Рішення № 71074966, 12.12.2017, Господарський суд Волинської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

12 грудня 2017 р. Справа № 903/845/17

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Птахокомплекс "Губин"

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Волиньгаз"

про визнання протиправною та скасування оперативно-господарської санкції

Суддя Шум М.С.

Представники сторін:

від позивача: Мартинюк Д.В., довіреність №1-4/888 від 11.12.2017р.

від відповідача: Козлюк З.Р., довіреність №007.1Др-13-0817 від 29.08.2017р.

Відповідно до ст.20 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) роз'яснено право відводу судді. Відводу судді не заявлено. На підставі ст.22 ГПК України роз'яснено процесуальні права та обов'язки сторін.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Суть спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "Птахокомплекс "Губин" звернулося до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "Волиньгаз" про скасування оперативно-господарської санкції, а саме рішення комісії ПАТ «ВОЛИНЬГАЗ» з розгляду актів про порушення від 19.10.2017р. про нарахування ТОВ «Птахокомлекс «Губин» об'єму газу в розмірі 103896 м3 за період 01.10.2017р. по 17.10.2017р. в сумі 88955,76 грн. з ПДВ.

Ухвалою суду від 07.11.2017р. розгляд справи призначено на 12.12.2017р..

11.12.2017р. від позивача надійшла заява про зміну предмету позову, в якій просять визнати протиправною та скасувати оперативно-господарську санкцію, а саме рішення комісії ПАТ «ВОЛИНЬГАЗ» з розгляду актів про порушення від 19.10.2017 року про нарахування ТОВ «Птахокомлекс «Губин» необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу об'ємом 93 666 м3 на загальну суму 768954,40 грн. з ПДВ.

Суд, в порядку ст.22 ГПК України, приймає подану заяву, справа вирішується із врахуванням останньої.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, позов просив задоволити із врахуванням заяви про зміну предмету позову.

У судовому засіданні представник відповідача, позов заперечила з підстав наведених у поданому відзиві з додатками(від 12.12.2017р.).

З урахуванням вимог ст.69 ГПК України справу розглянуто за наявними матеріалами відповідно до ст.75 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши думку представників сторін, суд, -

встановив:

01.01.2016р. ТОВ «Птахокомплекс «Губин» заявою-приєднанням №09420VGR02FP016 приєдналося до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Вищевказаний договір розподілу природного газу є типовим і затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - Регулятор, НКРЕКП) №2498 від 30.09.2015р.

Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приеднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Відповідно до п.4 Кодексу газорозподільних систем, Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб'єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

ПАТ «Волиньгаз» є Оператором ГРМ в межах Волинської області та здійснює діяльність на підставі ліцензії на розподіл природного газу, газу (метану) вугільних родовищ, виданої на підставі рішення №1298 від 23.04.2015 та переоформлена згідно з рішенням №2248 від 01.09.2015 та згідно із постановою НКРЕКП від 19.06.2017 №813.

Таким чином, між Позивачем та ПАТ «Волиньгаз» було укладено договір розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з п.п.7 п. 7.4 укладеного договору розподілу природного газу, споживач зобов'язаний дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з п.8.1 укладеного договору розподілу природного газу, за невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України.

Відповідно до пп.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу, належать зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

При перевірці вузла обліку газу співробітниками ПАТ «Волиньгаз» 17.10.2017р. по об'єкту позивача за адресою: с.Туличів, вул. Бамівська, 33, співробітниками ПАТ «Волиньгаз» було виявлено порушення позивачем Кодексу газорозподільних систем, а саме виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) (п.п. 3. п. 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем), ПРО ШО складено акт №1039 від 17.10.2017.

Складеним актом встановлено, що в ході перевірки виявлено два наскрізних отвори в головці лічильника газу ЛГ-к 150 G 400 №2658? під болтами кріплення до кришки таблички класу вибухонебезпеки 1ЕхіЬ11ВТЗ «X».

Відповідно до абз.2 п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представники Позивача - керуючий фермою ОСОБА_4 та ОСОБА_5 були присутні при проведенні контрольного огляду вузла обліку, ОСОБА_5 поставив свій підпис в акті про порушення №1039 від 17.10.2017 року/

Представника споживача вищевказаним актом про порушення було повідомлено про запрошення на засідання комісії Оператора ГРМ з розгляду даного акту на 19.10.2017р/ о 10 год.

Крім того, лічильник газу ЛГ-к 150 Є 400 №2658? відповідно до Протоколу щодо демонтажу ВОГ на експертну повірку №1038 від 17.10.2017 року було направлено на позачергову експертну повірку.

Відповідно до п. 4 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали, зокрема, більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою.

Згідно з п. 2 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем, зокрема, перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб'єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

У разі якщо перевірку ініціює сторона, на території якої знаходиться комерційний ВОГ, або якщо комерційний ВОГ знаходиться на території, яка не забезпечена наявністю представників суміжного суб'єкта природного газу (споживача), сторона, яка ініціює перевірку, повинна не пізніше ніж за дві доби до перевірки (вихідні та святкові дні не враховуються) письмово повідомити суміжного суб'єкта ринку природного газу про дату і час проведення перевірки та про необхідність забезпечити доступ на територію, де встановлений комерційний ВОГ, та/або бути присутнім при перевірці комерційного ВОГ.

Оскільки об'єкт обстеження знаходився не на території ПАТ «Волиньгаз», як сторони, яка ініціювала перевірку, даний об'єкт знаходиться на території, яка забезпечена наявністю представників споживача (що підтверджується присутністю при перевірці ОСОБА_4 та ОСОБА_5 тому ПАТ «Волиньгаз» не зобов'язане було повідомляти за два дні про таку перевірку.

Відповідно до п.1 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Згідно з результатами проведеної експертизи за участю представника позивача - ОСОБА_5, актом №2442-39-18-17 експертизи лічильника газу ЛГ-к 150 G 400 №2658. 2004 року випуску, покази 0450187 куб/м. від 18.10.2017, зроблені висновки, при зовнішньому огляді лічильника газу візуальних пошкоджень не виявлено. При знятті маркувальної таблички лічильника газу було виявлено два наскрізних отвори в головці лічильника під болтами кріплення до кришки таблички класу вибухонебезпеки.

На підставі проведеної експертизи, було складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки для подальшої експлуатації від 18.10.2017 року.

Згідно із даною Довідкою, лічильник газу ЛГ-К-150-2 заводський номер №2658, що належить ТОВ «Птахокомплекс» Губин» - не придатний до подальшої експлуатації у зв'язку із виявленням наскрізних отворів в голові лічильника під шильником, який позначає клас вибухобезпеки.

За результатами проведення експертизи представниками Товариства за участі уповноваженого представника позивача складено акт про порушення №5171 від 18.10.2017 року.

Згідно з п.2.3 типового договору розподілу природного газу, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором сторони зобов'язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем.

Відповідно до п. 8 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, зокрема, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо нього відповідне рішення.

В складених актах про порушення №1039 від 17.10.2017 року та № 5171 від 18.10.2017 року позивачу було повідомлено, що комісія з розгляду акту про порушення відбудеться 19.10.2017 року о 10:00 за адресою м. Луцьк, вул. Франка,12.

Відповідно до п.10 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, споживач (несанкціонований споживач) зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

Відповідно до абз.1 п.11 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, зокрема, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Акти про порушення №1039 від 17.10.2017 року та № 5171 від 11.10.2017 року були розглянуті на засіданні комісії 19.10.2017р. за участю представника позивача, про що складений протокол №19/10/17. За результатами розгляду актів було прийнято рішення про їх задоволення, та проведення донарахувань не облікованих об'ємів спожитого природного газу відповідно до вимог Кодексу ГРМ.

Відповідно до п.1 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, зокрема, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об'єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об'єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення відповідного' ЗВТ та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, зокрема, приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.

Як встановлено в акті про порушення №1039 від 17.10.2017р. виявлено два наскрізних отвори в головці лічильника газу ЛГ-к 150 G 400 №265,. під болтами кріплення до кришки таблички класу вибухонебезпеки 1Ехіb11ВТЗ «X».

Тобто для виявлення даного наскрізного отвору, необхідним було демонтувати один з болтів кріплення таблички (як елемента будівельної конструкції чи оздоблювального матеріалу), що і дає підстави стверджувати, що дане втручання здійснене саме шляхом прихованих заходів.

Газова доба - період часу з 05:00 всесвітньо координованого часу (далі - ІІТС) (з 07:00 за київським часом) дня до 05:00 ІІТС (до 07:00 за київським часом) наступного дня для зимового періоду та з 04:00 ІІТС (з 07:00 за київським часом) дня до 04:00 ІІТС (до 07:00 за київським часом) наступного дня для літнього періоду.

Таким чином, у надісланому позивачеві акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу застосований період з 07:00 ( як початку газової доби) 01.10.2017 (як початку розрахункового періоду, передбаченого Кодексом газорозподільних систем) до 17:00 17.10.2017( газової доби виявлення порушення).

Відповідно до п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу від 18.10.2017 року в кількості 103 896 м куб та рахунок на оплату вартості не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу від 26.10.2017 були надіслані позивачу.

Проте, враховуючи надходження додаткової інформації по закриттю об'ємів жовтня місяця щодо фактичних об'ємів спожитого природного за вищевказаним об'єктом, який обліковувався електронним обчислювачем (коректором), товариством було відкликано листом № VL03.2-.nB 806/12-08 від 07.11.2017р. акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу від 18.10.2017р. в кількості 103 896 м куб та рахунок на оплату вартості не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу та направлено уточнений акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу від 07.11.2017 року в кількості 93666 м куб та новий рахунок.

Таким чином дії ПАТ «Волиньгаз» по донарахуванню обсягів газу є правомірними та вчиненими у відповідності до умов типового договору розподілу природного газу, Кодексу газорозподільних систем та Закону України «Про ринок природного газу».

Відповідно до ст.235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 2 ст.237 ГК України зазначено, що порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором.

Частиною 2 ст.20 ГК України передбачено способи захисту прав та інтересів суб'єктів господарювання та споживачів, зокрема застобування оперативно-господарських санкцій.

Договором розподілу, який укладено між сторонами, не передбачено такої оперативно-господарської санкції, як здійснення донарахування не облікованого об'єму природного газу, а також відповідно й порядку її застосування.

За таких обставин, вимоги позивача щодо скасування оперативно-господарських санкцій є безпідставними , так як такі не застосовувались, відповідно до умов договору, відповідачем.

В силу ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. При цьому вимоги, що пред'являються до доказів, визначені ст.34 ГПК України, відповідно до якої, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи; обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Суд не приймає твердження позивача, наведенні в позовній заяві, про те що акти складено без участі уповноваженого представника споживача, оскільки посилання позивача на документи та наданнях їх копій до позовної заяви спростовує його твердження про те, що такі не складалися та вони відсутній в ТОВ «Птахокомплекс»Губин».

Твердження позивача, що наскрізні отвори в лічильнику не свідчать про несанкціоноване втручання в його роботу та виконані на заводі виробнику спростовується наступним: згідно «Руководства по по эксплуатации 2.784.008 РЭ счетчика газа турбинного ЛГ-К-Ех(сг)», не передбачено наскрізних отворів для кріплення табличок на корпусі відлікового пристрою. Даний факт, також підтверджується і листом заводу-виробника ПАТ «Івано-Франківський завод «Промприлад»(наявний в матеріалах справи).

Позивач не довів належними та допустимими доказами наявність підстав для визнання протиправною та скасування оперативно-господарську санкції, а саме рішення комісії ПАТ «ВОЛИНЬГАЗ» з розгляду актів про порушення від 19.10.2017 року про нарахування ТОВ «Птахокомлекс «Губин» необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу об'ємом 93 666 м3 на загальну суму 768954,40 грн. з ПДВ, а також порушення відповідачем своїми діями законодавства чи прав та інтересу ТОВ "Птахокомплекс "Губин".

Враховуючи викладені обставини, беручи до уваги наявні в матеріалах справи документи, докази та пояснення сторін, господарський суд, оцінюючи подані сторонами докази за своїм переконанням, що ґрунтується на всебічному й об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, дійшов висновку, що вимоги позивача є безпідставними, у зв'язку з чим відмовляє у задоволенні позовних вимог.

Судові витрати відповідно до ст.49 ГПК України при відмові в позові покладаються на позивача.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.32, 33, 43, 44, 49, 82-85 ГПК України, господарський суд, -

вирішив:

В позові відмовити.

Повний текст рішення складено

18.12.2017

Суддя М. С. Шум