Вирок № 71383789, 24.10.2017, Лисичанський міський суд Луганської області

415/45/15-к

1/415/9/17

П Р И Г О В О Р

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

24.10.17 года Лисичанский городской суд Луганской области в составе

председательствующего: судьи Березина А.Г.

при секретаре Литвиненко Л.О.

с участием прокурора Хмеленко Н.В.

защитника ОСОБА_1

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Лисичанского городского суда уголовное дело по обвинению ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданина Украины, русского, ІНФОРМАЦІЯ_3, женатого, имеющего несовершеннолетнего ребенка ІНФОРМАЦІЯ_4, работающего директором и главным бухгалтером ООО «Кватроком», не судимого, зарегистрированного и проживающего в ІНФОРМАЦІЯ_5,

в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст.27 ч.5, 205 ч.2, 212 ч.3 УК Украины, -

У С Т А Н О В И Л:

Подсудимый ОСОБА_2 в период с 22.06.2007 года по 02.08.2009 года являлся директором и главным бухгалтером ООО «Кватроком» (код ЕГРПОУ 34166087, зарегистрированного исполнительным комитетом ОСОБА_3 городского совета 23.02.2006г. под № 13841020000001224, состоящим на учете в качестве плательщика налогов в ОСОБА_3 ОГНИ с 24.02.2006г. под № 33/179-06, зарегистрированного плательщиком НДС с 27.03.2006г. под номером 341660812062, юридический и фактический адрес: г.Алчевск Луганской области, пр. Металлургов - 47), т.е. должностным лицом субъекта хозяйствования, фактически осуществляющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции.

ОСОБА_2, являясь должностным лицом юридического лица, признанного плательщиком налогов, будучи ответственным, в соответствии с п.3 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.1999 г. № 996-XIV (с изменениями и дополнениями) за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, а также, будучи ответственным, в соответствии с ч.1 ст.11 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25.06.1991г. № 1251-ХІІ (с изменениями и дополнениями) за правильность исчисления, своевременность уплаты налогов и сборов, соблюдения законов о налогообложении, в силу недостаточных знаний в области налогообложения, ненадлежащим образом выполняя свои служебные обязанности, вследствие недобросовестного отношения к ним, что привело к тяжким последствия, а именно причинение государству материального ущерба в виде фактического непоступления в государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость предприятия за июль 2008 года в размере 2624767,00 грн., совершил преступление при следующих обстоятельствах.

01 августа 2008 года ОСОБА_4, ненадлежащее исполняя свои служебные обязанности вследствие недобросовестного отношения к ним, не убедившись, что договоры со стороны ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» действительно подписывает его директор ОСОБА_5, подписал договоры № 37/У от 01.07.2008г. на оказание услуг, купли-продажи № 26/БВТ от 02.06.2008г., аренды № 1/БВТ от 01.07.2008г. и дополнительное соглашение к договору аренды № 1/БВТ от 01.07.2008г. с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» (код ЕГРПОУ 33472949, г. Луганск).

После подписания вышеуказанных договоров ОСОБА_4, ненадлежащим образом исполняя свои служебные обязанности вследствие недобросовестного отношения к ним, отобразил на основании первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов (в том числе налоговых накладных), подписанных со стороны ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» от имени директора ОСОБА_5, в налоговом и бухгалтерском учетах ООО «Кватроком» за июль 2008 года хозяйственные операции по приобретению товаров (работ, услуг), являвшихся предметом поставки по договорам с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд», не проверив, что ОСОБА_5 документы не подписывал, фактически указанное предприятие не поставляло товары (работы, услуги) на общую сумму 15 748 604,60грн.

Учредитель и директор ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» ОСОБА_5 в качестве должностного лица указанного предприятия никакой финансово-хозяйственной деятельности не осуществлял, договоров не заключал, первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов от имени данного предприятия не составлял, не подписывал, никому не передавал, поставку товаров (работ, услуг) в адрес ООО «Кватроком» не осуществлял, никто его на выполнение указанных действий не уполномочивал.

В соответствии с выводом почерковедческой экспертизы подписи в первичных документах по взаимоотношениям ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» и ООО «Кватроком» в графах «продавец», «директор», «отгрузил (ла)», «ОСОБА_5Є.» выполнены не ОСОБА_5, а другим лицом, в связи с чем, указанные первичные документы не соответствуют требованиям ч.2 ст.9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине».

На основании данных бухгалтерского и налогового учетов ООО «Кватроком», составленных с учетом первичных документов, выписанных от имени ЧП «Будлайн-Вест-Трейд», ОСОБА_4, как должностное лицо, ненадлежащим образом исполняющее организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности вследствие недобросовестного отношения к ним, по результатам финансово-хозяйственной деятельности предприятия составил, подписал, заверил печатью предприятия и предоставил в ОСОБА_3 ОГНИ налоговую отчетность по НДС ООО «Кватроком» за июль 2008 года, уточняющий расчет налоговых обязательств по НДС в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок, и приложение 5 к нему, (вх. № 33889 от 08.09.2008г. и № 33890 от 08.09.2008г.), уточняющий расчет налоговых обязательств по НДС в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок и приложения 5 к нему (вх. № 34000 от 09.09.2008г. и № 33999 от 09.09.2008г.), в которых в составе налогового кредита по НДС отобразил сумму НДС в размере 2 624 767,00грн. по результатам взаимоотношений с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд».

В нарушение п.п.7.2.6, 7.4.5 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 04.03.1997г. № 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями) подсудимый, действуя халатно, в силу недостаточных знаний в области налогообложения, ненадлежащим образом исполняя свои должностные обязанности, вследствие недобросовестного отношения к ним, завысил налоговый кредит по НДС ООО «Кватроком» на сумму 2 624 767,00грн., что привело к тяжким последствиям в виде причинения государству материального ущерба в виде фактического не поступления в Государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость предприятия за июль 2008 года в размере 2 624 767,00грн., который более чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Подсудимый ОСОБА_2 свою вину в совершении инкриминируемых ему преступлений признал частично и пояснил, что у него не было умысла на совершение действий, направленных на уклонение от уплаты налогов в бюджет. Он действительно являлся должностным лицом ООО «Кватроком». Не отрицает, что осуществлял руководство указанным предприятием. Предприятие занималось посреднической деятельностью в оптовой торговле промышленными товарами. В 2008 году наемных работников на предприятии не было. Бухгалтерскую же отчетность ему составляли специалисты, которых он для этого нанимал, как для выполнения одноразовых работ. Он не знал, что ЧП «Будлайн-Вест-Трейд», с которым в июле 2008 году был заключен договор на поставку товаров, является фиктивным предприятием, а первичные документы от имени данного предприятия в действительности выписаны не директором ОСОБА_5, а кем-то другим. Внешне документы содержали все необходимые реквизиты, в том числе оттиск круглой печати ЧП «Будлайн-Вест-Трейд», факты поставок товаров и выполнения работ, указанных в документах, имели место в действительности, поэтому он принимал документы, полученные к налоговому и бухгалтерскому учету ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» и учитывал при составлении налоговой отчетности предприятия. Однако он признает свою вину в том, что ненадлежащее исполнял свои должностные обязанности. Раскаивается в содеянном преступлении, просит освободить его от уголовной ответственности с учетом того, что с момента совершения преступления девять лет, за это время он занимался общественно-полезной деятельностью, к уголовной и административной ответственности не привлекался. Кроме того, просит учесть, что у него не иждивение находятся жена, малолетний ребенок и престарелая мать. Умысла на создание фиктивного предприятия - ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» у него не было. Офис ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» находился по адресу: город Алчевск, улица Кирова, 136-105. Он непосредственно руководит деятельностью ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» как директор указанного предприятия. Договор о признании электронных документов с ОСОБА_3 ОГНИ заключал лично он. Помощь в ведении бухгалтерского учета ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» оказывает ЧП «Протех» на основании договора от 20.12.2010 года, заключенного между ним и этим предприятием. Отношения предприятия осуществляются в различных сферах финансово-хозяйственной деятельности на основании договорных отношений с другими предприятиями. В связи с чем, просит его по этой статье оправдать за отсутствием в его действиях состава преступления.

Кроме частичного признания вины подсудимым, его виновность в совершении преступления, изложенного в приговоре, нашла свое полное подтверждение в судебном заседании.

Свидетель ОСОБА_7 показала (т.6, л.д. 48-49), что она работает главным государственным налоговым ревизором-инспектором в ОСОБА_3 ОГНИ. С 23 по 24 января 2012г. она на основании постановления следователя проводила документальную внеплановую не выездную проверка ООО «Кватроком» по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по НДС по взаимоотношениям с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» за период с 1 июля по 31 июля 2008 года. Проверкой было установлено, что в соответствии с первичными документами, выписанными от имени ОСОБА_5 - директора ЧП «Будлайн-Вест-Трейд», в июле 2008 года указанное предприятие поставило в адрес ООО «Кватроком» товаров (работ, услуг) на общую сумму 15 748 604,60 грн. (в том числе НДС 2 624 767,43грн.). Она не может точно сказать были ли взаимоотношения между указанными выше предприятиями. Взаимоотношения между предприятиями подтверждаются документально (первичными документами). Она в своих выводах сослалась на заключение экспертизы.

Свидетеля ОСОБА_5 показал (т.6, л.д. 50-51), что в 2007 году по просьбе знакомого за полученное денежное вознаграждение он зарегистрировал на свое имя предприятие, при этом какие-либо документы и печати он не получал. Позже от работников налоговой милиции он узнал, что является учредителем и директором ЧП «Будлайн-Вест-Трейд». Он в качестве должностного лица ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» никакой хозяйственной деятельности не осуществлял, товары (работы, услуги), не производил, не приобретал, никому не поставлял, никого на это не уполномочивал. Первичные финансово-хозяйственные документы на поставку (приобретение) товаров (работ, услуг) от имени ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» не составлял, не подписывал, никому не передавал, ни от кого не получал, никого на совершение указанных действий не уполномочивал. Налоговую, финансовую, статистическую, иную отчетность ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» он не составлял, не подписывал, в государственные органы не предоставлял, никого на это не уполномочивал. Местонахождение ООО «Кватроком» ему неизвестно, никого из должностных лиц предприятия он не знает, ни с кем не встречался. Документы, выписанные от имени ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» в адрес ООО «Кватроком», подписанные от его имени, он не подписывал и ранее не видел. С содержанием данных документов он не знаком. Кем и при каких обстоятельствах составлялись указанные документы и передавались в адрес ООО «Кватроком», ему неизвестно.

Из протокола выемки усматривается, что 24.02.2012 года работниками следственного отделения ОСОБА_3 ОГНИ были изъяты регистрационные документы, договор о признании электронных документов и налоговая отчетность по налогу на добавленную стоимость ООО «Кватроком» за июль 2008 года (т.6, л.д. 24). Указанные документы приобщены к делу в качестве вещественных доказательств и находятся в материалах уголовного дела (т.6, л.д. 118).

Регистрационными документами ООО «Кватроком» подтверждается, что предприятие зарегистрировано в государственных органах; состоит на учете в ОСОБА_3 ОГНИ в качестве плательщика налога на прибыль предприятий и НДС; в период с 22.06.2007г. по 02.08.2009г. учредителем, директором и главным бухгалтером предприятия являлся подсудимый ОСОБА_2; предпринимательская деятельность указанного юридического лица прекращена с 18.05.2011г. (т.6, л.д.25-36).

Из договора о признании электронных документов - признание налоговых документов, предоставленных плательщиком в электронном виде с применением электронной цифровой подписи, № 75 от 19.11.2008г. (вх. № 43943/283 от 19.11.2008г.), заключенного между ОСОБА_3 ОГНИ и ООО «Кватроком», следует, что ответственность за недостоверность информации, содержащейся в налоговых документах, переданных в орган ГНС в электронном виде, несет плательщик налогов (т.6, л.д.37-39).

Из налоговой отчетности по НДС ООО «Кватроком» за июль 2008г. с приложениями, в которых в разделе ІІ «Налоговый кредит» отображены операции по взаимоотношениям с поставщиком, имеющим индивидуальный налоговый номер 334729412362 (ЧП «Будлайн-Вест-Трейд»), следует, что подсудимый ОСОБА_2 в отчете указал общую сумму налогового кредита по НДС 2 624 767,43грн. (т.6, л.д. 40-47).

Согласно протокола выемки от 05.08.2009 года в ОСОБА_3 ОГНИ были изъяты реестры полученных налоговых накладных ООО «Кватроком» и документы по взаимоотношениям ООО «Кватроком» с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» за июль 2008г. (лд.93-104 т.1), которые приобщены к материалам уголовного дела в качестве вещественных доказательств (т.6, л.д. 118).

Реестром полученных налоговых накладных ООО «Кватроком» за июль 2008 года подтверждаются факты включения в налоговый кредит по НДС сумм НДС по налоговым накладным, выписанным ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» (ИНН 334729412362), на сумму 2 624 767,43грн. ( т.1, л.д. 105-107).

Из договоров и первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов (накладных, актов приема-передачи услуг, актов сдачи-приема работ, счетов-фактур, налоговых накладных) по взаимоотношениям ООО «Кватроком» с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» за период с 01.07.2008 года по 31.07.2008 года, подписанными от имени директора ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» ОСОБА_5, видно, что ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» в июле 2008г. поставило в адрес ООО «Кватроком» товаров (работ, услуг) на общую сумму 15 748 604,60грн. (в том числе НДС 2 624 767,43грн.) (т.1, л.д. 108-206)

Из копий уставных и регистрационных документов ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» усматривается, что предприятие зарегистрировано в государственных органах, с 24.05.2005г. состояло на учете в Ленинской МГНИ в г.Луганске в качестве плательщика налога на прибыль предприятий и НДС, в период с 12.05.2007г. учредителем и руководителем данного предприятия являлся ОСОБА_5 ( т.1, л.д. 21-73).

Согласно заключению почерковедческой экспертизы подписи в первичных документах по взаимоотношениям ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» и ООО «Кватроком» в графах «продавец», «директор», «отгрузил (ла)», «ОСОБА_5Є.» выполнены не ОСОБА_5, а другим лицом (т.6, л.д. 75-84).

Управление по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем, ГНА в Луганской области в своем заключении «О результатах исследования финансово-хозяйственной деятельности ООО «Кватроком» (код 34166087) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по НДС по взаимоотношениям с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» (код 33472949) за период с 01.07 по 31.07.2008г.» указывает, что ООО «Кватроком» нарушены п.п.7.2.1, п.п.7.2.6 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», в связи с чем, излишне включена сумма налогового кредита в размере 2 624 767,43грн., которую невозможно подтвердить (т.1, л.д.238-245).

Из заключения судебно-экономической экспертизы следует, что нарушения п.п.7.2.1 и п.п.7.2.6 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», допущенные ООО «Кватроком», в части неправомерного включения в состав налогового кредита за июль 2008г. суммы НДС по взаимоотношениям с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» в размере 2 624 767,43грн., имеют документальное подтверждение (т.1, л.д.250-257).

ОСОБА_3 ОГНИ № 166/231/34166087 от 24.01.2012г. «О результатах документальной не выездной внеплановой проверки ООО «Кватроком» (код ЕГРПОУ 34166087) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по налогу на добавленную стоимость по взаимоотношениям с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» (код ЕГРПОУ 33472949) за период с 01.07 по 31.07.2008г.», подтверждается, что ООО «Кватроком» нарушены п.п.7.2.1, п.п.7.2.6 п.7.2, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» и п.18 Порядка составления налоговой накладной, утвержденного приказом ГНА Украины № 165 от 30.05.1997г., в результате чего занижен НДС на общую сумму 2 624 767,00грн. (т. 1, л.д.276-284).

Из протокола выемки в Луганском филиале АО «Банк «Финансы и ОСОБА_8» видно, что 16.02.2012 года в банке была изъята выписка по счету ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» № 26001001141980 (т.1, л.д.294).

Выпиской по счету ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» № 26001001141980 в Луганском филиале АО «Банк «Финансы и ОСОБА_8» за период с 26.05.2005 года по 12.08.2009 года подтверждается, что в период осмотра выписки 19.04.2012 года оборот денежных средств по указанному счету отсутствует (т.1, л.д.295).

В судебном заседании не добыто достоверных, согласующихся между собой данных о том, что своими умышленными действиями ОСОБА_4 совершил уклонение от уплаты налогов. Проанализировав собранные по делу доказательства, отношение к ним подсудимого, который утверждает, что у него не было умысла на уклонение от уплаты налогов, суд приходит к выводу, что виновность ОСОБА_2 в совершении инкриминируемого ему деяния по ст.212 ч.3 УК Украины не нашла своего подтверждения в судебном заседании.

Суд считает, что отсутствие у подсудимого экономического образования и вообще высшего образования, отсутствие опыта работы при составлении и подачи в налоговый орган документов обязательной налоговой отчетности по результатам финансово-хозяйственной деятельности ООО «Кватроком», в связи с чем, он прибегал к помощи других лиц, не позволяло ему контролировать правильность и полноту отражения результатов деятельности в налоговой отчетности, что в свою очередь повлекло неправильное начисление налога на добавленную стоимость и, как следствие, предприятием не был уплачен НДС, который не поступил в бюджет.

Согласно п.3 Постановления Пленума Верховного Суда Украины №15 от 8 октября 2004г. «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей» усматривается, что по смыслу ст.212 УК Украины ответственность за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей, входящих в систему налогообложения, наступает только в случае, когда это деяние совершено умышленно. Указанной статьей предусмотрена уголовная ответственность не за сам факт неуплаты в установленный срок налогов, сборов, других обязательных платежей, а за умышленное уклонение от их уплаты. В связи с этим суд должен установить, что лицо намеревалось не платить причитающиеся к уплате налоги, сборы, другие обязательные платежи в полном объеме или определенную их часть. О наличии умысла на уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей могут свидетельствовать, например: отсутствие налогового учета или ведение его с нарушением установленного порядка; искажения в учетной или отчетной документации; неоприходование наличных средств, полученных за выполнение работ или оказание услуг; ведение двойного (официального и неофициального) учета; использование банковских счетов, о которых не уведомлены органы государственной налоговой службы; завышение фактических затрат, включаемых в себестоимость реализованной продукции и т.д.

Органом досудебного следствия не предоставлено суду надлежащих доказательств, указывающих на наличие подобных нарушений в действиях подсудимого ОСОБА_2, а его показания в части его субъективного отношения к своим обязанностям никем и ничем не опровергнуты.

В то же время, суд учитывает, что согласно требованиям Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» на руководителя предприятия возлагаются обязанности по ведению в установленном порядке полного и достоверного бухгалтерского учета и отчетности о выполнении финансово-хозяйственной деятельности предприятия, по предоставлению налоговым органам налоговых деклараций, бухгалтерской отчетности и других документов, связанных с начислением и уплатой налогов, сборов и иных обязательных платежей. Указанные нормы законов не были соблюдены подсудимым.

Полученные по делу доказательства указывают на то, что ОСОБА_4 ненадлежащим образом исполнял свои служебные обязанности в части ведения налогового и бухгалтерского учетов, составления отчетности. Субъективное отношение к исполнению своих служебных обязанностей и к наступившим последствиям, свидетельствует о наличии в его действиях состава преступления, предусмотренного ст.367 ч.2 УК Украины.

Учитывая изложенное, а также то, что все сомнения толкуются в пользу подсудимого, суд считает, что действия ОСОБА_2 необходимо правильно квалифицировать по ст.367 ч.2 УК Украины, поскольку он совершил служебную халатность, то есть ненадлежащее исполнение служебным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, что повлекло тяжкие последствия в виде не поступления в Государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость предприятия за июль 2008 года в размере 2 624 767,00грн.

Кроме того, органом досудебного следствия ОСОБА_2 обвиняется в том, что он, действуя по предварительному сговору с неустановленным в ходе досудебного следствия лицом, материалы уголовного дела в отношении которого выделены в отдельное производство, посягая на установленный законодательством порядок осуществления предпринимательской деятельности, установленный порядок налогообложения, действуя в нарушение ст.ст.1, 10 Закона Украины «О предпринимательстве» от 07.02.1991г. № 698-ХII, в соответствии с которыми:

- предпринимательство – это непосредственная самостоятельная, систематическая, на собственный риск деятельность по производству продукции, выполнению работ, предоставлению услуг с целью получения прибыли, которая осуществляется физическими и юридическими лицами, зарегистрированными как субъекты предпринимательской деятельности в порядке, установленном законом;

- предприниматель обязан не причинять ущерб природной среде, не нарушать права и интересы граждан, предприятий, учреждений, организаций и государства, которые охраняются законом, имея умысел на пособничество в создании субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) с целью прикрытия незаконной деятельности (фиктивное предпринимательство),

совершил преступление при следующих обстоятельствах.

17.08.2010 года в городе Алчевске Луганской области ОСОБА_2 собственным решением учредителя № 1 от 17.08.2010 года создал общество с ограниченной ответственностью «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (далее ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7»), утвердил устав данного субъекта хозяйствования, назначил себя на должность его директора и определил себя уполномоченным лицом для подготовки и подачи документов государственному регистратору с целью осуществления государственной регистрации ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7».

30.09.2010 года ОСОБА_4 предоставил государственному регистратору исполнительного комитета ОСОБА_3 городского совета устав и регистрационные документы ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» для осуществления их государственной регистрации. На основании указанных документов была осуществлена государственная регистрация ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» в Едином государственном реестре предприятий, организаций, учреждений за номером 37288477. ОСОБА_2 было выдано свидетельство о государственной регистрации ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» № 13841020000002596 от 30.09.2010г. с указанием юридического адреса: г. Алчевск Луганской области, ул. Кирова, 136/105.

04.10.2010 года. ОСОБА_2 предоставил уставные и регистрационные документы ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» в ОСОБА_3 ОГНИ, в результате чего была осуществлена постановка ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» на учет в ОСОБА_3 ОГНИ в качестве плательщика налогов за № 38939.

Таким образом ОСОБА_4 совершил все необходимые действия для создания субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) в организационно-правовой форме ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (код ЕГРПОУ 37288477) с целью прикрытия незаконной деятельности указанного предприятия, не предусмотренной уставными документами, заключающейся в содействии в умышленном уклонении от уплаты налогов, а именно, незаконном формировании налогового кредита по НДС путем документального оформления бестоварных операций другим субъектам предпринимательской деятельности, выступающим покупателями товаров (работ, услуг) у ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» с целью минимизации ими собственных налоговых обязательств и уклонения от уплаты налогов.

После осуществления государственной регистрации ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» и постановки данного субъекта хозяйствования на учет в качестве плательщика налогов, неустановленное лицо осуществляло от имени ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» незаконную деятельность по документальному обеспечению бестоварных операций и искусственному формированию налогового кредита по НДС легальным плательщикам налогов с целью минимизации ими собственных налоговых обязательств по НДС.

ОСОБА_2 в соответствии с отведенной ему преступной ролью, являясь в соответствии с регистрационными документами учредителем и директором ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7», оказывал содействие неустановленному лицу в осуществлении незаконной деятельности по документальному обеспечению бестоварных операций путем подписания необходимых первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов, а также подписания и предоставления в налоговой орган налоговой отчетности, отобразив в предоставленной в ОСОБА_3 ОГНИ налоговой отчетности по НДС ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» за период с 01.12.2010г. по 30.09.2011г. налоговые обязательства по НДС на сумму 196 575 292,00грн. и налоговый кредит по НДС на сумму 182 241 875,00 грн.

Тем самым ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» незаконно завысило показатели налоговых обязательств и налогового кредита по НДС на указанную выше сумму.

Действия ОСОБА_2 квалифицированы по ст.ст.27 ч.5, 205 ч.2 УК Украины как пособничество в фиктивном предпринимательстве, то есть в создании субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) с целью прикрытия незаконной деятельности, причинившем крупны материальный ущерб государству.

В обоснование предъявленного ОСОБА_2 обвинения в совершении преступления, предусмотренного ст.ст.27 ч.5, 205 ч.2 УК Украины, орган досудебного следствия ссылается на следующие доказательства:

- уставные и регистрационные документы ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (т.2, л.д. 53-103);

-показания свидетеля ОСОБА_9, которая пояснила, что с 2004 годаработает начальником отдела государственной регистрации исполкома ОСОБА_3 горсовета. Пакет документов для регистрации ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» предоставлял лично ОСОБА_4. Последний лично неоднократно приходил в отдел госрегистрации. (т.2, л.д. 119-121);

-протокол предъявления лица для опознания, согласно которого ОСОБА_9 опознала ОСОБА_2 (т.2, л.д. 122-123);

-письмо ООО «Параллель Ко» № 5 от 17.02.2012 года, в котором сообщается, что ООО «Параллель Ко» (собственник здания» не заключало с ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» договор аренды помещения в здании по адресу : город Алчевск, улица Кирова, 136, а офис 105 в здании арендует ЧП «Неомаркет» (т.2, л.д. 170);

-копию договора найма (аренды) № 31/08/10 от 25.08.2010 года между ООО «Параллель Ко» и ЧП «Неомаркет», в соответствии с п.1.1 которого ЧП «Неомаркет» арендует офисное помещение 105 в здании по адресу : город Алчевск, улица Кирова, 136, не имеет права передавать помещение в поднаем (субаренду) (т.2, л.д. 171-173);

-показания свидетеля ОСОБА_10, который показал, что в 2010-2011гг. он являлся директором ЧП «Неомаркет». Он сдавал ОСОБА_2 в субаренду часть помещения под офис по адресу: г.Алчевск, ул. Кирова, 136, офис 105 (т.2, л.д. 186-194);

-показания свидетеля ОСОБА_11, из которых усматривается, что с 18.11.2010 года она работает главным бухгалтером ООО «Параллель Ко». Договор аренды с ЧП «Неомаркет» заключался еще до того, как она стала работать на предприятии. В конце 2011г. предприятие стало заключать новые договоры аренды, в которых субаренда запрещена. Оплата за аренду от ЧП «Неомаркет» поступала своевременно, поэтому никто не контролировал, сдавалось ли помещение в субаренду (т.2, лд. 195);

-акт ОСОБА_3 ОГНИ № 2005/236-37288477 от 02.12.2011г. «О результатах внеплановой не выездной документальной проверки ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (код ЕГРПОУ 37288477) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по налогу на добавленную стоимость за период с 01.12.2010г. по 30.09.2011г.» указано, что отсутствуют объекты налогообложения при приобретении и продаже товаров (услуг) за период с декабря 2010г. по сентябрь 2011г., в результате чего, как указано в акте, завышено сумму налоговых обязательств по НДС на общую сумму 196 575 292,00грн. и завышено сумму налогового кредита по НДС на общую сумму 182 241 875,00грн. (т.2, л.д. 13-36);

- акт ГНИ в Артемовском районе в г.Луганске № 11/23-20/36561753 от 11.01.2012г. «О результатах документальной внеплановой не выездной проверки ООО «Кабель Провод» (код ЕГРПОУ 36561753) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по налогу на добавленную стоимость по налоговым накладным, выписанным поставщиком ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (код ЕГРПОУ 37288477) в августе 2011г.» о проверке ООО «Кабель Провод», в ходе которой выявлены нарушения п.п.1, 2, 3, 6 ст.198 Налогового Кодекса Украины, в связи с чем, занижено сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую начислению и уплате в бюджет на сумму 1 911 670,00грн. (т.2, л.д. 249-258);

В то же время, суд считает, что орган досудебного следствия не предоставил надлежащих доказательств того, что ОСОБА_4 совершил пособничество в фиктивном предпринимательстве, то есть в создании субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) с целью прикрытия незаконной деятельности, причинившем крупны материальный ущерб государству.

К данному выводу суд приходит исходя из следующего.

В соответствии с требованиями ч.1 ст.65 УПК Украины, доказательствами по уголовному делу являются любые фактические данные, на основе которых в определенном порядке орган дознания, следователь, суд устанавливают наличие или отсутствие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это деяние и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Уставными и регистрационными документами ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» подтверждается, что 30.09.2010г. предприятие зарегистрировано в государственных органах с заявленным юридическим адресом: г.Алчевск Луганской области, ул. Кирова, 136-105; с 04.10.2010г. оно состоит на учете в ОСОБА_3 ОГНИ в качестве плательщика налогов; с 30.09.2010г. по настоящее время учредителем, директором и главным бухгалтером предприятия является подсудимый ОСОБА_2 (т.2, л.д.53-103).

Из копии договора найма (аренды) № 31/08/10 от 25.08.2010г. между ООО «Параллель Ко» и ЧП «Неомаркет» усматривается, что в соответствии с п.1.1 договора ООО «Параллель Ко» передает в пользование ЧП «Неомаркет» за плату офисное помещение №105 в здании по адресу: г. Алчевск, ул. Кирова, 136, а в соответствии с п.5.3 наниматель не имеет права передавать офисное помещение №105 в поднаем (субаренду) без согласия наймодателя (т.2, л.д.171-173).

В акте ОСОБА_3 ОГНИ № 2005/236-37288477 от 02.12.2011г. «О результатах внеплановой не выездной документальной проверки ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (код ЕГРПОУ 37288477) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по налогу на добавленную стоимость за период с 01.12.2010г. по 30.09.2011г.» указано, что отсутствуют объекты налогообложения при приобретении и продаже товаров (услуг) за период с декабря 2010г. по сентябрь 2011г., в результате чего, как указано в акте, завышено сумму налоговых обязательств по НДС на общую сумму 196 575 292,00грн. и завышено сумму налогового кредита по НДС на общую сумму 182 241 875,00грн. (т.2, л.д. 13-36).

В то же время, суд не может принять выводы указанного акта во внимание по следующим основаниям.

Решениями Луганского окружного суда от 07.02.2012г. по делу № 2а/1270/743/2012, Донецкого апелляционного административного суда от 19.04.2012г. и Высшего административного суда Украины от 25.09.2012г. действия ОСОБА_3 ОГНИ относительно внесения изменений в Автоматизированную систему «Результаты соотношения налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов на уровне ГНА Украины» в части исключения сведений о задекларированных ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» налоговых обязательствах с налога на добавленную стоимость в сумме 196 575 292,00грн. и налогового кредита по НДС на сумму 182 241 875,00грн., признаны незаконными.

Кроме того, в соответствии с указанными решениями суд обязал ОСОБА_3 ОГНИ восстановить в Автоматизированной системе «Результаты соотношения налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов на уровне ГНА Украины» сведения о задекларированных ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» налоговых обязательствах с налога на добавленную стоимость в сумме 196 575 292,00грн. и налогового кредита по НДС на сумму 182 241 875,00грн. (лд.14-31 т.13).

Суд не может согласиться и с выводами следствия, что акт ГНИ в Артемовском районе в г.Луганске № 11/23-20/36561753 от 11.01.2012г. «О результатах документальной внеплановой не выездной проверки ООО «Кабель Провод» (код ЕГРПОУ 36561753) по вопросам соблюдения требований налогового законодательства по налогу на добавленную стоимость по налоговым накладным, выписанным поставщиком ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» (код ЕГРПОУ 37288477) в августе 2011г.» о проверке ООО «Кабель Провод», в ходе которой выявлены нарушения п.п.1, 2, 3, 6 ст.198 Налогового Кодекса Украины, в связи с чем, занижено сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую начислению и уплате в бюджет на сумму 1 911 670,00грн. (лд.249-258 т.2), а также налоговое уведомление-решение ГНИ в Артемовском районе в г.Луганске № НОМЕР_1 от 12.01.2012г. о доначислении в бюджет НДС в сумме 1 911 670,00грн. (лд.259 т.2), подтверждают факт создания ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» с целью прикрытия незаконной деятельности, поскольку в ходе досудебного следствия не доказано, что у подсудимого был умысел на создание указанного юридического лица без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, с целью прикрытия незаконной деятельности.

Кроме того, в соответствии со ст.27 ч.5 УК Украины пособником является лицо, которое советами, указаниями, предоставлением средств или орудий или устранением препятствий содействовало совершению преступления другими соучастниками, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, орудия или средства совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, приобрести или сбыть такие предметы, или иным образом содействовать сокрытию преступления.

Стороной обвинения суду не было предоставлено доказательств того, кому, какими действиями, средствами и что конкретно советовал, давал указания и обещал подсудимый. При отсутствии указанных данных в его действиях отсутствует объективная сторона пособничества.

Субъективна сторона пособничества характеризуется умышленной формой вины - пособник понимает, что он содействует совершению преступления другому соучастнику и желает этого либо сознательно допускает. Суду не было предоставлено доказательств умышленной формы вины подсудимого, он же отрицал, что создавал ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» с указанной выше целью.

Субъективная сторона преступления по ст.205 ч.2 УК Украины характеризуется наличием двух обязательных признаков: умышленной формой вины в виде прямого умысла и специальной цели - прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, относительно которых есть запрет.

В судебном заседании подсудимый утверждал, что у него не было преступного намерения по созданию субъекта предпринимательской деятельности с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, относительно которых есть запрет. Доказательства, которые опровергли бы это утверждение ОСОБА_2, в материалах дела отсутствуют.

На наличие цели - прикрытие незаконной предпринимательской деятельности или осуществление ее видов, в отношении которых имеется запрет (фиктивного предпринимательства), - может указывать использование похищенных, найденных, поддельных, одолженных паспортов или принадлежавших умершим гражданам, а также документов лиц, давших согласие зарегистрировать юридическое лицо на свое имя.

Из показаний подсудимого, которые в ходе следствия не опровергнуты, суд установил, что ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7», директором которого является ОСОБА_2, было создано и зарегистрировано по его собственному желанию, за собственные средства и в порядке, предусмотренном действующим законодательством Украины, что подтвердили в судебном заседании государственные регистраторы ОСОБА_3 исполкома. ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, расчетный и иные счета в банковских учреждениях, печати. Отношения предприятия осуществляются в различных сферах финансово-хозяйственной деятельности на основании договорных отношений с другими предприятиями.

Кроме того, суду были предоставлены справки из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц – предпринимателей (лд.45-55 т.13), которыми подтверждаются указанные выше доводы подсудимого.

Суд не может согласиться с выводами органа досудебного следствия в предъявлении обвинения ОСОБА_2 в пособничестве в фиктивном предпринимательстве, т.е. в создании субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) с целью прикрытия незаконной деятельности, и по тем основаниям, что в ходе досудебного следствия не установлено лицо, которому подсудимый якобы содействовал в совершении преступления по ст.205 ч.2 УК Украины.

Согласно ч.3 ст.62 Конституции Украины обвинение не может основываться на предположениях и все сомнения относительно доказанности вины лица истолковываются в его пользу.

Проанализировав предоставленные органном досудебного следствия доказательства, суд приходит к выводу о том, что они не могут быть надлежащими доказательствами того, что ОСОБА_4 своими действиями совершил преступление, предусмотренное ст.ст.27 ч.5, 205 ч.2 УК Украины - пособничество в фиктивном предпринимательстве, то есть в создании субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) с целью прикрытия незаконной деятельности, причинившем крупны материальный ущерб государству, и, таким образом, в действиях ОСОБА_2 нет состава преступления, предусмотренного ст.ст.27 ч.5, 205 ч.2 УК Украины.

При назначении наказания подсудимому суд учитывает степень тяжести совершенного преступления, а также данные о личности ОСОБА_2: по месту жительства характеризуется положительно, работает, не судим.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание подсудимого, суд принимает во внимание признание вины, чистосердечное раскаяние, наличие несовершеннолетнего ребенка.

Обстоятельств, отягчающих наказание подсудимого суд не усматривает.

Учитывая, что с момента совершения ОСОБА_2 преступления прошло более девяти лет, предприятии ООО «Кватраком» и ООО «ОСОБА_6 ОСОБА_7» задолженности по налогам и сборам на день рассмотрения дела в суде не имеют, суд считает возможным назначить ОСОБА_2 минимальное наказание, предусмотренное санкцией ст.367 ч.2 УК Украины, не применяя дополнительное наказание в виде штрафа.

ОСОБА_4 совершил преступление средней тяжести, с момента совершения им преступления прошло более пяти лет, суд считает необходимым освободить ОСОБА_2 от наказания на основании ст.74 ч.5 УК Украины.

В связи с тем, что суд принимает решение об освобождении подсудимого от наказания, гражданский истец уточнил свой иск, предъявив его не подсудимому, а только гражданскому ответчику по делу - ООО «Кватроком», суд считает необходимым снять арест со всего имущества подсудимого ОСОБА_2, наложенного постановлением следователя 20.02.2012 года (т.6, л.д. 21-22).

Руководствуясь ст.ст.323, 324 УПК Украины, суд, -

П Р И Г О В О Р И Л:

ОСОБА_2 признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.367 ч.2 УК Украины, и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года с лишением права занимать должности руководителя и главного бухгалтера предприятий, независимо от форм собственности, сроком на 2 (два) года, без штрафа.

ОСОБА_2 признать невиновным в совершении преступления, предусмотренного ст.ст. 27 ч.5, 205 ч.2 УК Украины, и по суду оправданным за отсутствием в его действиях состава преступления.

На основании ст.74 ч.5 УК Украины освободить ОСОБА_2 от назначенного наказания.

Меру пресечения в виде залога отменить, залог в размере 76 500,00грн. и 17 000,00грн. возвратить залогодателю – ОСОБА_2.

Арест, наложенный на имущество ОСОБА_2, снять.

Вещественные доказательства по делу:

- документы, изъятые в ОСОБА_3 ОГНИ 17.02.2012г. (лд.200-201, 202-211, 218, 219 т.2);

- реестры полученных налоговых накладных ООО «Кватроком» и документы по взаимоотношениям ООО «Кватроком» с ЧП «Будлайн-Вест-Трейд» за июль 2008г. (лд.93-104, 105-107, 108-206 т.1, 118 т.6);

- документы, изъятые в филиале «Донбасское Региональное управление АО «Финростбанк» (лд.78-80, 81-162, 163-166, 167-172, 173-237, 279 т.5);

- регистрационные документы, договор о признании электронных документов и налоговая отчетность по налогу на добавленную стоимость ООО «Кватроком» за июль 2008г. (лд.24, 25-36, 118 т.6);

- документы, изъятые в ОСОБА_3 ОГНИ (протоколы выемки от 05.08.2009г. и 24.02.2012г., истребованные в Ленинской МГНИ г.Луганска, а также полученные в ходе проведения проверки, осмотренные 19.04.2012г.) – лд.37-47, 118 т.6;

- документы, изъятые в ДП «Луганскуголь» 12.01.2011г. (лд.3-7, 9-10, 11-260, 265-268 т.7);

- документы, изъятые в ЧП «Ди-мок» (лд.4, 5-158, 162-165 т.8);

- документы, изъятые в ОСОБА_3 безбалансовом отделении филиала «Отделения ПАО ПИБ в г.Луганске» (лд.4, 5-8, 10 т.9);

- документы, изъятые в ФАБ «Пивденный» в г.Луганске (14, 15-20, 22 т.9);

- документы, изъятые в АБ «Укргазбанк» в г.Киеве (лд.26-27, 28-74, 77-78, 82-83, 85-102, 10-105 т.9);

- документы, изъятые в ПАО «Банк Форум» (лд.109-110, 111-279, 281 т.9);

- документы, изъятые в ПАО «ОСОБА_8 Днепро» (лд.285-286, 287— 328, 330 т.9);

- документы, изъятые в помещении ПАО «Кожсырьевой завод» Одесской области (лд.3-5, 6-13, 18-112, 116-118 т.10);

- документы, изъятые в ДП «Фирма ЛЕДА» и ООО «В.И.П.-ТРАНС» в г.Одесса (лд.126-127, 132-133, 134-229, 233-236 т.10);

- документы, изъятые в ЧАО «Кондрашевская» (лд.242-243, 244-253, 255 т.10);

- документы, изъятые в ОАО «ГОФ Михайловская» (лд.2-3, 4-56, 58 т.11, 10-11, 13т.12);

- документы, изъятые в ООО «Эксимтрэйд» (лд.60-62, 63-220, 223-224 т.11, 15-17, 21-22 т.12);

- документы, изъятые в ПАО «Криворожское» (лд.226, 227-470, 474-475 т.11, 24-25, 29-30 т.12);

- документы, изъятые в АБ «Пивденный» в г.Одессе (лд.58, 59-266, 301 т.12);

- документы, изъятые в ЧАО «Кондрашевский песчаный карьер» (лд.279, 280, 301 т.12), хранить в материалах уголовного дела.

На приговор может быть подана апелляция в апелляционный суд Луганской области через Лисичанский городской суд в срок пятнадцать суток с момента его оглашения.

Судья