУ НП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1, погоджене з прокурором Лиманського відділу Слов'янської місцевої прокуратури Донецької області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю та перебувають у розпорядженні ПрАТ «Київстар», у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017050420000009 від 03.01.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Клопотання слідчого обґрунтоване такими обставинами.

Мешканка Лиманського району Донецької області ОСОБА_3 на сайті «OLX» у мережі Інтернет розмістила оголошення про продаж холодильника. Після цього на мобільний телефон заявниці +38(095)2256148 зателефонував невідомий чоловік з номеру +38(095)3168986, сказав, що він бажає придбати холодильник, гроші за товар він готовий перерахувати на банківську картку АТ «Ощадбанк» № 5167 4901 4808 1087. Заявниця назвала цьому чоловікові номер банківської картки; чоловік сказав, що необхідно піти до банкомату та ввести комбінацію клавіш, яку він зазначить. ОСОБА_3 пішла до найближчого банкомату, зателефонувала знову незнайомому чоловікові, останній зазначив певну комбінацію клавіш, заявниця виконала його інструкції, отримала з банкомату 2 чеки, в яких було зазначено, що грошові кошти в розмірі 1400 грн. було перераховано на мобільний телефон +38(096)8065492. Таким чином невстановлена особа заволоділа грошима на суму 1400 грн., належними ОСОБА_3. Заявниця зрозуміла, що стала жертвою шахрайства і звернулась до правоохоронних органів з відповідною заявою про злочин.

Відомості за заявою ОСОБА_3 про злочин внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

На теперішній час особа, яка скоїла злочин відносно потерпілої ОСОБА_3, не встановлена, залишається достовірно не з’ясованим також місце вчинення кримінального правопорушення, тому слідчий вважає за необхідне отримати від ПрАТ «Київстар» інформацію щодо вхідних та вихідних дзвінків, текстових повідомлень, операцій поповнення мобільного рахунку та зняття коштів з мобільного рахунку за номером +38(096)8065492 за період часу з 09 год. 00 хв. 08.04.2017 року до 22 год. 00 хв. 11.04.2017 року

Слідчий зазначає, що такі дані є інформацією з обмеженим доступом, перебуває у розпорядженні ПрАТ «Київстар» і може бути отримана лише на підставі слідчого судді про тимчасовий доступ до документів та інформації, просить надати йому дозвіл на отримання такої інформації від юридичної особи.

Слідчий вважає, що в діях невстановленої особи вбачаються ознаки складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману.

Для доказування ознак складу кримінального правопорушення та встановлення всіх обставин у кримінальному провадженні слідчий має необхідність в отриманні тимчасового доступу до інформації з обмеженим доступом. Вказані документи та інформація можуть бути використані як докази у зазначеному кримінальному провадженні.

В судовому засіданні слідчий Юріков О.О. підтримав розглядуване клопотання, просив клопотання задовольнити, вважав, що в інший спосіб довести обставини, які передбачається перевірити за допомогою зазначених документів, не є можливим.

ПрАТ «Київстар» як юридичну особу, в розпорядженні якої перебувають запитувані слідчим документи та інформація, було повідомлено про дату, час та місце розгляд слідчим суддею клопотання слідчого згідно зі ст. 135 КПК України. Представник юридичної особи не прибув для участі в судовому засіданні, заяв щодо відкладення судового засідання до суду не надходило, заперечень проти задоволення клопотання висловлено не було.

Дослідивши у судовому засіданні клопотання та додані до нього матеріали, надавши їм належну оцінку, вислухавши думку сторони кримінального провадження, слідчий суддя дійшов таких висновків.

Згідно із загальними засадами застосування заходів забезпечення кримінального провадження, передбаченими ст.132 КПК України, для застосування таких заходів слідчий, прокурор повинні довести доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов'язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, на підставі заяви ОСОБА_3 про можливий злочин були внесені відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.

Норми ч.1 ст. 190 КК України передбачають кримінальну відповідальність за шахрайство (тобто заволодіння чужим майном або придбання права на майно шляхом обману чи зловживання довірою).

Задля перевірки повідомлення про злочин слідчим було допитано потерпілу ОСОБА_3 та отримано від неї копії квитанцій з банкомату АТ «Ощадбанк», якими підтверджено перерахування коштів з картки потерпілої на номер мобільного телефону +38(096)8065492

Внаслідок дослідження наявної у розпорядженні слідчого інформації було встановлено факт незаконного заволодіння невідомими особами грошовими коштами потерпілої на суму 1400 грн. шляхом обману.

Вирішуючи питання про наявність обґрунтованої підозри, поняття якої не міститься в національному законодавстві, слід виходити з його визначення, наведеного в рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Нечипорук і Йонкало проти України» № 42310/04 від 21.04.2011 року, де зазначено, що обґрунтована підозра - це існування фактів і інформації, які можуть переконати об'єктивного спостерігача, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення. Факти та інформація, якими сторона обвинувачення обґрунтовує наявність підозри у скоєнні конкретного кримінального правопорушення, в клопотанні слідчого та доданих матеріалах відображені з достатньою мірою.

Європейський суд з прав людини у своєму рішенні у справі «Мюррей проти Об'єднаного Королівства» № 14310/88 від 28.10.1994 року зазначив, що факти, які викликають підозру, не обов'язково мають бути встановлені до ступеня, необхідного для засудження, що є завданням наступних етапів кримінального процесу.

Слідчий суддя вважає, що слідчим у поданому клопотанні доведена наявність обґрунтованої підозри невстановлених осіб у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України, оцінює вагомість наявних доказів, які можуть переконати об'єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення.

За змістом ст. 1 Закону України «Про інформацію» інформацією є будь-які відомості та/або дані, які можуть бути збережені на матеріальних носіях або відображені в електронному вигляді. Згідно зі ст. 21 Закону України «Про інформацію» інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємна та службова інформація; порядок віднесення інформації до таємної або службової, а також порядок доступу до неї регулюються законами.

Згідно зі ст. 31 Конституції України «…кожному гарантується таємниця переписки, телефонних розмов…». За змістом ст. 34 Закону України «Про телекомунікації». Ст. 162 КПК України інформація, яка перебуває у володінні операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їхню тривалість, зміст, маршрути передавання тощо, є охоронюваною законом таємницею.

Відповідно до п. 6 ч.2 ст. 160 КПК України у клопотанні слідчого зазначено, що в документах, до яких необхідно отримати доступ, міститься інформація про зв'язок абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їхньої тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо. Зазначена інформація необхідна для використання як доказ, іншим способом довести обставини, що їх передбачається довести за допомогою вказаних документів, які містять охоронювану законом таємницю, неможливо.

Інформація, на яку просить надати тимчасовий доступ орган досудового розслідування, є такою, що містить охоронювану законом таємницю, передбачену Законом України «Про телекомунікації». Вказана інформація знаходиться у володінні оператора телекомунікацій (мобільного зв'язку) ПрАТ «Київстар» та може бути доказом у кримінальному провадженні, довести обставини можливого кримінального правопорушення у інший спосіб неможливо.

Оцінюючи ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, слідчий суддя бере до уваги положення ст.8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 1950), згідно з якими кожен має право на повагу до свого приватного життя, органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров’я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Слідчий суддя вважає, що в такому випадку втручання у права і свободи особи, яке полягає в отриманні інформації з обмеженим доступом, в даному разі здійснюється згідно із законом (ст. ст. 159, 162 КПК України) з метою запобігти злочину (ч.1 ст. 190 КК України), захистити майнові права потерпілої особи.

Можливість збирання доказів шляхом отримання тимчасового доступу до речей і документів передбачена ст. 93 КПК України, в частині надання права стороні обвинуваченні збирати докази шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, що відповідно до ст. 159 КПК України відбувається шляхом тимчасового доступу до речей і документів, на підставі ухвали слідчого судді.

Внаслідок застосування заходів забезпечення кримінального провадження у виді тимчасового доступу до документів, що містять охоронювану законом таємницю, може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий звертається із клопотанням- здобуття доказів у кримінальному провадженні, з’ясування обставин вчинення можливого кримінального правопорушення.

Юридичною особою, в розпорядженні якої перебувають документи та інформація, що містить банківську таємницю, є ПрАТ «Київстар». Згідно з даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що є у відкритому доступі, Приватне акціонерне товариство «Київстар» як юридична особа зареєстроване за адресою: 03113, м. Київ, вул. Дегтярівська, буд.53, ідентифікаційний номер суб’єкта господарювання за Єдиним державним реєстром юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 21673832.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

За змістом ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить, зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв’язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.

Слідчий суддя відзначає покладення законом обов’язку доказування саме на представників сторони обвинувачення та вважає за необхідне задовольнити розглядуване подання слідчого, надавши тимчасовий доступ до документів та інформації з обмеженим доступом.

Керуючись ст. ст. 159, 163-164 КПК України,

У Х В А Л И В :

Клопотання слідчого Лиманського відділення поліції Слов’янського ВП ГУ НП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1, погоджене з прокурором Лиманського відділу Слов'янської місцевої прокуратури Донецької області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю та перебувають у розпорядженні ПАТ «А-Банк», у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017050420000009 від 03.01.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України – задовольнити.

Надати слідчому Лиманського відділення поліції Слов’янського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області старшому лейтенанту поліції ОСОБА_1 дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, а саме:

- до інформації про вхідні та вихідні дзвінки, текстові повідомлення, операції поповнення мобільного рахунку та зняття грошових коштів з нього із зазначенням суми та дати здійснення операції, реквізитів рахунку, на який було перераховано кошти, найменування фінансової установи, в якій відкрито такий рахунок, за період часу з 09 год. 00 хв. 08.04.2017 року до 22 год. 00 хв. 11.04.2017 року,

яка перебуває у розпорядженні Приватного акціонерного товариства «Київстар» (зареєстроване за адресою: 03113, м. Київ, вул. Дегтярівська, буд.53, ідентифікаційний номер суб’єкта господарювання за Єдиним державним реєстром юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 21673832 ).

Зобов'язати посадових осіб ПрАТ «Київстар» надати слідчому безперешкодний доступ до вказаних документів та інформації.

Визначити строк дії цієї ухвали слідчого судді – до 20.01.2018 року.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до документів, що містять охоронювану законом таємницю, сторона кримінального провадження, якій надано право на доступ до таких документів, має право звернутися з клопотанням про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначеної інформації.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст цієї ухвали слідчого судді виготовлено і проголошено 03.01.2018 року о 10 год.15 хв..

Слідчий суддя -