Постанова № 71243211, 13.12.2017, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

13.12.2017 року справа №905/1923/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 За участю представників сторін: від позивача від відповідача від третьої особи ОСОБА_4 - за дов. № 010-00/4741 від 02.11.2017р.; не з'явились; не з'явились; розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ на рішення Господарського суду Донецької області від10.07.2017 рокуу справі№905/1923/16 (суддя Г.Є. Курило)за позовомПублічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ до відповідача за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаТовариства з обмеженою відповідальністю "Баскетбольний клуб "Азовмаш", м. Маріуполь Донецької область Приватного акціонерного товариства "Азовелектросталь", м. Київ прозвернення стягнення на предмет іпотеки

В С Т А Н О В И В:

У червні 2016 року Публічне акціонерне товариство "Державний експортно - імпортний банк України" (далі за текстом – ПАТ "Укрексімбанк") звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Баскетбольний клуб "Азовмаш" (далі за текстом – ТОВ "БК "Азовмаш") про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 06.08.2016 року порушено провадження у справі №905/1923/16 та залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача: ПрАТ "Азовелектросталь".

Рішенням Господарського суду Донецької області від 10.07.2017 року у справі №905/1923/16 позов ПАТ "Укрексімбанк" до ТОВ "БК "Азовмаш" задоволено частково; звернено стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №151113Z71 від 29.10.2013 року та Іпотечним договором №151113Z72 від 29.10.2013 року, а саме: нежитлове приміщення - основна будівля літ. Б-2, загальною площею 1076,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Україна, Донецька область, м. Маріуполь, пр. Карпова, буд. 1, до складу якої входять будівлі та споруди, визначені в таблиці (а.с.230, т.2). Стягнуто з ТОВ "БК "Азовмаш" на користь ПАТ "Укрексімбанк" судовий збір в розмірі 206700,00 грн. та витрати за проведення судової експертизи в розмірі 4095,72 грн. У задоволенні іншої частини позовних вимог (стягнення пені в іноземній валюті та втрат від інфляції) відмовлено.

Частково не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся позивач - ПАТ "Укрексімбанк", який просить суд скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 10.07.2017 року у справі №905/1923/16 в частині відмови ПАТ "Укрексімбанк" у стягненні 9840511,56 дол. США пені і 33403,32 грн. втрат від інфляції за кредитним договором №151112К22 від 27.09.2012 року та 2154923,35 дол. США пені і 2423,37 грн. втрат від інфляції за кредитним договором №151112К32 від 29.12.2012 року шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки та прийняти в цій частині нове судове рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі.

В обґрунтування своєї правової позиції заявник апеляційної скарги посилається на порушення та неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема, наголошує на тому, що висновок суду про неможливість нарахування пені в іноземній валюті суперечить приписам ст. 198 ЦК України, положенням ст. 1, 3, 5 Декрету Кабінету Міністрів України від 19.02.1993 року №15-93 "Про систему валютного регулювання і валютного контролю". При цьому скаржник зауважує на тому, що банківські послуги, які є валютними операціями, надаються ПАТ "Державний експортно-імпортний банк" на підставі генеральної ліцензії Національного банку України на здійснення валютних операцій, що надає Банку право пред'явлення вимог про стягнення пені в іноземній валюті. Крім того, скаржник вважає обґрунтованим визначення Банком інфляційних нарахувань, у стягненні яких, на його думку, було помилково відмовлено місцевим судом.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.08.2017 року для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів, яку визначено у наступному складі: ОСОБА_5 – головуючий (суддя-доповідач), судді Склярук О.І., Москальова І.В.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 04.08.2017 року прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її до розгляду на 30.08.2017 року об 11 год. 00 хв.

Ухвалами Донецького апеляційного господарського суду від 30.08.2017 року, 27.09.2017 року, 18.10.2017 року, 15.11.2017 року розгляд апеляційної скарги відкладався, оскільки неодноразово змінювався склад колегії суддів.

Розпорядженням керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду суду №1911 від 17.10.2017 року, у зв’язку із звільненням у відставку головуючого судді Малашкевича С.А. на підставі рішення Вищої ради правосуддя України, призначено повторний автоматизований розподіл справи №905/1923/16.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.10.2017 року для розгляду апеляційної скарги сформовано нову колегію суддів, яку визначено у наступному складі: ОСОБА_1 – головуючий (суддя-доповідач), судді Дучал Н.М., Татенко В.М.

В письмових поясненнях, які надійшли через канцелярію суду 13.12.2017 року від ПАТ "Укрексімбанк", в яких позивач посилається на подану Банком до Господарського суду міста Києва заяву з грошовими вимогами до боржника в рамках справи про банкрутство ПрАТ "Торговий дім Азовзагальмаш" за зобов’язаннями, які виникли за Кредитним договором №151112К32. У вказаній справі про банкрутство розрахунок був здійснений заявником за аналогічним методом як і у даній справі та був визнаний господарським судом обґрунтованим у зв'язку із чим задоволеним, що, на думку Банку, в силу приписів ст. 35 ГПК України, має приюдиційне значення для розгляду даного спору.

Присутня в судовому засіданні апеляційної інстанції 13.12.2017 року представник апелянта - ПАТ "Укрексімбанк" підтримала доводи викладені в апеляційній скарзі, просила суд частково скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 10.07.2017 року у справі №905/1923/16 та прийняти нове судове рішення, яким позов Банку задовольнити у повному обсязі.

Представники відповідача та третьої особи в судове засідання, призначене на 13.12.2017 року, не з'явились. Відповідно до вимог ст. 98 ГПК України про час і місце судового засідання сторін повідомлено належним чином. Явка сторін не визнавалась судом обов’язковою.

Особливості меж перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені нормами ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Нормами частини 2 цієї статті передбачено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 30.09.2011 року між ПАТ "Укрексімбанк" (Банк), ПрАТ "Азовелектросталь" (Позичальник-1) та ПАТ "Азовзагальмаш" (Позичальник-2) було укладено Генеральну кредитну угода №151111N5, згідно п. 1.2 ст. 1 якої метою цієї Генеральної угоди є визначення загальних умов фінансування інвестиційної, торгово-закупівельної, виробничої та іншої діяльності Позичальника, яке здійснюється відповідно до цієї Генеральної угоди шляхом укладення Кредитних договорів.

В Додатковій угоді №151111N5-2 від 27.09.2012 року до Генеральної угоди №151111N5 від 30.09.2011 року сторони виклали нову редакцію тексту титульного листа та ст.ст. 2 - 10 Генеральної угоди №151111N5 від 30.09.2011 року.

Відповідно до ст. 4 Генеральної угоди сторони визначили предмет Генеральної угоди: 4.1. Відповідно до положень та умов цієї Генеральної угоди Банк проводить Кредитні операції в межах лімітів, визначених п. 4.5 Генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов Кредитного договору, укладеного в рамках цієї Генеральної угоди; 4.3. Строк користування Кредитом за цією Генеральною угодою встановлюється до 30 вересня 2016 року; 4.4. ОСОБА_6 ставка визначається у Кредитному договорі за згодою Сторін відповідно до ст. 6 Генеральної угоди.

Положеннями та умовами цієї Генеральної угоди (п. 4.5) Банк встановлює Позичальникові такі ліміти: 4.5.1. Загальний ліміт заборгованості за Генеральною угодою: загальний розмір заборгованості Позичальника за Кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати еквівалентно 622023000,00 грн. Сторони домовились, що Загальний ліміт заборгованості за Генеральною угодою поширюється на Кредитні договори, укладені до моменту набуття чинності Генеральною угодою, та є такими, що діятимуть у рамках Генеральної угоди, і є відповідними додатками до Генеральної угоди згідно з Додатком 1 до Генеральної угоди, а також на всі Кредитні договори, які будуть укладені в рамках Генеральної угоди протягом її дії. 4.5.2. Ліміт заборгованості за Кредитним договором встановлюється в порядку та на умовах, визначених у Кредитному договорі, укладеному Банком з Позичальником, який є невід’ємною частиною Генеральної угоди. 4.5.3. Загальна сума всіх чинних Лімітів заборгованості за Кредитними договорами в будь-який момент дії Генеральної угоди не може перевищувати суми Загального ліміту заборгованості за Генеральною угодою.

Умовами ст. 6 Генеральної угоди передбачено порядок проведення операцій з надання та погашення Кредиту. У п. 6.1 встановлено: 6.1.1. Банк надає Позичальникові Кредит на умовах цієї Генеральної угоди та Кредитних договорів, а Позичальник зобов’язується повернути Кредит та сплатити проценти, комісії та інші платежі, встановлені Кредитними договорами. Кредит надається у безготівковій формі, у порядку, визначеному у Кредитному договорі, в межах забезпечення, наданого на умовах, що задовольняють Банк та відповідно до п. 6.9 цієї Генеральної угоди та після укладення договорів поруки. Надання Кредиту проводитиметься в межах лімітів, встановлених відповідно до п. 4.5 цієї Генеральної угоди, у валюті передбаченій Кредитним договором. Кредит може використовуватися у валюті, відмінній від валюти Кредиту на умовах та на цілі, передбачені у Кредитному договорі. Фінансуванню підлягають контракти (договори, правочини), що відповідають вимогам чинного законодавства України та Банку. 6.1.2. За своєю власною ініціативою Банк може припинити надання Кредиту, якщо виникла і триває Подія невиконання зобов’язань (Стаття 7 цієї Генеральної угоди). 6.1.3. Банк може зупинити чи відмінити надання Позичальникові Кредиту або його частини, проінформувавши про це Позичальника, за таких умов: надані для здійснення платежів документи не відповідають вимогам чинного законодавства та Банку; Позичальник не дотримується строків погашення Кредиту згідно з графіком, визначеним Кредитним договором; Позичальник має прострочену заборгованість за будь-якими укладеними ним з Банком угодами.

Погашення Кредиту визначено в п. 6.2 ст. 6 Генеральної угоди: 6.2.1. Позичальник зобов’язаний погасити основний борг по Кредиту та інші платежі згідно з умовами Кредитного договору. Строки, передбачені Кредитним договором, є обов’язковими для Позичальника. 6.2.2. Сторони домовилися, що Банк може прийняти виконання зобов’язань Позичальника щодо погашення будь-якої заборгованості за цією Генеральною угодою від будь-якої третьої особи, проте, у разі невиконання зобов’язань щодо погашення заборгованості такою третьою особою Позичальник не звільняється від виконання своїх зобов’язань за цією Генеральною угодою. Також погашення будь-якої заборгованості за цією Генеральною угодою може бути здійснено за рахунок коштів, отриманих від реалізації заставленого майна, в тому числі за рахунок коштів, отриманих від страховиків у якості страхового відшкодування в разі втрати, псування або пошкодження предмета застави.

Відповідно до п.п. 6.4.1, 6.4.2 та 6.4.3 Генеральної угоди будь-який з платежів Позичальника по погашенню Кредиту, сплаті процентів за користування Кредитом здійснюється у валюті Кредиту, а інші платежі за цією Генеральною угодою та/або кредитним договором - у національній валюті України. Усі погашення за Генеральною угодою (основний борг за Кредитом, проценти, комісії та інші платежі) повинні здійснюватися Позичальником у належній валюті платежу без зустрічних вимог та претензій, добровільно і повністю, без відрахувань на будь-які чи за рахунок будь-яких існуючих та майбутніх податків, відрахувань та утримань і всіх зобов’язань стосовно цього. У випадку, коли Позичальник відповідно до чинного законодавства України повинен буде робити відрахування або утримання із платежів, належних до сплати Банку за цією Генеральною угодою чи Кредитним договором, Позичальник повинен одночасно з таким платежем сплатити Банку таку додаткову суму коштів, що призведе до отримання останнім повної суми, належної до сплати за цією Генеральною угодою чи Кредитним договором. Якщо будь-яка дата платежів за цією Генеральною угодою не буде банківським днем, то платежі мають бути здійснені в попередній банківський день.

Усі платежі за цією Генеральної угодою, Кредитним договором повинні здійснюватися Позичальником у банківський день з урахуванням часу, достатнього для обробки Банком платіжних документів за Кредитними операціями. Кошти, що надходять у рахунок погашення Кредиту, сплати процентів за користування Кредитом, комісій та інших платежів за Кредитним договором та цією Генеральною угодою після 17:00 години (у п’ятницю та передсвяткові банківські дні - після 16:00 години), у тому числі перераховані Позичальником у інших банках чи філіях АТ "Укрексімбанк" або після здійснення операцій купівлі/продажу або обміну (конвертації) коштів Позичальника у валюту Кредиту чи національну валюту України, можуть зараховуватися Банком у рахунок погашення Кредиту, сплати процентів за користування Кредитом, комісій та інших платежів за Кредитним договором та цією Генеральною угодою наступного банківського дня. Якщо сума, що вноситься в рахунок погашення Кредиту, сплати процентів за користування Кредитом, комісій та здійснення інших платежів за Генеральною угодою, недостатня для погашення Кредиту разом зі сплатою процентів за користування Кредитом, комісій та здійсненням інших платежів у повному обсязі, то платежі за Генеральною угодою здійснюються у черговості, визначеній Кредитним договором (підпункти 6.4.4, 6.4.5 Генеральної угоди).

Датою фактичного погашення Кредиту, платежів по процентах, комісій та інших платежів за Кредитним договором, як передбачено п.п. 6.4.8 Генеральної угоди, вважається дата фактичного надходження коштів у валюті платежу за Кредитним договором на рахунки Банку, вказані у Кредитному договорі.

Сторони у п. 6.6 Генеральної угоди домовились щодо процентів за користування Кредитом: 6.6.1. ОСОБА_6 ставка за Кредитним договором може бути плаваюча або фіксована. 6.6.2. Позичальник сплачуватиме Банкові проценти за користування Кредитом у розмірі та в строки, визначені у Кредитному договорі. 6.6.3. Методи нарахування та порядок сплати Позичальником процентів за користування Кредитом визначаються у Кредитному договорі.

Зазначені у п.п. 6.7.1 Генеральної угоди комісії нараховуються в грошовій одиниці України за курсом Національного банку України на дату нарахування. Сплачуються Позичальником у національній валюті не пізніше десяти банківських днів на рахунок, про який банк повідомляє Позичальника письмово. Позичальник сплачує Банкові комісії та інші платежі, які визначені умовами Кредитного договору та Тарифами (підпункт 6.7.2 Генеральної угоди).

Пунктом 7.1 ст. 7 Генеральної угоди передбачено, що кожна із наступних подій повинна тлумачитись як Подія невиконання зобов’язання, зокрема: (б) Позичальник не сплатив банку у строк, визначений Кредитним договором, будь-яку суму, належну до сплати; (з) у Позичальника та/або Поручителя(-лів) виникла будь-яка прострочена заборгованість за будь-якими укладеними ним (ними) з Банком договорами.

Наслідки Подій невиконання зобов’язань сторонами визначені в пункті 7.2 Генеральної угоди: якщо виникла і триває Подія невиконання зобов’язань, Банк письмово повідомляє Позичальника (у порядку, визначеному в п. 10.3 цієї Генеральної угоди), що непогашена частина Кредиту, нараховані проценти за користування Кредитом, а також інші платежі, нараховані згідно з цією Генеральною угодою та/або Кредитним договором, підлягають достроковому поверненню. Банк набуває право здійснити договірне списання коштів за Кредитом або його частиною, процентами та іншими платежами, нарахованими згідно з цією Генеральною угодою та/або Кредитним договором, на користь Банку з рахунків Позичальника, зазначених у Кредитному договорі, у гривнях та/або в іноземних валютах та купівлю за рахунок цих коштів іноземної валюти або продаж, обмін (конвертацію) цих коштів на міжбанківському валютному ринку України / міжнародному валютному ринку на умовах, зазначених у пп. 6.4.6 з метою погашення заборгованості Позичальника та/або звернути стягнення на предмет забезпечення виконання зобов’язань Позичальника.

Відповідальність Позичальника зафіксована в ст. 8 Генеральної угоди. У разі порушення строків сплати основного боргу по Кредиту, процентів за користування Кредитом та інших грошових зобов’язань за цією Генеральною угодою Позичальник сплачує Банкові пеню. Пеня нараховується на суму несвоєчасно сплачених грошових зобов’язань із розрахунку фактичної кількості прострочених днів, починаючи з дати виникнення простроченої заборгованості і до дати повного погашення такої заборгованості, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у періоді, за який нараховувалася пеня, якщо інше не передбачене Кредитним договором, та інші штрафні санкції, передбачені чинним законодавством та Кредитним договором (пункт 8.1). Пеня, передбачена п. 8.1 Генеральної угоди, нараховується у валюті простроченого зобов’язання за цією Генеральною угодою і сплачується у національній валюті України за офіційним курсом НБУ, встановленим на день сплати, на рахунок, визначений в Кредитному договорі або в повідомленні Банку (пункт 8.2).

Відповідно до п. 10.6 Генеральної угоди будь-які зміни та доповнення до Генеральної угоди можуть бути внесені тільки у письмовому вигляді, оформляються, якщо інше не передбачено цією Генеральною угодою, додатковими угодами (правочинами), які підписуються повноважними представниками Позичальника і Банку та/або Поручителя (-лів) та є невід’ємними частинами цієї Генеральної угоди.

У пункті 10.1 Сторони погодили, що Генеральна угода набирає чинності з дати її підписання повноважними представниками Позичальника та Банку і залишається чинною до дати повного виконання Сторонами зобов’язань за Генеральною угодою.

В рамках вищевказаної Генеральної угоди між ПАТ "Укрексімбанк" та ПрАТ "Азовелектросталь" був укладений Кредитний договір №151112К22 від 27.09.2012 року із змінами та доповненнями (далі за текстом - Кредитний договір-1), за умовами якого позичальнику надано кредит шляхом відкриття невідновлювальної кредитної лінії на умовах цього договору (далі - Кредит або кредитна лінія), а Позичальник зобов’язується повернути Кредит, сплатити ОСОБА_6 за користування Кредитом, комісії та інші платежі, встановлені цим договором (п. 3.1), ліміт кредитної лінії 74050300,00 дол. США, сума заборгованості за основним боргом за договором у гривневому еквіваленті не може перевищувати 622023000,00 грн. (п. 3.2.1), кінцевий термін погашення кредиту 25.12.2015 року (п. 3.2.3), зі сплатою процентів в розмірі 11,5 % річних (п. 3.2.5), комісія за управління кредитною лінією 0,06% від ліміту кредитної лінії – щомісяця розмір комісії за управління змінюється в залежності від виконання Позичальником умов цього договору, зазначеного у п.п. 4.1.2 цього договору; при внесені істотних змін до умов договору у розмірі 0,006% від ліміту кредитної лінії, але не менше 400 грн.– разово, при внесені інших змін до умов договору у розмірі 300 грн. – разово, при внесені істотних змін до умов гарантійних документів у розмірі 0,006% від ліміту кредитної лінії але не менше 340 грн. та не більше 1700 грн. (п. 3.2.6), розмір пені за прострочення позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (п. 3.2.7).

29.12.2012 року між ПАТ "Укрексімбанк" та ПрАТ "Азовелектросталь" укладено Кредитний договір №151112К32 із змінами та доповненнями (далі за текстом - Кредитний договір-2), за умовами якого позичальнику надано кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії на умовах цього договору (далі за текстом - Кредит або кредитна лінія), а Позичальник зобов’язується повернути Кредит, сплатити ОСОБА_6 за користування Кредитом, комісії та інші платежі, встановлені цим договором (п. 3.1), ліміт кредитної лінії 50000000,00 доларів США, сума заборгованості за основним боргом за договором у гривневому еквіваленті не може перевищувати 420000000,00 грн. (п.3.2.1), кінцевий термін погашення кредиту 28.12.2015 року (п. 3.2.2), зі сплатою процентів в розмірі 11,5 % річних (п. 3.2.4), при внесені істотних змін до умов договору у розмірі 0,006% але не менше 400 грн. від ліміту кредитної лінії – разово, при внесені інших змін до умов договору у розмірі 300 грн. – разово, при внесенні істотних змін до умов гарантійних документів у розмірі 0,006% від ліміту кредитної лінії але не менше 340 грн та не більше 1700 грн., при внесенні інших змін до умов Гарантійних документів у розмірі 250 грн. – разово; комісія за управління кредитною лінією 0,08% від ліміту заборгованості – щомісяця у разі порушення умов визначених п.п. 5.1.4.7, 5.1.4.9, 5.1.4.13, 5.1.4.17 договору (п. 3.2.5.6 з урахуванням додаткової угоди №151112К32-14 від 30.04.2015), розмір пені за прострочення позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (п. 3.2.6).

Водночас, 29.10.2013 року між ПАТ "Укрексімбанк" (далі за текстом – Іпотекодержатель) та ТОВ "БК "Азовмаш" (далі за текстом - Іпотекодавець) було укладено:

- Іпотечний договір №151113Z71 (далі за текстом - Договір іпотеки-1) з метою забезпечення виконання зобов’язань, що випливають з Кредитного договору №151112К32 від 29.12.2012 року;

- Іпотечний договір №151113Z72 (далі за текстом - Договір іпотеки-2) з метою забезпечення виконання зобов’язань, що випливають з Генеральної кредитної угоди від 30.09.2011 року №151111N5 з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються та є додатками до Генеральної угоди, є невід’ємними її частинами та складають єдиний документ.

Відповідно до п. 1.3 Договорів іпотеки, предметом іпотеки є нерухоме майно іпотекодавця, а саме: нежитлове приміщення - основна будівля літ. Б-2, загальною площею 1076,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Україна, Донецька область, м. Маріуполь, проспект Карпова, б. 1 визначені в нижченаведеній таблиці:

№ п/пЛітера/№Найменування будівель та спорудЗагальна площа, м2Реєстраційний номер майнаІнвентарний №Залишкова балансова вартість, (гривень) станом на 01.07.2013р.Заставна вартість (гривень)1Б-2Основна будівля1076,818223771412302318832774,02025000,02б-1Тамбур 3б1Площадка 4б2-1Тамбур 5б3площадка

Предмет іпотеки передається іпотекодавцем в іпотеку разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існують на час укладання цього договору та можуть виникнуть в майбутньому.

Залишкова балансова вартість майна 832774,00 грн. За домовленістю сторін загальна заставна вартість предмету іпотеки на дату підписання цього договору становить 2025000,00 грн.

Як встановлено в п. 5.1 та 5.2 Договорів іпотеки, у разі невиконання або неналежного виконання боржником умов кредитного договору та/або порушення іпотекодавцем обов’язків, встановлених цим договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов’язання боржником, а в разі його невиконання – звернути стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі договору про задоволення вимог іпотекодержателя.

Іпотечні договори посвідчені приватним нотаріусом Маріупольського міського нотаріального округу Донецької області ОСОБА_7 29.10.2013 року. Нотаріусом також накладено заборону відчуження зазначеного в договорі майна – нежитлова будівля, літ. №Б-2, загальною площею 1076,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Україна, Донецька область, м. Маріуполь, пр. Карпова, буд. 1, яка належить ТОВ "БК "Азовмаш" до припинення чи розірвання договору іпотеки.

У зв’язку із неналежним виконанням позичальником своїх зобов’язань за Кредитними договорами №15111ZК22 та №15111ZК32 щодо повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами, а також комісії за користування кредитною лінією, ПАТ "Укрексімбанк" надіслав на адресу ТОВ "БК "Азовмаш" повідомлення (вих.195-04/133 від 20.01.2016р.) про необхідність усунення порушення зобов’язання, в якому Банк вимагав терміново здійснити погашення заборгованості за Кредитними договорами.

Зважаючи на те, що вищевказане повідомлення відповідачем залишено без задоволення, сума заборгованості не була сплачена, Банк звернувся до Господарського суду Донецької області із даним позовом, в якому просило в рахунок погашення заборгованості ПрАТ "Азовелектросталь" перед ПАТ "Укрексімбанк" за Кредитним договором №151112К22 від 27.09.2012 року, укладеним у рамках Генеральної кредитної угоди №151111N5 від 30.09.2011 року у розмірі 100499661,26 дол. США та 34591254,36 грн. та за Кредитним договором №151112К32 від 29.12.2012 року у розмірі 21986686,04 дол. США та 2027506,10 грн. звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №151113Z72 від 29.10.2013 року та Іпотечним договором №151113Z71 від 29.10.2013 року, що належить на праві власності ТОВ "БК "Азовмаш", а саме: нежитлове приміщення – основна будівля літ.Б-2, загальною площею 1076,8 кв.м, що знаходяться за адресою: Україна, Донецька область, м. Маріуполь, пр. Карпова, буд. 1, до складу якої входять: основна будівля літ.Б-2, тамбур б-1, площадка б1, тамбур б2-1, площадка б3, загальною площею 1076,8 кв.м, реєстраційний номер майна 182237714123, інвентарний номер 02318, які передані ТОВ "БК "Азовмаш" в іпотеку разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами та поліпшеннями. Визначити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації, визначеної в ході виконавчого провадження суб’єктом оціночної діяльності відповідно до вимог чинного законодавства України.

При розгляді вищевказаних вимог, повторно переглядаючи справу з урахуванням повноважень визначених в ст. 101 ГПК України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду виходить з наступного.

За своєю правовою природою договори №151112К22 від 27.09.2012 року та №151112К32 від 29.12.2012 року є кредитними договорами, згідно яких, за приписами ст. 1054 ЦК України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 ЦК України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ "Укрексімбанк" на підставі Генеральної ліцензії на здійснення валютних операцій №2 від 05.10.2011 року має право здійснювати кредитування клієнтів в іноземній валюті.

За змістом п. 3.3.1 Кредитних договорів надання кредиту проводиться на підставі наданих Позичальником платіжних доручень та/або реєстрів платежів, та/або листів Позичальника, та/або отриманих від Позичальника засобами програмно-технічного комплексу "Клієнт-Банк" електронних заяв на перерахування кредитних коштів у дол. США відповідно до умов укладених контрактів, у тому числі шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника №2600100016307 у банку, м. Маріуполь, код банку 335957 та/або з метою часткового або повного обміну (конвертаці) в гривню або продажу кредитних коштів з рахунку позичальника із наступним її зарахуванням на поточний рахунок Позичальника №2600100016307 у банку, м. Маріуполь, код банку 335957, з метою подальшого перерахування, в т.ч. через поточні рахунки позичальника в інших банках, відповідно до умов укладених контрактів з одночасним утворенням заборгованості за Кредитом на позичковому рахунку Позичальника, відкритому згідно з п. 3.8 цього Договору.

Платежі за цим Договором здійснюються на підставі отриманих від Позичальника засобами програмно-технічного комплексу "Клієнт-Банк" електронних заяв на перерахування кредитних коштів протягом поточного банківського дня в разі їх отримання з 9:00 до 15:00 години або наступного банківського дня в разі їх отримання з 15:00 години поточного банківського дня до 9:00 години наступного банківського дня, але не раніше ніж після отримання від Позичальника документів, що є підставою для їх здійснення (контракти, митні декларації, інвойси, рахунки, накладні, акти виконаних робіт тощо), та їх належним чином завірених копій, з урахуванням часу для їх перевірки Банком.

Матеріалами справи підтверджується факт видачі кредиту за кредитними договорами, зокрема банківськими виписками, платіжними дорученнями та меморіальними ордерами (які містяться у справі) та не заперечується позичальником.

Банк надає Позичальникові Кредит відповідно до Графіка збільшення та зменшення Ліміту заборгованості (п.п. 3.3.2 Кредитних договорів).

Згідно з пп. 3.5.1. Кредитних договорів Позичальник сплачує Банкові проценти за користування Кредитом у розмірі, зазначеному в п.3.2 цього договору, у валюті кредиту. ОСОБА_6 за користування Кредитом нараховуються щомісяця, в останній банківський день місяця, на суму фактичної заборгованості за Кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів за користування кредитом на основі банківського року у валюті Кредиту і підлягають сплаті з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - до 15 числа) на рахунок, зазначений у п.3.8 цього Договору. Протягом цього періоду сплачуються проценти за користування кредитом за попередній місяць. ОСОБА_6 за користування кредитом за останній період нарахування процентів за користування кредитом підлягають сплаті не пізніше наступного банківського дня після погашення основного боргу за кредитом.

Сторонами у п. 4.1 Кредитних договорів передбачено, що Позичальник зобов’язався сплатити в тому числі комісії за цим Договором: комісію за управління кредитом; комісію за зміну умов Договору; комісію за зміну умов Гарантійних документів;

Комісію за управління у розмірі, встановленому в п. 3.2 цього Договору, нараховується у разі порушення Позичальником умов Договору, визначених пп. пп. 5.1.4.9 Договору, на період, починаючи з першого дня третього місяця кварталу, наступного за кварталом, у якому Позичальником порушені зобов’язання, визначені п.п. 5.1.4.9 Договору, та закінчуючи останнім днем другого місяця (включно) кварталу, наступного за кварталом в якому Позичальником виконані зазначені зобов’язання (з контролем щоквартально) (пп. 4.1.6 кредитного договору 2 з урахуванням додаткової угоди від 30.04.2015).

Згідно п. 8.1 Кредитних договорів, договір набуває чинності з дати його підписання повноважними представниками Позичальника і Банку та після укладання договорів Поруки, проте Кредит надається після виконання Позичальником пп. 3.9.1 цього Договору. Цей Договір залишається чинним до дати повного виконання Сторонами зобов’язань за цим Договором.

У відповідності до ч. 1 ст. 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність" відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором (ст. 1048 ЦК України).

Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця (ч. 3 ст. 1049 ЦК України).

Згідно зі ст. 1050 ЦК України, якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов’язаний сплатити грошову суму відповідно до ст. 625 цього кодексу. Якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до ст. 1048 цього Кодексу.

За умовами ст. 599 ЦК України, зобов’язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання із порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Частиною 1 т. 612 ЦК України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

У п. 5.1.2 Кредитних договорів сторони передбачили, що Позичальник зобов'язався своєчасно та у повному обсязі погашати банкові заборгованість за кредитом, сплачувати проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі за цим договором.

Пунктом 6.1 Кредитних договорів сторони обумовили події, кожна з яких повинна тлумачитися як подія невиконання зобов’язань, зокрема: позичальник не сплатив Банку у строк платежі з погашення Кредиту, ОСОБА_6 за користування Кредитом, комісії та інші платежі належні до сплати згідно з цим договором, або не виконав будь-які інші умови та/або зобов’язання за цим договором (пп.6.1.1 .Кредитного договору).

Якщо сталося і триває подія невиконання зобов’язань, Банк письмово повідомляє позичальника про те, що непогашена частина Кредиту, нараховані ОСОБА_6 за користування Кредитом, комісії а також інші платежі, нараховані згідно з цим Договором, підлягають достроковому поверненню. Банк набуває право здійснити договірне списання коштів за Кредитом або його частиною, процентами за користування Кредитом, комісіями та іншими платежами, нарахованими згідно з цим Договором, на користь Банку з рахунків Позичальника, відкритих у банку або інших банківських установах, в т.ч. з рахунків Позичальника, зазначених у п. 2.1.14 Договору, всіх інших рахунків, що будуть відкриті в період дії цього Договору у гривнях та/або в іноземних валютах та купівлю за рахунок цих коштів іноземної валюти або продаж, обмін (конвертацію) цих коштів на міжбанківському валютному ринку України/міжнародному валютному ринку на умовах, зазначених у п. 3.7.6 Договору, з метою погашення заборгованості Позичальника, та/або звернути стягнення на предмет забезпечення виконання зобов’язань Позичальника (п. 6.2. Кредитних договорів).

Матеріалами справи підтверджується наявність заборгованості Позичальника перед Банком станом на 20.05.2016 року за Кредитним договором-1: заборгованість за основним боргом – 70400300,00 дол. США, заборгованість за процентами – 19587905,73 дол. США, заборгованість з комісії за управління кредитною лінією -31098326,84 грн., заборгованість з комісії за зміну умов договору – 248489,63 грн.; заборгованість за кредитним договором 2: заборгованість за основним боргом – 15400000,00 дол. США, заборгованість за процентами – 4284836,10 дол. США, заборгованість з комісії за управління кредитною лінією – 1704367,54 грн., заборгованість з комісії за зміну умов договору – 178222,02 грн.

Доказів погашення вказаної заборгованості Позичальником не надано ані до суду першої інстанції, ані до апеляційного суду, таких доказів не містять і матеріали справи.

При цьому, Банком нараховані 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою кредиту (основного боргу) в сумі 541815,90 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою процентів за користування кредитом (основним боргом) в сумі 129128,07 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитною лінією та комісії за зміну умов договору в сумі 183301,68 грн., втрати від інфляції в сумі 372711,51 грн., нараховані за невиконання позичальником зобов’язань за кредитним договором 1 та 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою кредиту (основного боргу) в сумі 118679,95 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою процентів за користування кредитом (основним боргом) в сумі 28246,65 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитною лінією та комісії за зміну умов договору в сумі 8149,81 грн., втрати від інфляції в сумі 17236,17 грн., за невиконання Позичальником зобов’язань за Кредитним договором-2, за період з 25.12.2015 року по 27.03.2016 року.

Статтею 625 Цивільного кодексу України встановлено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Наслідки прострочення боржником грошового зобов’язання у вигляді інфляційного нарахування на суму боргу та 3% річних не є штрафними санкціями (штрафом, пенею), а виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові, а тому ці кошти нараховуються незалежно від вини боржника та незалежно від сплати ним неустойки (пені) за порушення виконання зобов’язання.

Колегія суддів апеляційної інстанції детально перевіривши розрахунок 3% річних, який було визнано місцевим судом, вважає його арифметично правильним та обгрунтованим.

Індекс інфляції (індекс споживчих цін) - це показник, що характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, які купуються населенням для невиробничого споживання, який визначається виключно Держкомстатом і його найменший період визначення становить місяць, а тому прострочення платежу за менший період не тягне за собою нарахування інфляційних втрат, а розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що мала місце на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений Держкомстатом, за період прострочення.

При застосуванні індексу інфляції слід мати на увазі, що індекс розраховується не на кожну дату місяця, а в середньому на місяць і здійснюється шляхом множення суми заборгованості на момент її виникнення на сукупний індекс інфляції за період прострочення платежу.

Відповідно до роз’яснень, викладених в п. 3.2 Пленуму ВГСУ №14 від 17.12.2013 року "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань", розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений названою Державною службою, за період прострочення починаючи з місяця, наступного за місяцем, у якому мав бути здійснений платіж, і за будь-який місяць (місяці), у якому (яких) мала місце інфляція.

Судова колегія, перевіривши розрахунок сум індексу інфляції, вважає за необхідне погодитись із висновком місцевого господарського суду про часткове задоволення позовних вимог в частині стягнення втрат від інфляції станом на 27.03.2016 року за Кредитним договором-1 в сумі 339308,19 грн., втрати від інфляції за Кредитним договором-2 в сумі 14812,80 грн., оскільки вищевказаний розрахунок відповідає роз'ясненням, наведеним в п. 3.2 Пленуму ВГСУ №14 від 17.12.2013 року.

При цьому, скаржником не доведено належними та допустими доказами правомірність періоду здійснених нарахувань та не спростовано висновок суду в цій частині.

Як вбачається з матеріалів справи, Банком нарахована пеня за прострочення зобов’язання у розмірі 9840511,56 дол. США та 2688424,69 грн. за Кредитним договором-1 та пеня за прострочення зобов’язання у розмірі 2154923,35 дол. США та 119530,56 грн. за Кредитним договором-2 за період з 25.12.2015 року по 27.03.2016 року.

При цьому, у п. 7.2. Кредитних договорів передбачено, що у разі невиконання зобов‘язань згідно з пп.пп. 3.4.1, 3.5.1, ст. 4 цього договору Позичальник сплачує Банку пеню. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі, зазначеному у п. 3.2 цього договору, і підлягає сплаті у національній валюті України за офіційним курсом НБУ, встановленим на день сплати, на рахунок, зазначений в пп. (б) п. 3.8. Договору.

Відповідно до п. 3.2.7 Кредитних договорів сторони визначили, що розмір пені за прострочення позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновками місцевого суду про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог в цій частині з огляду на наступне.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

В свою чергу, за приписами ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Судом апеляційної інстанції встановлено наявність прострочення виконання третьою особою зобов'язання зі сплати суми кредиту, відсотків за користування кредитними коштами, комісій та інших платежів.

Статтею 230 ГК України, встановлено, що учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання штрафні санкції (неустойку, штраф, пеню).

Згідно з ч. 1 ст. 546 ЦК України, пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день простроченого виконання.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

Розмір пені, передбачений ст. 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (ст. 3 Закону України “Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань").

Таким чином, оскільки чинне законодавство не передбачає встановлення Національним банком України облікової ставки для іноземної валюти, за умови погодження сторонами у договорі розміру пені на рівні подвійної облікової ставки Національного банку України, то у такому випадку, пеня має нараховуватися та стягуватися за судовими рішеннями лише у національній валюті України – гривні.

Апеляційна інстанція зазначає, що наведеної правової позиції дотримується Верховний Суд України при здійсненні перегляду судових рішень у господарських та цивільних справах зі спорів про стягнення пені нарахованої в іноземній валюті (постанова ВСУ від 01.04.2015 року у справі №909/660/14).

Матеріалами справи підтверджено, що Банк нараховує пеню в іноземній валюті (доларах США), при цьому виходячи з наданого позивачем розрахунку, пеня ним була розрахована в доларах США виходячи з розміру подвійної облікової ставки Національного банку України, що порушує принципи, визначені Верховним судом України в Постанові від 01.04.2015 року, а також суперечить п. 7.2. Кредитних договорів та є підставою для відмови в задоволенні позовних вимог щодо стягнення пені за прострочення зобов’язань основним боргом та процентами.

З огляду на викладене колегія суддів апеляційної інстанції вважає помилковими доводи заявника апеляційної скарги про невідповідність висновків місцевого суду вимогам ст. 198 ЦК України, положенням ст.ст. 1, 3, 5 Декрету Кабінету Міністрів України від 19.02.1993 року №15-93 "Про систему валютного регулювання і валютного контролю".

Твердження ПАТ "Укрексімбанк" судом не приймаються до уваги, оскільки положення Декрету Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" від 19.02.1993 року №15-93 та наявність у Позивача генеральної ліцензії Національного банку України на здійснення валютних операцій не доводить наявність правових підстав для обрахування пені в іноземній валюті клієнтам Банків та задоволення позовних вимог в частині стягнення пені в іноземній валюті.

Більше того, п. 3.7.1 Кредитних договорів сторони погодили, що будь-який з платежів Позичальника з погашення кредиту, сплаті відсотків за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту відповідно до заборгованості, а усі інші платежі за цим договором – у національній валюті України.

Аналогічного висновку дійшов Вищий господарський суд України в постанові від 11.01.2016 року у справі №908/2562/15-г.

Колегія суддів перевіривши розрахунок пені за прострочення зобов’язань по комісії за управління кредитом та комісії за зміну умов умовам кредитних договорів (не основне зобов’язання за кредитним договором) вважає, що його нарахування Банком в розмірі 2688424,69 грн. за Кредитним договором-1 та у розмірі 119530,56 грн. за Кредитним договором-2 є законним, обґрунтованим та правомірно було задоволено судом першої інстанції.

Як вже зазначалось, 29.10.2013 року між ПАТ "Укрексімбанк" та ТОВ "БК "Азовмаш" було укладено Іпотечний договір №151113Z71 та Іпотечний договір №151113Z72, які за своєю природою є договорами іпотеки, правовідносини за якими регулюються параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, Законами України "Про іпотеку" та "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Згідно ст. 572 Цивільного кодексу України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами (право застави).

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про іпотеку” та ст. 575 Цивільного кодексу України, іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Іпотекою може бути забезпечене виконання дійсного зобов'язання або задоволення вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі договору, що набрав чинності; іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору (ст. 3 Закону України "Про іпотеку").

Врахвуючи положення ст. 583 ЦК України, ст. 11 Закону України "Про іпотеку", заставодавцем може виступати як сам боржник, так i третя особа (майновий поручитель). Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки.

У разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором (ст. 589 ЦК України).

За приписами ст. 590 ЦК України, звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

У відповідності до ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження" (ст. 41 Закону України "Про іпотеку").

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Закону України "Про іпотеку" у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначається в тому числі початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Обов'язковість встановлення початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації визначена Законом України "Про іпотеку", а правова позиція з цього питання викладена в постанові Верховного Суду України від 10.06.2015 року №6-449цс15, яка відповідно є обов'язковою для застосування судами.

За роз'ясненнями, викладеними в п. 4.4.3. Постанови Пленум ВГСУ від 24.11.2014 року №1 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів", якщо господарський суд визнає обґрунтованими позовні вимоги про звернення стягнення на предмет іпотеки, то в силу приписів ст. 38, ч. 1 ст. 39 Закону України "Про іпотеку" у резолютивній частині рішення суду має бути встановлено та зазначено початкову ціну реалізації предмета іпотеки.

З урахуванням положення ч. 6 ст. 38 Закону України "Про іпотеку", ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем, а у разі відсутності такої згоди - на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна. Водночас господарський суд за необхідності може згідно із ст. 41 ГПК вирішити питання про призначення у справі відповідної судової експертизи. У випадку застосування процедури продажу предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, навіть за наявності згоди сторін щодо початкової ціни продажу предмета іпотеки, початкова ціна такого продажу повинна бути встановлена на підставі висновку суб'єкта оціночної діяльності про оцінку майна, оскільки відповідно до ч. 2 ст. 43 Закону України "Про іпотеку" початкова ціна продажу не може бути нижчою за 90 відсотків вартості майна, визначеної шляхом його оцінки.

З матеріалів справи вбачається, що Господарським судом Донецької області ухвалою від 22.11.2016 року призначалась товарознавча експертизу у справі №905/1923/16.

Згідно висновку експерта №1804 від 18.05.2017 року, ринкова вартість майна що належить ТОВ "БК "Азовмаш": нежитлове приміщення - основна будівля, літ. №Б-2, загальною площею 1076,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Україна, Донецька область, м. Маріуполь, проспект Карпова, будинок 1, до складу якої входять – основна будівля літ. Б-2, тамбур літ. б-1, площадка літ. б’, тамбур літ. б2-1, площадка б3, реєстраційний номер майна 182237714123, інвентаризаційний номер 02318, на момент проведення дослідження складає: 1825462,00гривень без ПДВ.

Колегія суддів вважає обгрунтованим визначення початкової ціни реалізації предмета іпотеки у розмірі визначеному судовим експертом - 1825462,00 грн.

Таким чином, взявши до уваги вищевстановлені обставини справи, зокрема, що відповідач та третя особа не надали суду доказів належного виконання зобов'язань у визначені строки, та аналіз норм законодавства, які підлягають застосуванню у спірних правовідносинах, колегія суддів апеляційної інстанції вважає обгрунтованими вимоги ПАТ "Укрексімбанк" про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості за Кредитним договором №151112К22 від 27.09.2012 року за основним боргом у розмірі 70400300,00 дол. США, заборгованість за процентами у розмірі 19587905,73 дол. США, заборгованість з комісії за зміну умов договору у розмірі 248489,63 грн., заборгованість з комісії за управління кредитною лінією у розмір 31098326,84 грн., 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою кредиту (основного боргу) в сумі 541815,90 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою процентів за користування кредитом (основним боргом) в сумі 129128,07 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитною лінією та комісії за зміну умов договору в сумі 183301,68 грн., втрати від інфляції в сумі 339308,19 грн., пеня за прострочення зобов’язання у розмірі 2688424,69 грн. та погашення заборгованості за Кредитним договором №151112К32 від 29.12.2012 року: заборгованість за основним боргом у розмірі 15400000,00 дол. США, заборгованість за процентами у розмірі 4284836,10 дол. США, заборгованість з комісії за управління кредитною лінією у розмірі 1704367,54 грн., заборгованість з комісії за зміну умов договору у розмірі 178222,02 грн., 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою кредиту (основного боргу) у розмірі 118679,95 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою процентів за користування кредитом (основним боргом) у розмірі 28246,65 дол. США, 3% річних у зв’язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитною лінією та комісії за зміну умов договору у розмірі 8149,81 грн., втрати від інфляції в сумі 14812,80 грн., пеня за прострочення зобов’язання у розмірі 119530,56 грн.

Не приймаються до уваги посилання апелянта на законність нарахування пені в іноземній валюті виходячи із подвійної ставки НБУ з посиланням на те, що ухвалою Господарського суду м. Києва від 31.10.2017 року у справі №910/12136/16 про банкрутство ПрАТ "Торговий дім Азовзагальмаш" повністю задоволено грошові вимоги Банку, враховуючи наступне:

- грошові вимоги визнані обгрунтованими та задоволені відносно іншої строни у справі - ПрАТ "Торговий дім Азовзагальмаш", а не відносно відповідача у даній справі ТО В "БК "Азовмаш";

- ухвала прийнята 31.10.2017 року вже після прийняття оскаржуваного рішення у даній справі;

- ухвала Господарського суду м. Києва від 31.10.2017 року у справі №910/12136/16 не має приюдиційного значення для розгляду даного спору, оскільки з її змісту взагалі не вбачається, що судом досліджувались правовідносини саме за Кредитними договорами №151112К22 від 27.09.2012 року та №151112К32 від 29.12.2012 року.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційного суду зазначає, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджені обставини, що мають значення для справи, а викладені в оспорюваному судовому рішенні висновки відповідають фактичним обставинам справи, у зв’язку із чим апеляційна скарга ПАТ "Укрексімбанк" задоволенню не підлягає, а рішення Господарського суду Донецької області від 10.07.2017 року у справі №905/1923/16 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ на рішення Господарського суду Донецької області від 10.07.2017 року у справі №905/1923/16 – залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Донецької області від 10.07.2017 року у справі №905/1923/16 – залишили без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: Н.О. Мартюхіна

Судді: Н.М. Дучал

ОСОБА_3