Постанова № 71010649, 29.11.2017, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2017 року Справа № 5015/1079/11

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіПоліщука В.Ю. (доповідач),суддів:Панової І.Ю., Удовиченка О.С.,розглянувшикасаційні скарги: арбітражного керуючого Власюка Валерія Вячеславовича, Науково-виробничого підприємства "С-НЕТ" у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙБІ Україна",на постановуЛьвівського апеляційного господарського суду від 19 липня 2017 року,у справі № 5015/1079/11 Господарського суду Львівської області,за заявоюКолективного підприємства "С-НЕТ Телепорт" (м.Кременчук, Полтавської області),доНауково-виробничого підприємства "С-НЕТ" у формі Товариства з обмеженою відповідальністю (м. Львів),провизнання банкрутом,-

представники учасників судового провадження не з'явились;

в с т а н о в и в:

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 02.03.2011 року, за Заявою Колективного підприємства "С-НЕТ Телепорт" (далі за текстом - КП "С-НЕТ Телепорт"), порушено провадження у справі № 5015/1079/11 про банкрутство Науково-виробничого підприємства "С-НЕТ" у формі Товариства з обмеженою відповідальністю (далі за текстом - НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ); введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, інше.

Постановою Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року у справі № 5015/1079/11 (суддя - Морозюк А.Я.) - НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру (п.1); ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Власюка Валерія Вячеславовича (п.2); оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається (п.3); зобов'язано ліквідатора: 1) здійснити ліквідаційну процедуру банкрута в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року; 2) надати суду документально підтверджений звіт про виконану роботу (п.4); відмовлено в задоволенні Скарги ОСОБА_6 та ОСОБА_7 на дії розпорядника майна від 30.03.2017 року (п.5); відмовлено в задоволенні Скарги на дії розпорядника майна КП "С-НЕТ Телепорт" (б/н, б/д) (п.6); встановлено оплату послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень розпорядника майна, з часу призначення його розпорядником майна боржника (п.7); відмовлено в задоволенні Клопотання Голови комітету кредиторів - Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙБІ Україна" (далі за текстом - ТзОВ "ЕЙБІ Україна") від 20.03.2017 року в частині покладення на кредитора, за заявою якого порушено справу, оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. за період від дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство та до першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат, про що винести відповідне рішення та судовий наказ (п.8); відмовлено у задоволенні Клопотання розпорядника майна Власюка В.В. про затвердження суми оплати (винагороди) арбітражного керуючого Власюка В.В. у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ та визначити у відповідності до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" джерело та терміни їх виплат (п.9), інше.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі № 5015/1079/11 (головуючий суддя - Желік М.Б., судді: Костів Т.С., Марко Р.І.) апеляційну скаргу ОСОБА_6 та ОСОБА_7 (б/н) від 12.05.2017 року частково задоволено; постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року у справі № 5015/1079/11 скасовано в частині: пунктів 1-4, 7 резолютивної частини та направлено в цій частині справу на розгляд Господарського суду Львівської області на стадію розпорядження майном; пункту 5 резолютивної частини та прийнято в цій частині нове рішення про часткове задоволення Скарги ОСОБА_6 та ОСОБА_7 від 30.03.2017 року на дії розпорядника майна, а саме: "визнати неправомірними дії розпорядника майна Власюка В.В. щодо порядку скликання Зборів кредиторів. В задоволенні решти вимог Скарги відмовити"; пункту 6 резолютивної частини та прийнято в цій частині нове рішення про часткове задоволення скарги КП "С-НЕТ Телепорт" (б/н, б/д) на дії розпорядника майна, а саме: "визнати неправомірними дії розпорядника майна Власюка В.В. щодо порядку скликання Зборів кредиторів. В задоволенні решти вимог Скарги відмовити"; в іншій частині постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року у справі №5015/1079/11 залишено без змін; присуджено до відшкодування судового збору у розмірі 93 грн. 50 коп. ОСОБА_6 та відшкодування судового збору у розмірі 93 грн. 50 коп. ОСОБА_7 за рахунок коштів НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, у порядку черговості, визначеної ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погоджуючись з прийнятою господарським судом апеляційної інстанції постановою, арбітражний керуючий Власюк В.В., звернувся з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі № 5015/1079/11 повністю, залишити постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року без змін. При цьому, скаржник посилається на порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Крім цього, не погоджуючись з прийнятою господарським судом апеляційної інстанції постановою, НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, звернулось з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі № 5015/1079/11 повністю, залишити постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року без змін. При цьому, скаржник посилається на порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Поряд з цим, з касаційною скаргою звернулось ТзОВ "ЕЙБІ Україна", у якій скаржник просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі № 5015/1079/11 повністю, залишити постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року без змін. При цьому, скаржник посилається на порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 31.10.2017 року у справі №5015/1079/11, згідно з ст.ст.53, 1114 ГПК України, відновлено арбітражному керуючому Власюку В.В., НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ та ТОВ "ЕЙБІ Україна" процесуальний строк на подання касаційних скарг, касаційні скарги арбітражного керуючого Власюка В.В., НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ та ТОВ "ЕЙБІ Україна" на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі №5015/1079/11 прийнято до провадження, призначено розгляд касаційних скарг на 29.11.2017 року.

Учасники судового провадження у справі не скористались наданим процесуальним правом на участь уповноваженого представника в судовому засіданні господарського суду касаційної інстанції, про причини неявки суд не повідомили. Про час, дату та місце засідання суду належним чином повідомлені, що підтверджується матеріалами справи. Враховуючи, що учасників судового провадження було повідомлено про те, що не з'явлення їх представників в судове засідання касаційної інстанції не тягне за собою відкладення розгляду справи, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про можливість розгляду касаційної скарги за відсутності в судовому засіданні уповноважених представників учасників касаційного провадження.

Заслухавши доповідь судді Поліщука В.Ю., обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційні скарги не підлягають задоволенню, за таких підстав.

Господарськими судами першої та апеляційної інстанції під час розгляду справи встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 16.06.2011 року введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Власюка В.В.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.09.2013 року затверджено Реєстр вимог кредиторів НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, до якого включено:

- ОСОБА_8 основний борг в сумі 15852 грн. 07 коп. - друга черга;

- ОСОБА_7 основний борг в сумі 66360 грн. 36 коп. - друга черга;

- ОСОБА_6 основний борг в сумі 120094 грн. 00 коп. - друга черга;

- Управління Пенсійного фонду України у Франківському районі м. Львова. основний борг в сумі 62658 грн. 42 коп. - друга черга;

- ТзОВ "ЕЙБІ Україна" основний борг в сумі 421406 грн. 00 коп. - четверта черга, витрати на оплату державного мита в сумі 85 грн. 00 коп. - перша черга;

- КП "С-НЕТ Телепорт" основний борг в сумі 485657 грн. 24 коп. - четверта черга.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.06.2014 року скаргу КП "С-НЕТ Телепорт" задоволено, зобов'язано розпорядника майна НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ скликати та провести збори кредиторів, відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Львівської області від 29.01.2015 року у справі № 5015/1079/11 КП "С-НЕТ Телепорт" визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором банкрута НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ призначено арбітражного керуючого Козія Володимира Юрійовича; зобов'язано арбітражного керуючого Власюка В.В., протягом 10 календарних днів з дня отримання даної постанови, передати ліквідатору банкрута Козію В.Ю. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута за актом передачі-прийому, інше.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 16.09.2015 року у справі № 5015/1079/11 апеляційну скаргу НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ залишено задоволення, постанову Господарського суду Львівської області від 29.01.2015 року у справі № 5015/1079/11 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.12.2015 року у справі №5015/1079/11 касаційну скаргу НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ задоволено частково. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.09.2015 року та постанову Господарського суду Львівської області від 29.01.2015 року у справі №5015/1079/11, в частині визнання боржника НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора боржника скасовано. В іншій частині постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.09.2015 року та постанову Господарського суду Львівської області від 29.01.2015 року у справі № 5015/1079/11 залишено без змін. Справу № 5015/1079/11, в частині визнання боржника НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора боржника, передано на новий розгляд до Господарського суду Львівської області.

При цьому, господарським судом касаційної інстанції було зазначено, що в спірній постанові господарського суду першої інстанції не міститься аналіз фінансового та майнового стану боржника, не з'ясований перелік та стан майна, що належить боржнику та його вартість, тобто, господарським судом не встановлений факт перевищення розміру пасиву боржника над його активами. Місцевий господарський суд не дослідив та не врахував позиції кредиторів (комітету кредиторів) у цій справі з приводу переходу до процедури ліквідації боржника. Апеляційний господарський суд не звернув уваги на відсутність, на момент прийняття Постанови про визнання боржника банкрутом, відповідного рішення комітету кредиторів, що вказує на порушення прав та інтересів кредиторів у справі.

Поряд з цим, господарський суд касаційної інстанції вказав на те, що господарським судам належить надати правову оцінку повноваженням та правомірності прийняття рішень щодо судових процедур у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ Комітетом кредиторів у складі, вказаному у Протоколі засідання Комітету кредиторів НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ від 22.09.2015 року.

При новому розгляді справи №5015/1079/11, в скасованій Вищим господарським судом України частині, Господарським судом Львівської області прийнято постанову від 20.04.2017 року, якою НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру (п.1); ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Власюка Валерія Вячеславовича (п.2); оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається (п.3); зобов'язано ліквідатора: 1) здійснити ліквідаційну процедуру банкрута в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року; 2) надати суду документально підтверджений звіт про виконану роботу (п.4); відмовлено в задоволенні Скарги ОСОБА_6 та ОСОБА_7 на дії розпорядника майна від 30.03.2017 року (п.5); відмовлено в задоволенні Скарги на дії розпорядника майна КП "С-НЕТ Телепорт" (б/н, б/д) (п.6); встановлено оплату послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень розпорядника майна, з часу призначення його розпорядником майна боржника (п.7); відмовлено в задоволенні Клопотання Голови комітету кредиторів - Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙБІ Україна" (далі за текстом - ТзОВ "ЕЙБІ Україна") від 20.03.2017 року в частині покладення на кредитора, за заявою якого порушено справу, оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. за період від дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство та до першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат, про що винести відповідне рішення та судовий наказ (п.8); відмовлено задоволенні Клопотання розпорядника майна Власюка В.В. про затвердження суми оплати (винагороди) арбітражного керуючого Власюка В.В. у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ та визначити у відповідності до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" джерело та терміни їх виплат (п.9), інше.

При цьому, місцевим господарським судом було встановлено наступне.

05.04.2017 року голова Комітету кредиторів ТзОВ "ЕЙБІ Україна" подав місцевому господарському суду Клопотання, відповідно до якого просив визнати НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ банкрутом і відкрити ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців; призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Власюка В.В., на підтвердження чого долучив протокол засідання Комітету кредиторів від 20.03.2017 року. Крім цього, головою Комітету кредиторів ТзОВ "ЕЙБІ Україна" подано Клопотання про встановлення оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень; про покладення на кредитора, за заявою якого порушено справу про банкрутство, оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. за період від дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство та до першого засідання Комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат, про винесення відповідного додаткового судового рішення та судового наказу.

Розпорядником майна 05.04.2017 року подано місцевого господарського суду Звіт з додатками, в якому зазначено про вжиття всіх необхідних заходів, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, неодноразово скеровувались запити щодо отримання відомостей про фінансовий та майновий стан боржника, розглянуто вимоги кредиторів і надіслано повідомлення про їх визнання чи невизнання, подано уточнюючі запити щодо заборгованості по заробітній платі, складено Реєстр вимог кредиторів, складено уточнений Реєстр вимог кредиторів, який подано на затвердження місцевому господарському суду, скликались і проводились збори кредиторів, проводився аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становища на фінансових ринках.

На підтвердження виконаної роботи розпорядником майна долучено Звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ з додатками, фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва станом на 31.12.2016 року, Протокол інвентаризаційної комісії з інвентаризації активів НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ на 01.03.2017 року, Акт огляду майна №1 та №2 від 01.03.2017 року, Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна №28244251 станом на 20.03.2017 року.

У відповідності до проведеного розпорядником майна Звіту, вбачається, що підприємство не має матеріального, фінансового та організаційного потенціалу для подальшого провадження господарської діяльності. Фінансовий стан характеризується неплатоспроможністю. Наявність ознак з дій приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства не виявлено. Єдино можливим представляється визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до Протоколу інвентаризаційної комісії з інвентаризації активів НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ станом на 01.03.2017 року, основних засобів, нематеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів (в т.ч. сировини, матеріалів, готової продукції, незавершеного виробництва), біологічних активів, готівки, грошових коштів та їх еквівалентів, бланків документів суворої звітності, дебіторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів, забезпечень та резервів на дату інвентаризації немає.

Із наявних Актів огляду майна НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ №1 та №2, складених 01.03.2017 року, вбачається, що розпорядник майна провів виїзд та огляд за юридичною адресою НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ: м. Львів, вул. Наукова, 7Б та за місцезнаходженням органів управління підприємства. За результатами огляду майна (активів), які належать боржнику не виявлено.

Як підтверджено Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна №28244251 станом на 20.03.2017 р., до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна внесено записи про арешт нерухомого майна НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ на підставі постанов органів ДВС (об'єкт обтяження: невизначене майно, все нерухоме майно), інші відомості в державному реєстрі відсутні.

Крім того, долучено Лист Головного територіального управління юстиції у Львівській області від 21.11.2016 року з додатками, Лист Державної служби України з безпеки на транспорті від 10.03.2017 року про те, що записи щодо суден власником або судновласником яких є юридична особа, вказана в запиті, відсутні; Листи ПАТ "Українська залізниця" в особі філії "Головний інформаційно-обчислювальний центр" від 18.03.2016 року, від 17.01.2017 року про те, що за НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ вантажні вагони не зареєстровані; Листи Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 01.04.2016 року, від 09.02.2017 року, відповідно до яких станом на 31.12.2015 року НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів (10 відсотків і більше статутного капіталу), відсутнє; Лист Головного управління Держземагентства у Львівській області від 20.03.2015 року про те, що станом на 01.01.2013 року, земельних ділянок у власності чи користуванні НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ на території області не зареєстровано; Лист Державної інспекції сільського господарства в Львівській області від 03.03.2015 року про те, що за НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ транспортні засоби на території Львівської області не зареєстровані; Лист Територіального управління Держгірпромнагляду у Львівській області від 26.02.2015 року про те, що НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ не має зареєстрованої спеціалізованої техніки; Лист Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України від 26.02.2015 року про те, що за НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ повітряні судна ніколи не були зареєстровані.

Таким чином, місцевий господарський суд встановив, що фінансовий стан боржника характеризується ознаками неплатоспроможності, майнові активи боржника для задоволення вимог кредиторів не виявлені, пропозицій щодо санації боржника чи укладення мирової угоди не поступало, відтак, погашення визнаних судом вимог кредиторів можливе не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Враховуючи зазначені обставини, керуючись приписами ст.ст.1, 16, 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.110 ЦК України, ст.ст.205, 209 ГК України, взявши до уваги, що загальних розмір вимог кредиторів, відповідно до ухвали Господарського суду Львівської області від 11.09.2013 року про затвердження Реєстру вимог кредиторів, складає 1 172 028 грн. 09 коп., та врахувавши Протокол засідання Комітету кредиторів від 20.03.2017 року, Заяву-згоду арбітражного керуючого Власюка В.В. на призначення його ліквідатором боржника, місцевий господарський суд дійшов висновку про необхідність припинення процедури розпорядження майном, припинення повноважень розпорядника майна Власюка В.В., визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Власюка В.В.

Поряд з наведеним, місцевий господарський суд визнав доцільним задовольнити Клопотання голови Комітету кредиторів від 20.03.2017 року в частині встановлення оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. та встановити оплату послуг останнього в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень розпорядника майна, з часу призначення його розпорядником майна.

При цьому, Клопотання голови Комітету кредиторів від 20.03.2017 року в частині покладання на кредитора, за заявою якого порушено провадження у справі, оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. за період з дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство до першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат, місцем господарським судом відхилено з огляду на те, що відповідно до п.16 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону до 19.01.2013 року), ухвалою господарського суду затверджується звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого. Проте, ні головою Комітету кредиторів, ні арбітражним керуючим звіту про оплату послуг суду не надано, з Клопотання не вбачається за який період слід затвердити оплати послуг розпорядника майна, не зазначено суму, яку слід стягнути з ініціюючого кредитора, не відображено і в Протоколі засідання комітету кредиторів від 20.03.2017 року, за який період та в якій сумі арбітражному керуючому Власюку В.В. затверджено оплату послуг.

Щодо поданих до місцевого господарського суду Скарг КП "С-НЕТ Телепорт", ОСОБА_6 та ОСОБА_7 на дії розпорядника майна НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ арбітражного керуючого Власюка В.В., місцевий господарський суд визнав їх необґрунтованими та зазначив, що наведені в цих Скаргах обставини, а саме не скликання арбітражним керуючим Власюком В.В. протягом двох тижнів Збори кредиторів, не є підставою для усунення останнього від виконання обов'язків розпорядника майна "С-НЕТ" у формі ТзОВ.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі № 5015/1079/11 апеляційну скаргу ОСОБА_6 та ОСОБА_7 (б/н) від 12.05.2017 року частково задоволено; постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року у справі № 5015/1079/11 скасовано в частині: пунктів 1-4, 7 резолютивної частини та направлено в цій частині справу на розгляд Господарського суду Львівської області на стадію розпорядження майном; пункту 5 резолютивної частини та прийнято в цій частині нове рішення про часткове задоволення Скарги ОСОБА_6 та ОСОБА_7 від 30.03.2017 року на дії розпорядника майна, а саме: "визнати неправомірними дії розпорядника майна Власюка В.В. щодо порядку скликання Зборів кредиторів. В задоволенні решти вимог Скарги відмовити"; пункту 6 резолютивної частини та прийнято в цій частині нове рішення про часткове задоволення скарги КП "С-НЕТ Телепорт" (б/н, б/д) на дії розпорядника майна, а саме: "визнати неправомірними дії розпорядника майна Власюка В.В. щодо порядку скликання Зборів кредиторів. В задоволенні решти вимог Скарги відмовити"; в іншій частині постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року у справі №5015/1079/11 залишено без змін.

При цьому, апеляційний господарський суд зазначив, що у відповідності до вимог ч.8 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", 05.04.2017 року голова Комітету кредиторів звернувся до місцевого господарського суду із Клопотанням про введення ліквідаційної процедури.

Проте, місцевим господарським судом не досліджено та не з'ясовано актуальний та чинний склад комітету кредиторів, який мав повноваження звертатись до господарського суду із відповідними клопотаннями, зокрема, про введення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Власюка В.В., про встановлення оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В.

Такого висновку апеляційний господарський суд дійшов з огляду на наявну у матеріалах справи копію Протоколу №1/1 загальних Зборів кредиторів від 19.10.2015 року, відповідно до якого припинено повноваження діючого комітету кредиторів і обрано новий склад - ОСОБА_7, ОСОБА_6, КП "С-НЕТ Телепорт".

Однак, з відповідними Клопотаннями, зокрема, 22.03.2016 року, 16.05.2016 року, 17.05.2016 року, 05.04.2017 року, до місцевого господарського суду звернулось ТзОВ "ЕЙБІ Україна", як голова Комітету кредиторів, тобто після жовтня 2015 року. Документи, які б були подані новими членами Комітету кредиторів від імені Комітету кредиторів, у матеріалах справи відсутні.

Відтак, приймаючи рішення про введення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, місцевим господарським судом не було заслухано думки та позиції ОСОБА_7, ОСОБА_6, КП "С-НЕТ Телепорт" щодо переходу до ліквідаційної процедури у справі про банкрутство.

За таких обставин, апеляційний господарський суд визнав не підтвердженими належним чином висновки місцевого господарського суду про наявність підстав для відкриття ліквідаційної процедури у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, про задоволення Клопотання Комітету кредиторів від 20.03.2017 року про призначення ліквідатором Власюка В.В., про встановлення оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень, та дійшов висновку, що постанова Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року у справі № 5015/1079/11, в частині п.1,2,3,4,7 резолютивної частини, підлягає скасуванню з направленням справи до місцевого суду на стадію розпорядження майном для повного і всебічного дослідження усіх обставин справи, вирішення питання про можливість переходу до ліквідаційної процедури у цій справі.

Крім того, апеляційний господарський суд надав оцінку доводам кредиторів ОСОБА_6, ОСОБА_7 та КП "С-НЕТ Телепорт", наведеним у їх Скаргах на дії розпорядника майна НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ арбітражного керуючого Власюка В.В., та дійшов висновку про наявність підстав для визнання неправомірними дії розпорядника майна щодо порядку скликання зборів кредиторів. Однак, вимоги Скарг у частині усунення Власюка В.В. від виконання обов'язків розпорядника майна, призначення іншого розпорядника майна, апеляційний господарський суд визнав не доведеними. Відтак, господарський суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що Скарги ОСОБА_6, ОСОБА_7, КП "С-НЕТ Телепорт" підлягають частковому задоволенню. Відповідно, постанова місцевого господарського суду від 20.04.2017 року, в частині п.5 і п.6, підлягає скасуванню з прийняттям рішення про часткове задоволення відповідних скарг.

Не погоджуючись з прийнятою господарським судом апеляційної інстанції постановою, арбітражний керуючий Власюк В.В., НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ та ТзОВ "ЕЙБІ Україна", звернулись з касаційними скаргами, у яких просять скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 року у справі № 5015/1079/11 повністю, залишити постанову Господарського суду Львівської області від 20.04.2017 року без змін. При цьому, скаржники посилаються на порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Залишаючи без задоволення касаційні скарги, колегія суддів касаційної інстанції виходить з наступного.

Враховуючи приписи п. 11 Розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (№ 4212-VI від 22.12.2011 року), в цьому випадку, при вирішенні питання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора підлягають застосуванню норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, що діяла до 19.01.2013 року.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. У разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений банкрутом.

При цьому, статтею 1 вказаного Закону, визначено, що ліквідація це припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Частиною 4 статті 205 ГК України передбачено, що у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів, він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом. Аналогічними є положення частини 3 статті 110 ЦК України.

Статтею 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" унормовано, що до компетенції комітету кредиторів віднесено прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону, що регулює спірні правовідносини) встановлений єдиний випадок визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури на стадії розпорядження майном, а саме у разі наявності клопотання комітету кредиторів.

Пунктом 1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" № 6 від 23.03.2012 року роз'яснено, що рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

За змістом ст.32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються, зокрема, висновками судових експертиз.

Статтею 34 ГПК України встановлено, що докази повинні відповідати, зокрема, вимогам належності та допустимості. При цьому, належністю доказів є спроможність фактичних даних містити інформацію щодо обставин, що входять до предмета доказування, слугувати аргументами (посилками) у процесі встановлення об'єктивної істини.

Як зазначено апеляційним господарським судом, місцевий господарський суд, пославшись на Клопотання голови Комітету кредиторів ТзОВ "ЕЙБІ Україна", подане до місцевого господарського суду 05.04.2017 року, не дав оцінки протоколу №1/1 загальних Зборів кредиторів від 19.10.2015 року, відповідно до якого припинено повноваження діючого Комітету кредиторів і обрано новий склад: ОСОБА_7, ОСОБА_6, КП "С-НЕТ Телепорт".

При цьому, апеляційний господарський суд обґрунтовано звернув увагу на те, що місцевий господарський суд не дослідив та не врахував позиції кредиторів (новобраного Комітету кредиторів) у цій справі з приводу переходу до процедури ліквідації боржника, не з'ясував чи приймалось новим Комітетом кредиторів, на момент прийняття Постанови про визнання боржника банкрутом, рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Наведені у касаційних скаргах доводи стосовно повноважень Комітету кредиторів, який очолюється представником ТзОВ "ЕЙБІ України", не спростовують висновок апеляційного господарського суду про неповне з'ясування місцевим господарським судом обставин щодо наявності у Комітету кредиторів, у тому складі, який приймав рішення про звернення до господарського суду з Клопотаннями про введення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство НВП "С-НЕТ" у формі ТзОВ, про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Власюка В.В., про встановлення оплати послуг арбітражного керуючого Власюка В.В., права на звернення до місцевого господарського суду з цими клопотаннями, враховуючи згаданий вище Протокол №1/1 загальних Зборів кредиторів від 19.10.2015 року, якому місцевий господарський суд, в порушення вимог ст.43 ГПК України, не дав оцінки.

Відповідно до ч.3 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

В силу приписів ст.13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розпорядник майна, поміж іншим, зобов'язаний скликати збори кредиторів.

Враховуючи наведені норми, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновком апеляційного господарського суду про те, що Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не встановлено строк, протягом якого мають бути проведені збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів, тому, якщо арбітражному керуючому було вручено повідомлення комітету кредиторів або окремих кредиторів про скликання зборів кредиторів, арбітражний керуючий, як особа, уповноважена на скликання зборів, зобов'язаний вчинити відповідні дії, щоб такі збори відбулися у строк, визначений законом, у цьому випадку, протягом двох тижнів.

Як встановлено апеляційним господарським судом, вимогу КП "С-НЕТ Телепорт" про скликання загальних зборів арбітражним керуючим було отримано 14.02.2017 року, тому збори кредиторів мали бути скликані до 28.02.2017 року включно. Проте, розпорядником майна не було дотримано вимог закону щодо порядку скликання зборів кредиторів на підставі вимоги КП "С-НЕТ Телепорт".

Наведені у касаційних скаргах доводи скаржників не спростовують обставин, встановлених господарським судом апеляційної інстанції про недотримання розпорядником майна вимог закону щодо порядку скликання зборів кредиторів на вимогу КП "С-НЕТ Телепорт".

Поряд з цим, зважаючи на межі перегляду справи в касаційній інстанції, передбачені ст. ст. 1115, 1117 ГПК України, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає за необхідне відзначити, що скаржники у касаційних скаргах порушують питання, які стосуються оцінки доказів. Проте, оцінка доказів, на підставі яких судова інстанція дійшла до висновку про встановлення тих чи інших обставин справи, в силу приписів ст.43 ГПК України, здійснюється за внутрішнім переконанням суду, і їх переоцінка не віднесена до компетенції касаційної інстанції.

З урахуванням меж перегляду справи у касаційній інстанції, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені господарським апеляційний судом на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки господарського суду апеляційної інстанції відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для зміни або скасування оскаржуваної постанови немає.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу арбітражного керуючого Власюка Валерія Вячеславовича залишити без задоволення.

2. Касаційну скаргу Науково-виробничого підприємства "С-НЕТ" у формі Товариства з обмеженою відповідальністю залишити без задоволення.

3. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙБІ Україна" залишити без задоволення.

4. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19 липня 2017 року у справі № 5015/1079/11 залишити без змін.

Головуючий суддя В.Ю. Поліщук

судді: І.Ю. Панова

О.С. Удовиченко