Вирок № 71191240, 22.12.2017, Апеляційний суд Вінницької області

Справа № 125/969/16-к

Провадження №11-кп/772/1491/2017

Категорія: 18

Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1

Доповідач:ОСОБА_2

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2017 року м. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:

головуючого судді Кривошеї А.І.

суддів: Бурденюка С.І. та Ковальської І.А.

за участю секретаря Олійник Т.Н.

прокурора Тучика А.А.

обвинувачених ОСОБА_3 та ОСОБА_4

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінальних проваджень №12015020080000125, №12015020080000599, №12015020080000025, №12015020080000117 та №12015020080000646 за апеляційною скаргою зі змінами прокурора на вирок Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016, яким засуджено

ОСОБА_3,ІНФОРМАЦІЯ_1 09 місяця 28 числа, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, жителя ІНФОРМАЦІЯ_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, непрацюючого, раніше судимого: 13.07.2001 Барським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 140, ч. 2 ст. 140 КК України, до позбавлення волі строком на 4 роки, 08.11.2015 Жмеринським міським судом за ч. 3 ст. 185 до позбавлення волі строком на 3 роки, 6 місяців, 18.04.2006 Барським районним судом за ст. 395,ч. 1 ст.263, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. 3 ст. 187, ч. 1 ст. 70 КК України, до позбавлення волі строком на 7 років, 5 місяців, 07.12.2012 по відбуттю строку покарання ОСОБА_3 було звільнено; 27.05.2016 Тиврівським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі; 23.06.2016 Барським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі,

-за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки;

-за ч. 3 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки 6 місяців.

Згідно ст.70 КК України по сукупності злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначено у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців позбавлення волі.

У відповідності до вимог ст. 70 п.4 КК України, шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим по вироку від 27.05.2016 Тиврівського районного суду Вінницької області, яким ОСОБА_3 було засуджено за ст. 185 ч. 3 КК України до 4 років позбавлення волі, остаточне покарання визначено у виді - 4 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_3 строк попереднього увязнення в період з 07.03.2016 по 01.07.2016 з розрахунку 1 день попереднього увязнення за 2 дні позбавлення волі.

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_5 09 місяця 23 числа, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_6, жителя ІНФОРМАЦІЯ_7, ІНФОРМАЦІЯ_8, непрацюючого, раніше судимого: 18.05.2005 Барським районним судом за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, 70 КК України до позбавлення волістроком на 4 роки, 06.07.2006 Жмеринським міськимсудом, зач. 1 ст. 162 КК України, до обмеження волі строком на 1 рік 6 місяців, в силу ст. 70, 72 КК Україниприєднано 4 роки по вироку Барського районного суду івсього 4 роки та 6 місяців позбавлення волі, 21.04.2010 Апеляційним судом Вінницької області за ч. 2 ст. 307 КК України, до позбавлення волі строком на 5 років та 6місяців, згідно постанови Вінницького районного суду Вінницької області від 25.06.2013 року, на підставі ст. 81 КК України, ОСОБА_4 умовно-достроково звільнений з невідбутим строком 1 рік 2 місяці 29 днів;27.05.2016 Тиврівським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі; 23.06.2016 Барським районним судом ВІнницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі,

-за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки 2 місяці.

У відповідності до вимог ст. 70 п. 4 КК України, шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим по вироку від 27.05.2016 Тиврівського районного суду Вінницької області, яким ОСОБА_4В було засуджено за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі, остаточне покарання визначено у виді - 3 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_4 строк попереднього увязнення в період з 07.03.2016 по 01.07.2016 з розрахунку 1 день попереднього увязнення за 2 дні позбавлення волі.

в с т а н о в и л а:

15.11.2015 вперіод часу з01.30години по 02.30 години в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_5, за попередньою змовою із ОСОБА_4, перебуваючи на вулиці Черешнева поблизу домоволодіння № 2, яке належить ОСОБА_6, умисно, з корисливих спонукань, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном проник в приміщення житлового будинку ОСОБА_6, звідки таємно викрали її майно, а саме: 150 кг. небитих волоських горіхів, вартістю згідно довідки Барської районної спілки споживчих товариств від 13.01.2015 № 236, 70 грн за 1 кг. на суму 10500 грн; 50 кг. цукру, вартістю 15 грн за 1 кг, на суму 750 грн; 10 банок, обємом 0,5 л. кожна, консервованого мяса яловичини, вартістю 25 грн за 1 шт. на суму 250 грн, після чого з викраденим з місця скоєння кримінального правопорушення зникли.

Всього гр. ОСОБА_5 та ОСОБА_4 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_6 на загальну суму 11500 грн.

30.11.2015 року в період часу з 00.30 години по 01.30 години в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_5, за попередньою змовою із ОСОБА_4, перебуваючи на вулиці Черешнева поблизу домоволодіння № 2, яке належить ОСОБА_6, умисно, з корисливих спонукань, повторно, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном збивши навісний замок на який замикалися вхідні двері до сараю, проникнули в дане приміщення, звідки, а також з-під накриття, яке знадилося біля приміщення даного сараю, таємно викрали майно ОСОБА_6, а саме 600 кг. сушених плодів слив, вартістю 28 грн за 1 кг., на суму 16800 грн.

Всього гр. ОСОБА_5 та ОСОБА_4 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_6 на загальну суму 16800 грн.

В період часу з 05.12.2015 року по 15.12.2015 року в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_5, перебуваючи на вулиці 8-го Березня поблизу домоволодіння № 11, яке належить ОСОБА_7, умисно, з корисливих спонукань, повторно, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном проник через відкриті двері в приміщення житлового будинку ОСОБА_7 звідки таємно викрав DVD програвач марки «Philips», вартістю, 800 грн.

Всього гр. ОСОБА_5 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_7 на загальну суму 800 грн.

13.12.2015 року в період часуз01.30 години по 02.30 години в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_5, перебуваючи на вулиці Черешнева поблизу домоволодіння № 2, яке належить ОСОБА_6, умисно, з корисливих спонукань, повторно, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном шляхом відпирання засува вхідних дверей проник до прибудови сараю, звідки таємно викрав два дорослих індика, вагою по 5 кілограм кожен, вартістю 300 грн за одного дорослого індика.

Всього гр. ОСОБА_5 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_6 на загальну суму 600 грн.

ОСОБА_3В 10.01.2016 року в період часу з 16.30 години по 17.00 годину в с. Попівці Барського району Вінницької області, перебуваючи на вулиці 8-го Березня поблизу домоволодіння № 11, яке належить ОСОБА_7, умисно, повторно, з корисливих спонукань, усвідомлюючи, що його дії здійснюються відкрито для інших та носять протиправний характер, ігноруючи цю обставину, відкривши вхідні двері, проник в приміщення житлового будинку ОСОБА_7 Після цього ОСОБА_5 почав обшукувати приміщення даного будинку та зустрівши ОСОБА_7 застосував насильство, яке не є небезпечним для життя та здоров'я потерпілого, яке виразилося в хапані потерпілого ОСОБА_7 за кисті правої та лівої руки, чим ОСОБА_5 наніс потерпілому ОСОБА_7 тілесні ушкодження, протиправно вихопивши із правої передньої кишені штанів ОСОБА_7 гаманець, заволодів грошовими коштами потерпілого в сумі 380 гривень. Далі ОСОБА_5 продовжуючи свої протиправні дії, погрожуючи застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя чи здоровя потерпілого, яке виразилося в погрозі заподіяння тілесних ушкоджень, заволодів майном потерпілого ОСОБА_7, а саме: мобільним телефоном марки "FLY DS124", вартістю, 400 грн, всередині якого була вставлена сім-карта мобільного оператора ПрAT «МТС Україна», вартістю 10 грн, на рахунку якої були кошти в сумі 11 грн.

Таким чином, ОСОБА_5 своїми діями завдав потерпілому ОСОБА_7 матеріальної шкоди на загальну суму 801 грн.

Відповідно до висновку судово-медичного експерта №13 від 15.01.2016 року, у ОСОБА_8 виявлено: синці в ділянці лівої кисті, по зовнішній поверхні правої кисті. Вказані ушкодження за ступенем тяжкості належать до легких тілесних ушкоджень.

В апеляційній скарзі із доповненнями прокурора ставиться питання про скасування вироку Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016 щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4, в частині призначення покарання, в звязку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та призначення покарання, яке не відповідає тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особам обвинувачених внаслідок мякості.

Прокурор просить ухвалити новий вирок, яким засудити ОСОБА_5 за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, за 3 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки і 6 місяців. На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначити у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання з призначеними покараннями за вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточно призначити покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. ОСОБА_9 засудити за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання з призначеними покараннями за вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточно призначити покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 та ОСОБА_9 слід зарахувати строк їх перебування в установі попереднього ув'язнення з 07.03.2016 до вступу вироку в законну силу з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Свої вимоги мотивував тим, що судом першої інстанції при призначенні остаточного покарання ОСОБА_3 та ОСОБА_4 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів не врахував покарання за попереднім вироком Барського районного суду від 23.06.2016. Таким чином на його думку, суд при ухваленні вироку не застосував кримінальний закон, а саме ч. 4 ст. 70 КК України, який підлягав до застосування, що призвело до призначення покарання обвинуваченим, яке не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення, внаслідок мякості. Крім цього, суд не врахував ступінь тяжкості скоєних злочинів, які відносяться до категорії тяжких, особу обвинувачених. Також вважає, що обвинуваченим треба зарахувати строк попереднього увязнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовольнити його апеляційну скаргу з доповненнями, обвинувачених, які просили вирок суду залишити без зміни, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу з доповненнями прокурора слід задовольнити.

Скасувати вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання та ухвалити свій вирок внаслідок неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Доведеність вини ОСОБА_3 та ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, та кваліфікація їх дій за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186 КК України не оскаржується.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 раніше судимі вироком Тиврівського районного суду від 27.05.2016 з ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі та до покарання у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі та вироком Барського районного суду від 23.06.2016 за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі кожен.

Кримінальні правопорушення, за які ОСОБА_3 та ОСОБА_4 засуджені вироком Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016 за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186 КК України, вчинені ними 15.11.2015, 30.11.2015, 05.12.2015, 13.12.2015 та 10.01.2016, тобто до ухвалення попередніх вироків.

Виходячи з положень ч. 4 ст. 70 КК України, якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання призначається за правилами, передбаченими в ч. ч. 1-3 цієї статті, тобто шляхом поглинення, часткового чи повного складання покарань, тому при ухваленні вироку від 01.07.2016 стосовно ОСОБА_3 та ОСОБА_4, суд першої інстанції мав застосувати ч. 4 ст 70 КК України та визначити остаточне покарання обвинуваченим за сукупністю злочинів за попередніми двома вироками, а не одним.

Призначаючи ОСОБА_3 та ОСОБА_4 покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого ним кримінальних правопорушень, а також дані про осіб обвинувачених.

Обставиною, що пом'якшують покарання є активне сприяння розкриттю злочину, щире каяття та визнання ними вини.

Обставини, що обтяжують покарання відсутні.

В звязку з цим, суд вірно призначив покарання за скоєні злосини, однак враховуючи два попередні вироки, які слід врахувати на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, остаточне покарання необхідно призначити за принципом часткового складання, а не поглинення.

Зважаючи на викладене, керуючись ст. ст. 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016, щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4 скасувати в частині призначеного покарання.

ОСОБА_3 призначити покарання:

- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком 4 роки;

- за ч. 3 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі строком 4 роки 6 місяців.

Згідно ст. 70 КК України по сукупності злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначити у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України шляхомчасткового складання призначених покарань за цим вироком та вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточне покарання визначити у виді 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_4 призначити покарання:

- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком 3 роки 2 місяці.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточне покарання визначити у виді 3 років 8 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 72 ч. 5 КК України ОСОБА_3 та ОСОБА_4 зарахувати в строк відбування покарання під вартою з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі, в період з 07.03.2016 по 22.09.2017 та з 09.11.2017 по 22.12.2017.

Врешті вирок Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016 залишити без зміни.

Даний вирок може бути оскаржено в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим - в той самий строк, з дня вручення йому копії судового рішення.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.

Судді:

А.І. ОСОБА_10 ОСОБА_11 Ковальська