Постанова № 70662914, 01.12.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 грудня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/6125/17

Категорія: 1.3 Головуючий в 1 інстанції: Завальнюк І. В.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Зуєвої Л.Є.,

суддів Федусика А.Г. та Яковлєва О.В.

при секретарі Кучмій І.В.

за участю представника апелянтів ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу кандидата на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 та кандидата на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_3 на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 28.11.2017 року по справі за позовом кандидата на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайліського району Одеської області ОСОБА_3, кандидата на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 до Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області, секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4, Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області, 3-ті особи ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, кандидат на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_21 про визнання протиправними дій, визнання протиправними та скасування постанов,визнання протиправною бездіяльності, -

В С Т А Н О В И В:

Кандидат на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайліського району Одеської області ОСОБА_3 та кандидат на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 звернулись до суду з позовом до Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області, секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4, Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області, 3-ті особи ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, кандидат на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_21 в якому просять:

- визнати протиправними дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4 в частині скликання і проведення зборів членів Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області 21.11.2017р.;

- визнати протиправними дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4 в частині складання протоколу Засідання Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області № 20 від 21.11.2017р.;

- визнати протиправними дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4 в частині складання та підписання постанови № 54 від 21.11.2017 Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів, а також постанов Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53 Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівсього району Одеської області від 21.11.2017р.;

- визнати протиправною та скасувати постанову Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області № 54 від 21.11.2017р. Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів, постанови Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53 Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області від 21.11.2017р.;

- визнати незаконною бездіяльність Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області в частині незабезпечення реагування та нездійснення належного контролю за додержанням та однаковим застосуванням законодавства про місцеві вибори.

В обґрунтування позову зазначалося, що 21.11.2017 року відбулось зібрання окремих членів Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області. На думку позивача, відсутні будь-які обєктивні дані щодо дотримання встановленого законом порядку скликання зборів членів комісії та при цьому існують об'єктивні докази того, що скликання членів комісії відбувалось з порушенням встановленого законом порядку. З урахуванням чого позивачі звернулись до суду з цим позовом.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 28.11.2017 року у задоволенні адміністративного позову кандидата на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 та кандидата на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_3 відмовлено.

Не погоджуючись з постановленим по справі судовим рішенням, кандидат на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 та кандидат на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_3 в апеляційній скарзі зазначає про невідповідність висновків суду обставинам справи. При цьому апелянт вважає, що судом допущено порушення матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи по суті. У звязку з чим в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування постанови суду першої інстанції і винесення нової постанови із задоволенням позову в повному обсязі.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для її задоволення.

З матеріалів справи встановлено, позивачі є кандидатами на посади депутата Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області та на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області, відповідно, перших виборів депутатів сільських, селищних, міських рад обєднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів, що відбулися 29.10.2017 р.

Формування складу Цебриківської селищної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області, що здійснює підготовку та проведення місцевих виборів затверджено Додатком 1 до постанови № 1 Великомихайлівської районної виборчої комісії від 14.09.2017, згідно якої голова комісії ОСОБА_22, заступник голови комісії ОСОБА_23, секретар комісії ОСОБА_4, член ТВК ОСОБА_24, член ТВК ОСОБА_25, член ТВК ОСОБА_26, член ТВК ОСОБА_27, член ТВК ОСОБА_28, член ТВК ОСОБА_29, член ТВК ОСОБА_30, член ТВК ОСОБА_31, член ТВК ОСОБА_32, член ТВК ОСОБА_33, член ТВК ОСОБА_34, член ТВК ОСОБА_35

03.11.2017 р. за рішенням Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області заступник голови комісії ОСОБА_23В та член ТВК ОСОБА_24 були замінені на інших членів (ОСОБА_36 та ОСОБА_16 заступник голови).

Згідно протоколу від 21.11.2017 о 15:00 год. № 19 засідання Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області на засіданні були присутні 9 осіб: ОСОБА_4 (секретар), ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_25, ОСОБА_27, ОСОБА_31, ОСОБА_29, ОСОБА_35, ОСОБА_34

В протоколі зазначено, що виступила секретар комісії ОСОБА_4, яка повідомила, що голова Цебриківської СТВК відсутня, на телефонний зв'язок не виходить, у звязку із чим виникла потреба обрати головуючого на засіданні.

Далі виступила член ТВК ОСОБА_27, яка запропонувала обрати головуючого секретаря Юзик Л.В., за було одностайно проголосовано (за 9) і головуючим засідання комісії обрано секретаря комісії ОСОБА_4

На засіданні комісії головуючий Юзик Л.В. виступила та пояснила, що у звязку з відсутністю голови ОСОБА_22 і скороченим терміном у виборчому процесі виникла необхідність уповноваження члена СТВК на укладення і підпису договору на оприлюднення результатів виборів Цебриківського селищного голови через обласні засоби масової інформації, та депутата по окр. № 5.

Член ТВК ОСОБА_29 запропонувала уповноважити члена комісії ОСОБА_4 на укладення і підписання договору на оприлюднення результатів виборів Цибріковського селищного голови через обласні засоби масової інформації з Одеським обласним комунальним підприємством Чорноморя або будь-яким іншим видавництвом.

На протоколі наявні підписи всіх девяти членів комісії.

Згідно протоколу від 21.11.2017 о 16:00 год. № 20 засідання Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області на засіданні були присутні 9 осіб: ОСОБА_4 (секретар), ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_25, ОСОБА_27, ОСОБА_31, ОСОБА_29, ОСОБА_35, ОСОБА_34 Порядок денний: 1) про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області; 2) про скликання першої сесії Цебриківської селищної ради Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області.

У звязку з відсутністю голови виникла необхідність обрати головуючого. Виступив ОСОБА_29, який запропонував обрати головуючого секретаря Юзик Л.В., за що одностайно проголосували (за - 9).

В подальшому головуюча повідомила, що до комісії надійшли заяви від обраних кандидатів в депутати про реєстрацію їх депутатами селищної ради та про необхідність зареєструвати обраних депутатів Цебриківської селищної ради Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області: виборчий округ №4 - ОСОБА_39; виборчий округ №6 - ОСОБА_6; виборний округ №7 - ОСОБА_7; виборчий округ №8 - ОСОБА_8; виборчий округ №9 - ОСОБА_40; виборчий округ №10 - ОСОБА_10. ОСОБА_41; виборчий округ №11 - ОСОБА_11; виборчий округ №12 - ОСОБА_12; виборчий округ №13 - ОСОБА_13; виборчий округ №14 - ОСОБА_14; виборчий округ №17 - ОСОБА_15; виборчий округ №18 - ОСОБА_16; виборчий округ №19 - ОСОБА_17; виборчий округ №20 - ОСОБА_18; виборчий округ №21 - ОСОБА_19; виборчий, округ №22 - ОСОБА_20.

По першому питанню порядку денного вирішили зареєструвати згідно податних заяв обраних депутатів Цебриківської селищної ради Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області вищевказаних осіб; за відповідні постанови проголосували одностайно (за 9).

По другому питанню порядку денного виступила ОСОБА_29, яка повідомила про необхідність визначення дати і часу першої сесії Цебриківської селищної ради Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області та запропоновувала визначити дату проведення першої пленарної сесії о 11:00 год. 22.11.2017.

Одностайно (за - 9) вирішили визначити дату проведення першої пленарної сесії 22.11.2017 о 11:00 год. і повідомити новообраних депутатів про дату, час і місце скликання.

В подальшому, 21.11.2017, Цебриківською селищною територіальною виборчою комісією Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області прийнято тринадцять постанов Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53, якими на підставі ст.89 Закону України Про місцеві вибори зареєстровано депутатами: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20.

Крім того, 21.11.2017 Цебриківською селищною територіальною виборчою комісією Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області прийнято постанову № 54 Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів, згідно якої: 1) назначено перше пленарне засідання на 11:00 год. 22.11.2017; 2) повідомлено новообраних депутатів Цебриківської селищної ради про перше пленарне засідання.

Вищевказана постанова підписана ОСОБА_4 як головуючою на засіданні Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області 21.11.2017.

Судом першої інстанції у задоволенні позовних вимог відмовлено в повному обсязі.

Судова колегія суду апеляційної інстанції не погоджується з такими висновками суду та вважає обґрунтованою доводи апеляційної скарги з огляду на наступне.

Організація і порядок проведення виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, міських, районних у містах, сільських, селищних рад, сільських, селищних, міських голів та старост (далі - місцеві вибори) регулюються Конституцією України, Законом України «Про місцеві вибори» та іншими законами України, а також прийнятими відповідно до них іншими актами законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.20 Закону України «Про місцеві вибори» виборчі комісії з місцевих виборів є спеціальними колегіальними органами, уповноваженими організовувати підготовку та проведення відповідних місцевих виборів і забезпечувати додержання та однакове застосування законодавства України про місцеві вибори.

Згідно з ч.3 ст.20 Закону України «Про місцеві вибори» територіальна виборча комісія є постійно діючим колегіальним органом, що в межах своїх повноважень забезпечує організацію та проведення місцевих виборів. Члени територіальної виборчої комісії здійснюють свої повноваження до сформування на чергових місцевих виборах у порядку, передбаченому цим Законом, нового складу відповідної територіальної виборчої комісії. Повноваження територіальної виборчої комісії у новосформованому складі починаються з моменту складення присяги більшістю від складу територіальної виборчої комісії, визначеного при формуванні її складу, на засіданні цієї комісії. Таке засідання скликається головою територіальної виборчої комісії і проводиться не пізніш як на другий день після дня прийняття рішення про формування її складу.

Відповідно до ч.4 ст.20 Закону України «Про місцеві вибори» сільська, селищна, районна в місті, міська, районна територіальна виборча комісія підпорядковується відповідній міській (міста з районним поділом або міста, до складу якого входять село, селище та/або інше місто), районній, обласній територіальній виборчій комісії, виборчій комісії Автономної Республіки Крим, яка встановлює результати місцевих виборів відповідно міської, районної, обласної ради, Верховної Ради Автономної Республіки Крим або міського голови стосовно відповідних місцевих виборів.

Згідно з ч.1 ст.25 Закону України «Про місцеві вибори» територіальна виборча комісія на період здійснення своїх повноважень забезпечує організацію і проведення місцевих виборів у межах повноважень та у порядку, передбачених цим та іншими законами України.

Відповідно до ч.2 ст.27 Закону України Про місцеві вибори основною формою роботи виборчої комісії є засідання, яке скликається головою виборчої комісії, у разі його відсутності - заступником голови, а в разі відсутності голови та його заступника - секретарем комісії. На письмову вимогу не менш як третини складу виборчої комісії голова виборчої комісії або його заступник зобов'язаний скликати засідання комісії не пізніше наступного дня після отримання такої вимоги. У разі необхідності засідання виборчої комісії може бути скликане за рішенням виборчої комісії вищого рівня.

Як встановлено судом постановою Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області №6 від 21.11.2017 року «Про зміну в складі Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області» були припинені повноваження голови - ОСОБА_22, ІНФОРМАЦІЯ_1; було включено до складу та призначено головою Цебриківської СТВК ОСОБА_42

Також втсановлено, що секретар Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади ОСОБА_4 була обізнана про факт призначення головою Цебриківської СТВК нової особи, з приводу чого її викликали на засідання Цебриківської СТВК 21.11.2017 року.

Не зважвючи на ці обставини 22.11.2017 року ОСОБА_4, як секретар Цебриківської СТВК скликала і провела збори членів Цебриківської СТВК.

Відповідно до п. 7.1. Порядку організації роботи та ведення діловодства у виборчих, комісіях з місцевих виборів, що є додатком до постанови Центральної виборчої комісії від 05.09.2015 року № 228 (далі - Порядок), засідання виборчої комісії веде голова комісії або його заступник. У разі їх відсутності на засіданні виборчої комісії або невиконання ними цієї функції виборча комісія визначає зі свого складу головуючого на засіданні.

Враховуючи, що головою Цебриківської СТВК була ОСОБА_42, а її заступником ОСОБА_16, про припинення повноважень яких відсутні будь-які відомості, секретар Цебриківської СТВК району Юзик Л.В. відповідно до закону не мала права скликати та вести засідання виборчої комісії, у звязку з чим судова колегія суду апеляційної інстанції вважає що такі дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади ОСОБА_4 є протиправними.

Крім того колегія суддів апеляційної інстанції вважає обгрунтованими доводи апеляційної скарги стосовно того що дії селищної територіальної виборчої комісії та секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії порушують як права кандидата на посаду Цебриківського селищного голови ОСОБА_2 так і кандидата на посаду депутата Цебриківської селищної ради ОСОБА_3 з огляду на наступне.

Згідно п.1 Роз'яснення щодо порядку реєстрації обраних депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, міських, районних у містах, сільських, селищних рад, сільських, селищних, міських голів та старост сіл, селищ, затвердженої постановою ЦВК № 381 від 02.10.2015 (надалі - Роз'яснення), територіальна виборча комісія не пізніш як на п'ятий день з дня встановлення результатів виборів депутатів, сільського, селищного, міського голови, старости села, селища офіційно оприлюднює результати місцевих виборів шляхом опублікування у відповідних місцевих друкованих засобах масової інформації.

Згідно п. 2 Роз'яснення, територіальна виборча комісія, яка прийняла рішення про визнання депутата обраним у багатомандатному та одномандатному виборчому окрузі, про визнання обраним сільського, селищного, міського голови, старости села, селища, не пізніше наступного дня після дня прийняття такого рішення надає такій особі копію відповідного рішення.

Згідно п. 3 Роз'яснення, територіальна виборча комісія не пізніше дня офіційного оприлюднення результатів виборів повідомляє (рекомендованим листом, телеграмою, факсограмою, телефонограмою тощо) особу, обрану депутатом в багатомандатному та одномандатному виборчому окрузі, сільським, селищним, міським головою, старостою села, селища, про її обрання та про необхідність подання до територіальної виборчої комісії документів для реєстрації депутатом, сільським, селищним, міським головою, старостою села, селища, передбачених Законом та цим Роз'ясненням, а також щодо наслідків неподання таких документів.

Рекомендований лист, телеграма надсилаються особі, обраній депутатом, сільським, селищним, міським головою, старостою села, селища, після їх реєстрації в журналі реєстрації документів, заяв і скарг у виборчій комісії з місцевих виборів. Документ, виданий підприємством зв'язку на підтвердження надсилання рекомендованого листа, телеграми, зберігається в комісії.

Про передачу повідомлення (факсограмою, телефонограмою) особі, обраній депутатом, сільським, селищним, міським головою, старостою села, селища, член комісії, який його передав, складає письмову довідку, в якій зазначає прізвище, ім'я та по батькові обраного депутата, сільського, селищного, міського голови, старости села, селища, який отримав відповідне повідомлення, номер засобу зв'язку, за яким його передано, дату та час такої передачі, а також свої прізвище, ім'я, по батькові та ставить свій підпис. Текст повідомлення після реєстрації в журналі реєстрації документів, заяв і скарг у виборчій комісії з місцевих виборів та довідка про його передачу зберігаються в комісії.

Особі, обраній депутатом в одномандатному виборчому окрузі, сільським, селищним, міським головою, старостою села, селища, відповідне повідомлення може бути вручено одночасно з копією рішення територіальної виборчої комісії про її обрання, про що складається відповідний акт.

Згідно п. 4 цього ж роз'яснення, особа, обрана депутатом Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, районної, міської, районної у місті, сільської, селищної ради, для її реєстрації протягом 20 днів з дня офіційного оприлюднення результатів відповідних місцевих виборів подає до територіальної виборчої комісії такі документи:

- у разі наявності іншого представницького мандата - копію зареєстрованої заяви про припинення дії такого представницького мандата, поданої відповідно до Верховної Ради України, Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, районної, міської, районної у місті, сільської, селищної ради (у разі обрання депутатом особи, яка є депутатом ради, повноваження якої спливають у зв'язку з обранням нового складу ради на цих же виборах, така заява не подається);

- у разі відсутності іншого представницького мандата - заяву про відсутність такого мандата;

- у разі обрання особи депутатом у двох або більше багатомандатних виборчих округах - копію заяви (копії заяв) про відмову від іншого депутатського мандата, поданої відповідно до виборчої комісії Автономної Республіки Крим, обласної, районної, міської, районної в місті виборчої комісії та зареєстрованої в установленому порядку;

- копію документа, який посвідчує особу та підтверджує громадянство України (копія першої, другої сторінок паспорта громадянина України, сторінок з відомостями про місце проживання відповідно до Закону України "Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні"), або копію тимчасового посвідчення громадянина України для осіб, недавно прийнятих до громадянства України.

Згідно п. 8 Роз'яснення, у п'ятиденний строк з дня отримання документів, зазначених у пунктах 4, 5 цього Роз'яснення, територіальна виборча комісія приймає рішення про реєстрацію депутата, сільського, селищного, міського голови, старости села, селища.

Згідно ч. 1 ст. 88 Закону України «Про місцеві вибори», територіальна виборча комісія не пізніш як на п'ятий день з дня встановлення результатів виборів офіційно оприлюднює результати місцевих виборів шляхом опублікування у відповідних місцевих друкованих засобах масової інформації.

З матеріалів справи вбачається, що встановлення результатів виборів депутатів Цебриківської селищної ради відбулось 03.11.2017р., при цьому докази офіційного оприлюднення цих результатів в матеріалах справи відсутні.

Строк для подання документів для реєстрації має становити не менше 20 календарних днів з дня офіційного оприлюднення, але у будь-якому випадку граничний термін цього строку спливав лише 23.11.2017р.

Згідно ч. 3 ст. 20 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад», депутат місцевої ради зобов'язаний бути присутнім на пленарних засіданнях ради, засіданнях постійної комісії та інших органів ради, до складу яких він входить. У разі неможливості бути присутнім на засіданні депутат місцевої ради повідомляє про це особу, яка очолює відповідний орган.

Однак Цебриківською селищною територіальною виборчою комісією Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області та секретарем цієї комісії21.11.2017р. було прийнято рішення про проведення сесії 22.11.2017р., до того моменту, як кандидат на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 встигла подати документи для реєстрації депутатом, її права були суттєво порушені такими діями відповідачів. Так як перше пленарне засідання фактично призначено для проведення раніше встановленого законодавством строку для реєстрації обраним депутата.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 27.11.2017 р. зобовязано Цебриківську селищну територіальну виборчу комісію Цебриківської обєднаної територіальної громади та секретаря комісії ОСОБА_4 в строк до 15:00 год. 27.11.2017 р. надати суду зокрема:

- докази скликання засідання Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії 21.11.2017, зокрема, але не виключно, ким скликалося засідання, докази повідомлення членів комісії про час, місце проведення засідання та його порядок денний; надати докази персонального складу Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії станом на скликання та проведення засідання комісії 21.11.2017р.,

- докази офіційного оприлюднення результатів перших виборів депутатів селищної ради та селищного голови 29.10.2017р.

- докази інформування осіб, обраних депутатами селищної ради, про їх обрання та про необхідність подання до комісії документів для їх реєстрації.

Згідно ч.4 ст.71 КАС України суб'єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі. У разі невиконання цього обов'язку суд витребовує названі документи та матеріали.

У відповідності до ч.6 ст.71 КАС України якщо особа, яка бере участь у справі, без поважних причин не надасть докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, на які вона посилається, суд вирішує справу на основі наявних доказів.

Однак відповідачем зазначені вимоги ухвали суду першої інстанції виконанні не були та витебувані судом докази до суду не надані.

В судовому засіданні суду першої інстанції секретар Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади ОСОБА_4 зазначила, що на засіданні Цебриківської СТВК від 22.11.2017 року вона виконувала обовязки головуючого та секретаря комісії одночасно.

Відповідно до ч.1 ст.11 Закону України «Про місцеві вибори» виборчий процес здійснюється на засадах: дотримання принципів виборчого права; законності та заборони незаконного втручання будь-кого в цей процес; політичного плюралізму та багатопартійності; публічності і відкритості; свободи передвиборної агітації, рівних можливостей доступу до засобів масової інформації незалежно від форми власності, крім засобів масової інформації, засновниками (власниками) яких є партії, місцеві організації партій, кандидати; неупередженості органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування, судів, підприємств, установ і організацій, їх керівників, інших посадових і службових осіб до місцевих організацій партій, кандидатів.

Згідно ч.2 статті 22 Закону України «Про місцеві вибори» право подання кандидатур до складу територіальних виборчих комісій мають: місцева організація політичної партії, про утворення депутатської фракції якої оголошено на першій черговій сесії Верховної Ради України поточного скликання; зареєстрована в установленому законом порядку у відповідній адміністративно-територіальній одиниці місцева організація політичної партії.

Згідно ч.15 статті 22 Закону України «Про місцеві вибори» голова, заступник голови та секретар територіальної виборчої комісії мають призначатися від різних субєктів подання, визначених частиною другою цієї статті.

Також судова колегія вважає за необхідне зазначити, що виконання секретарем Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади ОСОБА_4 функцій і головуючого і секретаря Цебриківської СТВК на засіданні 21.11.2017 року, з урахуванням того що секретар і голова (головуючий) по суті представляє один й той самий субєкт подання, суперечить принципу політичного плюралізму та багатопартійності.

Організація роботи виборчої комісії врегульована статтею 27 Закону України Про місцеві вибори, зокрема частинами 14 та 15 цієї статті визначено, що рішення виборчої комісії приймається відкритим голосуванням більшістю голосів від складу комісії. Рішення виборчої комісії набирає чинності з моменту його прийняття. У разі невиконання виборчою комісією вимог цього Закону (бездіяльність виборчої комісії) виборча комісія вищого рівня з відповідних місцевих виборів може прийняти відповідне рішення. У день голосування (день повторного голосування) такі питання розглядаються невідкладно.

Рішення виборчої комісії з розглянутого питання повинно містити: 1) найменування комісії; 2) найменування рішення, час, дату та місце його прийняття і порядковий номер; 3) мотивувальну частину з посиланням на обставини, що зумовили розгляд питання на засіданні комісії; 4) посилання на положення нормативно-правових актів або рішення (положення рішень) Центральної виборчої комісії чи територіальної виборчої комісії, або судові рішення, якими керувалася комісія при прийнятті рішення; 5) резолютивну частину.

Рішення виборчої комісії підписується головуючим на засіданні. Зміст та номер рішення повинні бути відображені у протоколі відповідного засідання комісії.

Рішення виборчої комісії вивішується на стенді офіційних матеріалів комісії для загального ознайомлення не пізніше ранку наступного дня після дня його прийняття, а прийняте напередодні дня голосування (дня повторного голосування), у день голосування (день повторного голосування) та під час встановлення результатів голосування (результатів повторного голосування) - не пізніше ніж через чотири години після завершення засідання виборчої комісії. Таке рішення у цей самий строк доводиться також до відома субєктів виборчого процесу, яких воно стосується. Копія рішення, засвідчена головою комісії чи його заступником і секретарем комісії та скріплена печаткою комісії, не пізніше ніж через чотири години після його прийняття, а в день голосування (день повторного голосування) - невідкладно, видається субєкту виборчого процесу, якого вона стосується, на його вимогу. Стенд офіційних матеріалів комісії обладнується у приміщенні комісії у місці, вільно доступному для відвідувачів.

Окрім того, відповідно до Порядку, а саме розділу 9, за результатами розгляду питання на засіданні виборчої комісії приймається рішення.

Рішення виборчої комісії приймається відкритим голосуванням більшістю голосів від складу комісії. Рішення виборчої комісії набирає чинності з моменту його прийняття. Рішення виборчої комісії, прийняте в межах її повноважень, є обовязковим для всіх субєктів та інших учасників процесу. Рішення виборчої комісії з питання порядку денного ухвалюється у формі постанови, яка оформлюється відповідно до пункту 9.7 та розділу 10 цього Порядку.

Відповідно до пункту 9.7 розділу постанова виборчої комісії повинна містити: найменування комісії; найменування рішення (постанова); час, дату та місце прийняття; порядковий номер; мотивувальну частину; нормативно-правове обґрунтування; резолютивну частину. Найменування постанови виборчої комісії повинно бути лаконічним та відображати її основний зміст. Якщо в постанові йдеться про кілька питань, найменування може бути узагальненим. Мотивувальна частина постанови повинна містити посилання на обставини, що зумовили розгляд питання на засіданні виборчої комісії, встановлені факти та підстави для ухвалення рішення.

Нормативно-правовим обґрунтуванням постанови є посилання на положення нормативно-правових актів або рішення (положення рішень) Центральної виборчої комісії чи територіальної виборчої комісії або судові рішення, якими керувалася комісія при прийнятті постанови.

Резолютивна частина повинна містити відповідне рішення виборчої комісії, викладене у формі висновку, із зазначенням завдань і заходів, спрямованих на реалізацію повноважень комісії з питання, що розглядається.

Резолютивна частина може містити вказівки на необхідність доведення змісту постанови до субєктів, на яких поширюється її дія, виконавців, осіб, на яких покладається контроль за виконанням документа, а також строки його виконання та додатки. Резолютивна частина постанови складається з пронумерованих пунктів та підпунктів.

Згідно розділу 10 Порядку, постанова, прийнята на засіданні виборчої комісії, підлягає відповідному оформленню для підписання, надсилання і оприлюднення. Оформлення постанови здійснюється секретарем комісії (секретарем засідання). У разі ухвалення на засіданні виборчої комісії пропозицій щодо внесення змін до тексту постанови секретар комісії (секретар засідання) вносить відповідні зміни при доопрацюванні постанови. Прийнята на засіданні виборчої комісії постанова після її оформлення підписується головуючим на засіданні комісії. Додатки до постанови підписує секретар комісії (секретар засідання). Прийняті виборчою комісією постанови повинні мати наскрізну послідовну нумерацію. Постанова виборчої комісії вивішується на стенді офіційних матеріалів комісії для загального ознайомлення не пізніше ранку наступного дня після дня її прийняття, а прийнята напередодні дня голосування (дня повторного голосування), у день голосування (день повторного голосування) та під час встановлення результатів голосування (результатів повторного голосування) - не пізніше ніж через чотири години після завершення засідання комісії. Постанова у цей самий строк доводиться також до відома субєктів процесу, яких вона стосується. Копія постанови, засвідчена головою комісії чи його заступником і секретарем комісії та скріплена печаткою виборчої комісії, не пізніше ніж через чотири години після її прийняття, а в день голосування (день повторного голосування) - невідкладно, видається субєкту виборчого процесу, якого вона стосується, на його вимогу. Протокольне рішення, прийняте на засіданні виборчої комісії, фіксується у протоколі засідання комісії та не оформлюється окремим документом. За необхідності може бути виготовлений витяг із протоколу засідання виборчої комісії (додаток 3), який відображає прийняття конкретного протокольного рішення.

Відповідно до п. 11.3 Порядку, акти і протоколи виборчої комісії підписуються всіма присутніми на засіданні членами комісії, підписи яких скріплюються печаткою комісії.

Як вбачається зі змісту протоколу №20 засідання Цебриківської СТВК від 21.11.2017 року, на засіданні було присутні 9 осіб, однак відсутній підпис ОСОБА_32, що свідчить про порушення зазначеного вище Порядку.

Таким чином, враховуючи що судом апеляційної інстанції встановлено, що секретар Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади за наявності голови Цебриківської СТВК ОСОБА_42, а її заступника не мала права скликати та вести засідання виборчої комісії, з урахуванням низки порушень Порядку організації роботи та ведення діловодства у виборчих, комісіях з місцевих виборів, судова колегія вважає, що дії останньої в частині складання та підписання постанови № 54 від 21.11.2017 року «Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів», постанови Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53 «Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області» від 21.11.2017р. є протиправними.

Судова колегія зазначає, що постанови Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади, які є предметом спору, не відповідають вимогам визначеним Законом та Порядку, зокрема в постанові не зазначено місця, часу її прийняття та відсутня мотивувальна частина з посиланням на обставини, що зумовили розгляд питання на засіданні комісії.

Таким чином суд апеляційної інстанції вважає, що зазначені постанови прийняті за результатами протиправних дій секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4, а тому постанови № 54 від 21.11.2017 року "Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів", постанови Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53 «Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області» від 21.11.2017р. є протиправними та підлягають скасуванню.

Разом з тим суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в частині позовних вимог стосовно визнання незаконною бездіяльності Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області в частині незабезпечення реагування та нездійснення належного контролю за додержанням та однаковим застосуванням законодавства про місцеві вибори, з огляду на наступне.

Згідно частини 2 статті 25 Закону України «Про місцеві вибори» виборча комісія Автономної Республіки Крим, обласна, районна територіальна виборча комісія зокрема здійснює в межах Автономної Республіки Крим, відповідної області, району контроль за додержанням та однаковим застосуванням законодавства про місцеві вибори в частині, що стосується виборів до Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, районної ради, виборцями, виборчими комісіями, місцевими органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, підприємствами, установами та організаціями (незалежно від форм власності), їх посадовими особами, місцевими організаціями партій, їх представниками та уповноваженими особами, кандидатами у депутати відповідної ради, їх довіреними особами, офіційними спостерігачами.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що визнати протиправною бездіяльність суб'єкта владних повноважень можна лише у разі, якщо такий суб'єкт повинен був вчинити відповідні дії (або прийняти певне рішення) згідно з законодавством, і не вчинення таких дій (неприйняття рішення) порушує права позивача.

Разом з тим, апелянтами не наведено доказів, а судом не встановлено фактів порушення Великомихайлівською районною виборчою комісією Одеської області прав, свобод та інтересів позивачів у сфері публічно-правових відносин, та обставин, які б свідчили про протиправність бездіяльності, зокрема щодо наявності фактів звернень до Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області з приводу недодержання та неоднакового застосування іншими відповідачами законодавства про місцеві вибори .

Таким чином судом апеляційної інстанції не встановлено підстав для задоволення позовних вимог в частині визнання незаконною бездіяльності Великомихайлівської районної виборчої комісії Одеської області щодо незабезпечення реагування та нездійснення належного контролю за додержанням та однаковим застосуванням законодавства про місцеві вибори.

Таким чином, враховуючи, що судом першої інстанції при вирішенні справи порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також те, що висновки суду не відповідають обставинам справи, колегія суддів, керуючись п.п.3,4 ч.1 ст. 202 КАС України вважає необхідним скасовуючи постанову суду першої інстанції, прийняти нову постанову, якою адміністративний позов задовольнити частково.

Керуючись ст. ст. 172-177, 195,196,198, 202, 205, 206, 254 КАС України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу кандидата на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 та кандидата на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_3 задовольнити частково.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 28.11.2017 року скасувати.

Прийняти по справі нову постанову, якою адміністративний позов кандидата на посаду Цебриківського селищного голови Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_2 та кандидата на посаду депутата Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_3 задовольнити частково.

Визнати протиправними дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4 в частині скликання і проведення зборів членів Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області 21.11.2017 р.

Визнати протиправними дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4 в частині складання протоколу Засідання Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області № 20 від 21.11.2017р.

Визнати протиправними дії секретаря Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області ОСОБА_4 в частині складання та підписання постанови № 54 від 21.11.2017 Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів, а також постанов Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53 Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівсього району Одеської області від 21.11.2017р.

Визнати протиправною та скасувати постанову Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області № 54 від 21.11.2017р. Про інформування Цебриківської селищної ради про результати виборів, постанови Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської обєднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області №№ 38-53 Про реєстрацію обраних депутатів Цебриківської селищної ради Великомихайлівського району Одеської області від 21.11.2017р.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Стягнути з Цебриківської селищної територіальної виборчої комісії Цебриківської об'єднаної територіальної громади Великомихайлівського району Одеської області до спеціального фонду Державного бюджету України на рахунок №31212206781008, одержувач УК в м. Одесі /Приморський р-н./ 22030101 код ЄДРПОУ 38016923, банк отримувача: ГУДКСУ в Одеській області МФО: 828011 Код ЄДРПОУ суду 34380461 судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 2860 грн. (дві тисячі вісімсот шістдесят гривень).

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно та касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий: суддя Л.Є. Зуєва

суддя А.Г. Федусик

суддя О.В. Яковлєв