Рішення № 7042890, 07.12.2009, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"07" грудня 2009 р. Справа № 3/150

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Н.В. Болгар розглянув матеріали справи № 3/150

за позовом: Відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський м'ясокомбінат",

фізичної особи, засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" ОСОБА_1;

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз";

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників).

Представники:

позивача - ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" - голова правління ОСОБА_2;

позивача - фізичної особи ОСОБА_1 - ОСОБА_2 , довіреність № 2956 від 19.11.09;

відповідача - Сумська Н.Д. , довіреність № 26 від 27.11.09.

Відкрите акціонерне товариство "Кіровоградський м'ясокомбінат" (далі по тексту - ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат") та фізична особа, засновник товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" ОСОБА_1 (далі по тексту - ОСОБА_1) звернулися до господарського суду з позовною заявою, в якій просять визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" (далі по тексту - ТОВ "Промінвестсоюз"), викладені у протоколі від 28.09.09.

У засіданні 30.11.09 господарським судом на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України оголошувалася перерва до 14:40 07.12.09.

ТОВ "Промінвестсоюз" у відзиві на позов повідомив, що засновник господарського товариства ОСОБА_1 участі у зборах не приймала, однак її відсутність не могла вплинути на прийняте зборами рішення, оскільки інший учасник - ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" має можливість приймати рішення своєю більшістю часток. Представник відповідача у засіданні повідомив, що контракт, укладений ТОВ "Промінвестсоюз" від 30.07.09 із ОСОБА_1 про прийняття її на посаду директора на строк з 30.07.09 до 30.07.13 не розривався і не припиняв свою дію.

Представник позивачів у засіданні 07.12.09 подав заяву, в якій, посилаючись на п. 2 ст. 83 Господарського процесуального кодексу України, просить вийти за межі позовних вимог, оскільки це необхідно для захисту прав та законних інтересів позивачів у справі. Заява (клопотання) господарським судом задоволено.

При розгляді матеріалів справи, заслуховуванні пояснень представників сторін, господарський суд встановив наступне.

Згідно редакції п. 1.2, 8.1, 8.6 Статуту ТОВ "Промінвестсоюз", державна реєстрація якого здійснена 26.06.09, засновниками ТОВ Промінвестсоюз є ОСОБА_1 та ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат", у статутному (складеному капіталі) розміром 16 280 189 грн. ОСОБА_1 має 54 500 часток, що становить 54 500 грн., ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" має 16225689 часток, що становить 16 255 689 грн.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Промінвестсоюз" від 28.09.09, оформленим протоколом № 3 головою зборів обрано присутню на зборах голову правління ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" ОСОБА_4, секретарем зборів - запрошену особу - ОСОБА_5, на якого покладено й функції лічильної комісії; звільнено з 29.09.09 з посади директора ТОВ "Промінвестсоюз" ОСОБА_1, яка на зборах присутня не була ("була належним чином повідомлена про збори, але на збори не з'явилась" як зазначено у протоколі); призначено з 30.09.09 ОСОБА_5 директором ТОВ "Промінвестсоюз" із наділенням правом підпису фінансово-бухгалтерських документів товариства.

У позовній заяві зазначено, що ОСОБА_4 головою зборів ніколи не обиралася, учасники ТОВ "Промінвестсоюз" не приймали рішення про скликання чергових зборів засновників товариства, підстави для скликання позачергових зборів були відсутні, персональне повідомлення від іншого учасника, тобто ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат", на адресу ОСОБА_1 не надходило, тому рішення загальних зборів, оформлені протоколом від 28.09.09, повністю суперечать інтересам засновників і мають бути визнані недійсними.

Відповідно до ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України, рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Господарський суд прийшов до висновку про наявність підстав для задоволення позову.

Учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, мати інші права, що передбачено п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 116 Цивільного кодексу України, п. "б" частини першої, частиною другою ст. 10 Закону України "Про господарські товариства.

За ч. 1 ст. 143 Цивільного Кодексу України, ст. 4 названого вище Закону товариства з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту, який є його установчим документом.

На час проведення загальних зборів засновників (учасників) ТОВ "Промінвестсоюз" його установчим документом був статут, державна реєстрація якого здійснена 26.06.09 (далі по тексту - Статут).

Як вбачається із редакції п. п. 14.8 - 14.15 Статуту загальні збори можуть бути черговими, що скликаються Головою за рішенням Учасників, але не рідше одного разу на рік, та позачерговими що скликаються Головою, а також на вимогу Директора та при поставленні питання Ревізійною комісією, і, крім того, Учасниками, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів; про проведення Загальних зборів Учасники повідомляються персонально листівкою, з зазначенням часу і місця проведення зборів, та їх порядку денного, і таке повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Допускається проведення голосування з порядку денного або його окремим питанням шляхом опитування Учасників згідно встановленої форми. У цьому разі проект рішення або питання голосування надсилається учасникам. Такі положення містить п. 14.23 Статуту.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами; позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає потреба значного скорочення статутного (складеного) капіталу; загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу; учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства; якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Безпосередньо текст протоколу № 3 від 28.09.09 не містить зазначення, які загальні збори учасників ТОВ "Промінвестсоюз" проводилися - чергові чи позачергові, та із його змісту не вбачається особи - ініціатора проведення зборів і підстав для скликання таких зборів. Докази повідомлення у встановленому Законом та установчим документом господарського товариства про час, місце проведення зборів, порядок денний його учасників відсутні.

Матеріали справи містять клопотання ОСОБА_5 як фізичної особи, яке надійшло до господарського суду 07.12.09, до якого додана світлокопія Списку згрупованих внутрішніх поштових повідомлень, в тому числі - повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Промінвестсоюз".

Така світлокопія не може бути визнана господарським судом доказом повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасник ТОВ "Промінвестсоюз". Із змісту Списку згрупованих внутрішніх поштових відправлень не вбачається, яке саме повідомлення (його дата, зміст) надіслано адресату та того, що загальні збори призначені на 28.09.09. Як вбачається із копії. Списку, згруповані внутрішні поштові відправлення надсилалися ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат", і Список підписаний одноособово ОСОБА_4 Докази проведення загальних зборів учасників ТОВ "Промінвестсоюз" з ініціативи ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" та наявність підстав для такої ініціативи відсутні. Про наявність підстав, за яких копія документа ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" засвідчена ОСОБА_5 як директором, господарський суд не повідомлений.

З викладено слідує, що фактично загальні збори учасників товариства 28.09.09 проведені ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" в особі його голови правління ОСОБА_4 без додержання порядку проведення таких зборів, передбаченому законом та Статутом ТОВ "Промінвестсоюз".

Згідно з частиною п'ятою ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", голову товариства обирають загальні збори учасників товариства. Докази того, що ОСОБА_4 обиралася загальними зборами учасників ТОВ "Промінвестсоюз" головою такого товариства відсутні. Крім того, головою товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" ОСОБА_4 не зазначена й у протоколі № 3 від 28.09.09.

Господарський суд також зважає також на те, що у названому протоколі відсутні дані про особу, що запросила ОСОБА_5, та не зазначена мета, з якою він запрошений.

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Такі норми закріплені у ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Пунктами 14.19, 14.20 Статуту встановлено, що участь у Загальних зборах Учасники можуть здійснювати безпосередньо або через своїх представників; брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу може Директор, який не є учасником.

Докази того, що ОСОБА_5 є представником учасників (або одного з учасників) ТОВ "Промінвестсоюз" (і відповідно зареєструвався як представник, що має документ на підтвердження його повноважень), або є членом виконавчих органів товариства, відсутні, тому відсутні і підстави для його участі у загальних зборах учасників названого товариства.

Частиною другою ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що учасників зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник, і цей перелік підписується головою і секретарем зборів.

Відповідно до редакції п. п. 14.21, 14.24, 14.27, 14.28 Статуту ТОВ "Промінвестсоюз" для організації і проведення Загальних зборів обирається Голова і Секретар Загальних зборів, Голова - на термін, що визначається Загальними зборами, секретар - в ході проведення Загальних зборів; учасники, які беруть участь у Загальних зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний Учасник, і цей Перелік підписується Головою та секретарем зборів; рішення Загальних зборів заносяться до протоколу, який підписується Головою та секретарем зборів, до нього додається також перелік Учасників, що беруть участь у Загальних зборах, з зазначенням кількості голосів, яку має кожний Учасник.

Докази того, що для організації загальних зборів учасників ТОВ "Промінвестсоюз", які були проведені 28.09.09, обиралися голова та секретар загальних зборів і такі особи підписували перелік учасників, які беруть участь у зборах, що зареєструвалися із зазначенням кількості голосів, що має кожний учасник, відсутні.

Те, що у ході проведення загальних зборів учасників ТОВ "Промінвестсоюз", результати якого оформлені протоколом № 3 від 28.09.09, головою зборів обрана ОСОБА_4 - голова правління ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат", а секретарем зборів - запрошена на збори особа - ОСОБА_5, не свідчить про те, що до початку проведення загальних зборів, здійснювалася реєстрація учасників, які беруть участь у зборах особами, на яких законом на установчим документом ТОВ "Промінвестсоюз" покладений такий обов'язок. Рішення про розірвання (припинення) контракту із ОСОБА_1 та укладення контракту із ОСОБА_5 не приймалося. Тобто, за відсутністю оформлених документів про звільнення ОСОБА_1 з посади директора ТОВ "Промінвестсоюз" на таку посаду з 30.09.09 призначений ОСОБА_5 без укладення із ним контракту.

Як вбачається з протоколу № 3 від 28.09.09, на загальних зборах прийнято рішення про звільнення з 29.09.09 з посади директора ТОВ "Промінвестсоюз" ОСОБА_1, яка також є учасником (засновником) такого господарського товариства, та призначення з 29.09.09 на посаду директора ОСОБА_5.

Відповідно до ст. 62 Закону України "Про господарські товариства", у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор).

Призначення та звільнення Директора підп. 14.1.3 п. 14.1 Статуту ТОВ "Промінвестсоюз" віднесено до компетенції загальних зборів. Пунктами 15.1, 15.2, 15.3 названого Статуту, встановлено, що у Товаристві створюється одноособовий виконавчий орган - Директор, який призначається загальними зборами; при призначенні на посаду Директора з ним від імені Товариства укладається контракт, в якому визначаються права, строк наймання, обов'язки і відповідальність перед Товариством і трудовим колективом, умови його матеріального забезпечення, звільнення з посади з урахуванням гарантій, передбачених законодавством. Докази того, що ОСОБА_1 як директор ТОВ "Промінвестсоюз", з якою за умовами установчого документа такого товариства укладений контракт, припинила з 29.09.09 виконання своїх обов'язків з власної ініціативи або за неможливістю здійснення нею виконання таких обов'язків в інших випадків, відсутні.

Господарський суд вважає за необхідне зазначити про те, що п. 3 ч. 4 ст. 145 Цивільного Кодексу України, п. "г" частини п'ятої ст. 41, частиною першою ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю віднесено не призначення та звільнення директора (виконавчого органу), а створення і відкликання виконавчого органу товариства.

Виходячи з викладеного, організація і проведення загальних зборів учасників ТОВ "Промінвестсоюз", рішення яких оформлені протоколом № 3 від 28.09.09 здійснені із порушенням закону та його Статуту, тому господарський суд задовольняє позов про визнання таких рішень недійсними.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати позивачів по сплаті 85 грн. державного мита та 236 грн. за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на відповідача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання суддею і може бути оскаржене в межах названого строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Керуючись ст. ст. 49, 82, 83 (п. 2), 84, 85, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз", викладені в протоколі № 3 від 28.09.09.

3. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" (адреса: 25030, м. Кіровоград, вул. Бєляєва, 15, корп. 2, оф. 101; і. к. 362200385) на користь відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський м'ясокомбінат" (адреса: 25014, м. Кіровоград, вул. Валентини Терешкової, 227; і. к. 05507063), фізичної особи, засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1; і. н. НОМЕР_1) 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на оплату послуг по інформаційно-технічному забезпеченню судового процесу.

4. Наказ для пред'явлення до виконання в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження" видати позивачам після набрання рішенням законної сили.

5. Належним чином засвідчені примірники рішення направити сторонам та державному реєстратору виконавчого комітету Кіровоградської міської ради.

Суддя Н. В. Болгар

10.12.09