Постанова № 70378546, 10.11.2017, Окружний адміністративний суд міста Києва

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

10 листопада 2017 року № 826/1301/17

Окружний адміністративний суд міст Києва у складі колегії суддів: головуючого судді Качура І.А., суддів Федорчука А.Б., Келеберди В.І., розглянувши адміністративну справу за позовом Публічного акціонерного товариства «Об'єднана гірничо-хімічна компанія» до Фонду державного майна України, треті особи,: Товариство з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» (TOLEXIS TRADING LIMITED), Генеральна прокуратура України про визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

До Окружного адміністративного суду міста Києва звернулось Публічне акціонерне товариство «Об'єднана гірничо-хімічна компанія» з позовом до Фонду державного майна України, треті особи - ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», Генеральна прокуратура України про визнання протиправним та скасування Додатку до довіреності від 21 грудня 2016 року № 424 «Завдання на голосування представнику держави на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», корпоративні права держави - 51 % статутного капіталу Товариства».

ПАТ «Об'єднана гірничо-хімічна компанія» у судовому засіданні підтримало позовні вимоги, вважає незаконним Додаток до довіреності від 21 грудня 2016 року № 424 «Завдання на голосування представнику держави на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», корпоративні права держави - 51% статутного капіталу Товариства, зважаючи на шкоду, завдану ОСОБА_2 під час перебування на посаді директора ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат». На переконання Позивача, ОСОБА_2 за період перебування на посаді директором ТОВ «ЗТМК» було здійснено систематичні порушення законодавства України, Статуту Товариства, Контракту від 21.11.2013 року, останній неналежним чином виконував свої посадові обов'язки.

На переконання Позивача, прийняття Відповідачем Додатку до довіреності від 21 грудня 2016 року № 424 наносить шкоду інтересам самого ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та інтересам держави, у власності якої перебуває частка понад 50 відсотків.

Відповідач, свою чергу, у судовому засіданні заперечував проти позовних вимог вважав їх необґрунтованими, а самі підстави позову такими, що не відповідають реальним обставинам справи.

ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» надало до суду письмові заперечення на позовну заяву.

Представники компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» свого відношення до заявлених позовних вимог не висловили, письмових пояснень не надавали.

Представник Генеральної прокуратури України проти задоволення адміністративного позову заперечив, надавши письмові пояснення.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 26.01.2017 року відкрито провадження у справі та призначено справу до судового розгляду.

Через відділ документального обігу, контролю та забезпечення розгляду звернень громадян 22.02.2017 р. представником третьої особи ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» було заявлено клопотання про призначення судово-економічної експертизи.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 22.02.2017 року було призначено судово-економічну експертизу та зупинено провадження у справі.

На вирішення експерта при проведенні судово-економічної експертизи було поставлено наступні питання: 1) визначити основні економічні показники (економічної доцільності, ліквідності, платоспроможності та прибутковості) господарсько-фінансової діяльності ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» в період дії: - договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.) між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та грошових розрахунків за цими договорами;- погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго»; - укладення між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р., який виник за кредитним договором з ПАТ «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року та грошових розрахунків за цією угодою? Як вказані показники характеризують результати господарсько-фінансову діяльність ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат»?

2) чи мають показники фінансово-економічного стану ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за результатами: - укладення договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.) між Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та грошових розрахунків за цими договорами; - погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго»; - укладення між Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р., що виник за кредитним договором з Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року та грошових розрахунків за цією угодою ознаки доведення до банкрутства, нанесення значних матеріальних збитків ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат»?

3) чи підтверджується нецільове використання директором ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» ОСОБА_2 коштів, отриманих ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» від Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» за Договором про заснування ТОВ «ЗТМК» від 22.02.2013 р. № 85 разом з Додатковою угодою від 18.10.2013 р. шляхом: - укладення договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.) між Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат»; - погашення Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяоблнерго»; - укладення між Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р., що виник за кредитним договором з Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.09.2017 року було поновлено провадження у справі № 826/1301/17 за результатами надходження до Окружного адміністративного суду м. Києва з Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Висновку експерта № 5821/5822/17-45 від 30.06.2017 року разом з матеріалами адміністративної справи та призначено судовий розгляд на 04.10.2017 року.

В судовому засіданні на підставі ч. 6 ст.128 КАС України судом ухвалено про розгляд справи в порядку письмового провадження.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд м. Києва, встановив наступне.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 03.10.2012 року № 955 було утворено ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» з державною часткою у статутному капіталі товариства не менш як 51 відсоток шляхом внесення до статутного капіталу Товариства з боку держави майнового комплексу Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

В цілях виконання вищезазначеної постанови Кабінетом Міністрів України було реорганізовано ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» шляхом приєднання до ТОВ «ЗТМК».

19.11.2013 року на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 03.10.2012 року № 955, згідно з Договором про заснування від 22.02.2013 року № 85, додаткової угоди до нього від 18.10.2013 року, які укладені між Фондом державного майна України та Компанією «Толексіс Трейдінг Лімітед» (TOLEXIS TRADING LIMITED) (Компанія-інвестор) було засновано ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

За умовами вищевказаного Договору про застування та додаткової угоди до нього, а також Статуту ТОВ «ЗТМК», Компанія-інвестор мала здійснити вклад до статутного капіталу новоствореного товариства виключно грошовими коштами в сумі 719 785 019,8 гривень, що в перерахунку згідно з встановленим НБУ офіційним курсом гривні до долару США станом на 18.10.2013 року (7,993 гривень за 1 долар США) становило 90 051 922,91 доларів США.

Окрім вкладу до статутного капіталу, та з метою фінансового забезпечення технічної модернізації виробництва, Компанія «Толексіс Трейдінг Лімітед» мала також внести додатковий вклад грошовими коштами на загальну суму 159 444 980,25 гривень, що становило 19 948 077,09 доларів США.

Договором про заснування від 22.02.2013 року № 85 та додатковою угоди до нього від 18.10.2013 року було встановлено також і додаткове зобов'язання для Компанії-інвестора, а власне, забезпечити погашення в повному обсязі за власний рахунок протягом трьох місяців з дати утворення Товариства простроченої заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» з виплати заробітної плати, податків, зборів, інших обов'язкових платежів та за спожиті енергоносії, що виникла до державної реєстрації ТОВ «ЗТМК».

21.11.2013 року було укладено контракт між Головою Наглядової ради ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (начальник Управління міждержавних майнових відносин та інвестиційної діяльності Фонду державного майна України) ОСОБА_4 та громадянином України ОСОБА_2, відповідно до якого ОСОБА_2 було призначено директором Товариства. Строк дії даного контакту складав три роки, тобто був чинний до 21 листопада 2016 року. Відповідно до умов Контракту від 21.11.2013 року термін дії може бути продовжений, або укладений на новий чи інший термін.

23.12.2016 року Позивач звернулася із листом до Голови Загальних Зборів ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» з приводу того, щоб Товариство не продовжувало контракт із ОСОБА_2, як керівником ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

У листі було вказано, що за період перебування ОСОБА_2 на посаді директора ТОВ «ЗТМК», останнім всупереч державним інтересам та меті створення Товариства були вчиненні дії, зокрема укладено ряд правочинів, щодо перерахування інвестиційних коштів, які надійшли від Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед», за нецільовим призначенням.

Надалі Позивачу стало відомо, що заступником Голови Фонду державного майна України ОСОБА_5 було підписано Додаток до довіреності від 21.12.2016 року № 424 «Завдання на голосування представнику держави на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», корпоративні права держави - 51 % статутного капіталу Товариства».

У відповідності до Додатку до довіреності від 21.12.2016 року № 424 представнику держави на загальних зборах учасників ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» була надана вказівка голосувати по питанню продовження дії контракту з Директором Товариства за наступне рішення: «1. Укласти контракт з Директором Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» на 1 рік. 2. Доручити підписати контракт з Директором товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» від імені Товариства представнику Фонду державного майна - директору Департаменту управління державними підприємствами та корпоративними правами держави Фонду державного майна України ОСОБА_4.». Також в Додатку до довіреності від 21.12.2016 року № 424 була надана вказівка щодо питання про затвердження фінансового плану Товариства голосувати за таке рішення: «Затвердити фінансовий план Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» на 2017 рік».

Крім того, позивач посилається на те, що Відповідачем було неправомірно видано Додаток до довіреності від 21.12.2016 року № 424, так як директор ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» ОСОБА_2 за період перебування на вказаній посаді всупереч законодавству України, Статуту Товариства, Контракту від 21.11.2013 року уклав ряд правочинів, які нанесли матеріальну шкоду ТОВ «ЗТМК» та, як наслідок, державі, а саме: - договори позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 року; № 115 від 16.04.2014 року; № 674 від 18.04.2014 року; № 202 від 17.12.2014 року) між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та грошові розрахунки за цими договорами; - погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго»; - угода між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 року, що виник за кредитним договором з ПАТ «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року та грошові розрахунки за цими договорами;

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно з ч. 5 ст. 65 Господарського кодексу України керівник підприємства без доручення діє від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами.

Відповідно до п. 3.1. Статуту ТОВ «ЗТМК» метою створення та діяльності Товариства є: здійснення технічної модернізації виробництва та отримання прибутку за рахунок виробничої і підприємницької діяльності, ефективне управління майном та коштами Товариства, забезпечення потреб у продукції, роботах та послугах Товариства.

Згідно з п. 4.8 Статуту ТОВ «ЗТМК» самостійно планує свою господарську діяльність і провадить таку діяльність на підставі договорів.

Відповідно до п. 7.1 Статуту Товариства джерелами формування майна Товариства є, зокрема, грошові, матеріальні та нематеріальні вклади учасників до статутного капіталу.

Пунктом 7.4 Статуту передбачено, що Товариство володіє, розпоряджається та користується належним йому майном і вчиняє стосовно нього будь-які дії, що не суперечать закону та меті діяльності Товариства з додержанням вимог його Статуту.

Відповідно до пункту 8.1 Статуту ТОВ «ЗТМК» прибуток Товариства утворюється з надходжень, отриманих в результаті провадження ними господарської діяльності, після матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці та є узагальнюючим показником ефективності діяльності Товариства.

Товариство є правонаступником щодо прав і обов'язків Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» внаслідок реорганізації ДП «ЗТМК» шляхом приєднання до Товариства (п. 2 Договору про заснування № 85: п. 4.4 Статуту Товариства).

Пунктом 7.3. Додаткової угоди від 18.10.2013 року до Договору про заснування товариства з обмеженою відповідальністю «ЗТМК» № 85 від 22.02.2013 року передбачено забезпечення погашення в повному обсязі за власний рахунок протягом трьох місяців з дати утворення ТОВ «ЗТМК» простроченої заборгованості Державного підприємства «ЗТМК» з виплати заробітної плати, податків, зборів, інших обов'язкових платежів та за спожиті енергоносії, що виникла до державної реєстрації Товариства.

Договором про заснування ТОВ «ЗТМК» передбачалось додаткове зобов'язання Інвестора забезпечити реалізацію Інвестиційної програми технічної модернізації виробництва Товариства. Цією програмою необхідно було забезпечити здійснення заходів щодо технічної модернізації Товариства.

З вищевикладеного суд дійшов до висновку, що ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» є окремим суб'єктом господарювання, який самостійно планує свою господарську діяльність, здійснює управління та розпорядження власним майном та коштами в цілях, передбачених законодавством України, Договором про заснування ТОВ «ЗТМК» від 22.02.2013 року № 85 та додатковою угоди до нього від 18.10.2013 року, Статутом ТОВ «ЗТМК». Виконання вищевикладених завдань, у свою чергу, також може бути реалізоване шляхом укладення правочинів, які відповідають принципу економічної обґрунтованості та доцільності, не спрямовані на завдання матеріальних збитків Товариству.

При цьому, здійснення господарської діяльності ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», зокрема в частині укладення правочинів з іншими суб'єктами господарської діяльності, повинно не суперечити та кореспондувати тому, що Товариство є єдиним правонаступником Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

Відтак, будь-яка правова та економічна оцінка господарської діяльності Товариства повинна здійснюватись із врахуванням вказаної обставини.

У відповідності до п. 12 Статуту директор Товариства є одноособовим виконавчим органом Товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю. Директор здійснює свої повноваження відповідно до Статуту і Контракту з ним.

Відповідно до преамбули Контракту від 21.11.2013 року, ОСОБА_2 призначається на посаду Директора Товариства з покладанням на нього повноважень з керівництва поточною діяльністю ТОВ «ЗТМК».

Повноваження виконавчого органу ТОВ «ЗТМК» - директора, регламентуються п. 2.4. Контракту від 21.11.2013 року (між ТОВ «ЗТМК» та ОСОБА_2.), відповідно до яких директор має право: 1) Представляти інтереси Товариства в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, іноземними контрагентами тощо; 2) Розпоряджатися майном та коштами Товариства, укладати та вчиняти від імені Товариства правочини, підписувати договори, контракти, фінансові та інші майнові документи у відповідності зі Статутом Товариства та чинним законодавством України; 3) Укладати та вчиняти від імені Товариства правочини, ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, не перевищує 10 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності Товариства, а ті, що перевищують 10 відсотків після відповідного рішення Наглядової ради Товариства або Загальних зборів Товариства.

Відповідно до п. 3.1. Контракту, до компетенції Директора належать функції щодо здійснення оперативного керівництва виробничо-господарською діяльністю Товариства.

У відповідності до п. 12.7.10 Статуту ТОВ «ЗТМК» директор має право без довіреності укладати та вчиняти від імені Товариства правочини, якщо ринкова вартість, робіт, послуг, що є предметом такого правочину, до 10 відсотків вартості активів за даними балансу, складеного на останню звітну дату в перший рік діяльності Товариства, а в подальшому - до 10 відсотків вартості активів, за даними останньої річної фінансової звітності.

Згідно з п. 12.7.11 Статуту директор має право укладати та вчиняти правочини, якщо ринкова вартість майна, робіт та послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 10 відсотків вартості активів за даними балансу, складеного на останню звітну дату в перший рік діяльності Товариства, а в подальшому - перевищує 10 відсотків вартості активів, за даними останньої річної фінансової звітності, виключно за умови прийняття рішення про вчинення Товариством таких правочинів відповідним уповноваженим органом управління Товариства (Наглядовою радою - від 10 відсотків до 25 відсотків; Загальними зборами Учасників - понад 25 відсотків) згідно з компетенцією та порядком, установленими Статутом Товариства.

У свою чергу, відповідно п. 6.3 Контракту від 21.11.2013 року директор може бути звільнений з посади, а цей контракт розірваний з ініціативи Загальних зборів Учасників Товариства до закінчення строку його дії з наступних підстав (у разі систематичного невиконання Директором обов'язків, покладених на нього згідно з п. 2.3. цього контракту, або передбачених додатковими угодами до цього контракту; у разі одноразового грубого порушення Директором законодавства чи обов'язків, передбачених контрактом, що призвело до негативних наслідків для Товариства (збитки, штрафи, нанесення шкоди діловій репутації; з інших підстав, передбачених чинним законодавством України.

Виходячи з вищевикладених положень, на займаній посаді ОСОБА_2 виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції і обіймав посаду керівника ТОВ «ЗТМК», створеного на підставі Постанови Кабінету Міністрів України від 03.10.2012 року № 955, Договору про заснування ТОВ «ЗТМК» від 22.02.2013 року № 85, Додаткової угоди до цього Договору від 18.10.2013 року. Тобто ОСОБА_2 є службовою особою суб'єкта господарювання, державна частка у статутному капіталі якого перевищує п'ятдесят відсотків.

Відтак, враховуючи зазначене суд приходить до висновку, що директор Товариства здійснює оперативне керівництво господарською діяльністю ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», в рамках якого він має право вчиняти ряд правочинів без отримання згоди Загальних зборів Учасників ТОВ «ЗТМК». Зважаючи на ту обставину, що ТОВ «ЗТМК» є правонаступником прав та обов'язків ДП «ЗТМК», здійснення господарської діяльності, укладення правочинів в інтересах Товариства, розпорядження коштами, отриманими від інвестора - Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед», повинно відбуватися таким чином, щоб запобігти потенційному переходу заборгованості від ДП «ЗТМК» до ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

Стосовно укладення правочинів, які на переконання Позивача, свідчать про неналежне ОСОБА_2 своїх обов'язків, як директора ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Між ТОВ «ЗТМК» (позикодавець) в особі ОСОБА_2 та ДП «ЗТМК» (позичальник) в особі в.о. генерального директора ОСОБА_6 протягом 2014 року було укладено чотири договори позики грошових коштів (поворотної фінансової допомоги). За цими договорами передбачено обов'язок ТОВ «ЗТМК» на договірних умовах передати ДП «ЗТМК» позики на загальну суму 400 315,454 тис. грн., а саме: - за договором № 13 від 23.01.2014 р. на суму 72 000,00 тис. грн.; - за договором № 115 від 16.04.2014 р. на суму 120 000,00 тис. грн.; - за договором № 674 від 18.04.2014 р. на суму 120 000,00 тис. грн.; - за договором № 202 від 17.12.2014 р. на суму 39 315,454 тис. грн..

Сума кожного із договорів поворотної фінансової допомоги між Заявником та ДП «ЗТМК» не перевищувала 10 відсотків вартості активів ТОВ «ЗТМК», тому ОСОБА_2 мав законне право на їх укладення.

Окрім того, 03.02.2015 року між ДП «ЗТМК» (Боржником) в особі в.о. генерального директора ОСОБА_6 і ТОВ «ЗТМК» (Кредитор) особі ОСОБА_2 підписало угоду про погашення (визнання) боргу, що виник за кредитним договором з ПАТ «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року.

У відповідності до вищезазначеного Договору сторони погодили, що Кредитор, який виконав перед банком зобов'язання боржника в сумі 4 550,321 тис. дол. США (з них кредит отриманий в рамках, кредитної лінії - 3996,987 тис. дол. США, який повинен був повернути ДП «ЗТМК» до 31.12.2014 року, відсотки за користування кредитом - 553.334 тис. дол. США), відповідно до норм цивільного законодавства набув усіх права кредитора по цьому зобов'язанню.

ТОВ «ЗТМК» виступало заставодавцем за Договором застави майнових прав № 24/2012/0001Юмкл-21-15 від 11.03.2014 року та в забезпечення виконання ДП «ЗТМК» зобов'язань за кредитним договором №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року передав у заставу майнові права за договором банківського вкладу (депозиту) № 1 від 14.02.2014 року, укладеного між Товариством та ПАТ «КБ «Надра» з усіма належними виплатами, на суму 5 млн. дол. США за рахунок погашення заборгованості Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за Кредитним договором.

При цьому, суд звертає увагу на те, що з метою ефективного управління майном та коштами ТОВ «ЗТМК» слід вважати доцільним використання коштів в сумі 4550,321 тис. дол. США, що були передані Інвестором, для погашення заборгованості ДП «ЗТМК» за Кредитним договором №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року з ціллю запобігання сплати Товариством штрафних санкцій та пені за Кредитним договором №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року в майбутньому. Перехід до ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», як правонаступника, заборгованості ДП «ЗТМК» за Кредитним договором №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року разом штрафними санкціями та пенею призвело б до зменшення коштів, отриманих від Інвестора, які можна було б спрямувати в модернізацію виробництва.

Суд погоджується з доводами ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», що несвоєчасне погашення боргів ДП «ЗТМК» призвело б до зростання заборгованості ТОВ «ЗТМК» після реорганізації держпідприємства за рахунок збільшення штрафних санкцій за час прострочення.

Також, ТОВ «ЗТМК» (в якості Поручителя) в 2014 році (з червня по листопад) на виконання договору поруки № 460514/2/111 здійснило оплату заборгованості ДП «ЗТМК» за спожиту активну електроенергію в сумі 18 623 334 грн., що виникла до 19.11.2013 р.

Заборгованість ДП «ЗТМК» перед ВАТ «Запоріжжяобленерго» (за спожиту активну електроенергію, стягнуту згідно рішення Господарського суду Запорізької області від 06.12.2010 р. по справі 10/339/10, від 27.12.2011 р. по справі № 13/5009/5894/11 - 20/5009/5894/11, від 07.12.2010 р. по справі № 11/292/10 від 16.05.2011 р. по справі № 19/5009/1481/11) була розстрочена на підставі наступних ухвал Господарського суду Запорізької області: від 18.11.2013 р. по справі 10/339/10 на строк з січня 2014 р. по жовтень 2015 р., від 21.11.2013 р. по справі № 13/5009/5894/11 - 20/5009/5894/11 на строк з січня 2014 р. по грудень 2020 р. від 21.11.2013 р. по справі № 19/5009/1481/11 на строк з січня 2014 р. по грудень 2020 р.

Враховуючи наявність ухвал суду про розстрочення виконання рішень, на момент настання строку (терміну) виконання Компанією «Толексіс Трейдінг Лімітед» зобов'язання з погашення простроченої заборгованості за спожиті енергоносії, заборгованість вже не була простроченою.

Отже, суд приходить до висновку, що заборгованість ДП «ЗТМК» перед ВАТ «Запоріжжяобленерго», яка не мала характер простроченої, була законно сплачена ТОВ «ЗТМК» без порушення вимог Статуту Товариства.

В рамках дослідження цих обставин, суд бере до уваги Висновок експерта № 5821/5822/17-45 від 30.06.2017 р., який був складений за результатами проведення судової експертизи, в рамках якої досліджувалось питання економічної доцільності укладення вищевказаних правочинів, а також було проаналізовано показники, які, власне, визначали передумови для укладення цих правочинів.

Згідно з вказаним висновком по першому питанню експертом було встановлено, що відповідно до основних економічних показників (економічної доцільності, ліквідності, платоспроможності, прибутковості) в період дії: - договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.) між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та грошових розрахунків за цими договорами; - погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго»; - укладення між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р., фінансово-господарська діяльність ТОВ «ЗТМК» характеризується наступним чином, а саме:

За показниками ліквідності вбачається стрімке зниження спроможності товариства наявними грошовими ресурсами своєчасно погасити свої строкові зобов'язання, зниження показників абсолютної ліквідності та фінансової автономії свідчить про зниження поточної платоспроможності ТОВ «ЗТМК» (підтверджується відповідними розрахунками).

За показниками фінансової стійкості вбачається зменшення рівня достатнього забезпечення товариства власним капіталом; також, наявне зростання фінансової залежності від позикових коштів (підтверджується відповідними розрахунками).

За показниками рентабельності вбачається стрімке зниження ефективності фінансово-господарської діяльності підприємства (підтверджується відповідними розрахунками).

По другому питанню експерт у відповідному висновку констатував, що показники фінансово-економічного стану за період 2013-2015 р. ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за результатами: - виконання договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.) між Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та грошових розрахунків за цими договорами;- погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго»;- виконання Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р., що виник за кредитним договором з Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року, укладеної з Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат», мають тенденцію до зниження, однак з економічної точки зору не характеризуються, як доведення до банкрутства та нанесення збитків ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комібнат», оскільки виконання вказаних правочинів є наслідком правонаступництва ТОВ «ЗТМК» прав та обов'язків реорганізованого ДП «ЗТМК» згідно з п. 4.4 Статуту Товариства, за умови дотримання вимог чинного законодавства.

По третьому питанню експертом було встановлено, що використання ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» коштів, отриманих від Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» за Договором про заснування ТОВ «ЗТМК» від 22.02.2013 р. № 85 разом із Додатковою угодою від 18.10.2013 р. шляхом: - виконання договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.) між ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» та грошових розрахунків за цими договорами;- погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго»;- виконання Товариством з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р., що виник за кредитним договором з Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Надра» про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування №24/2012/0001Юмкл від 18.01.2012 року, укладеної з Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат», є обґрунтованими та відповідають напрямам діяльності ТОВ «ЗТМК».

У відповідності до ч. 1 ст. 82 Кодексу адміністративного судочинства України у висновку експерта зазначаються: коли, де, ким (ім'я, освіта, спеціальність, свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта, стаж експертної роботи, науковий ступінь, вчене звання, посада експерта), на якій підставі була проведена експертиза, хто був присутній при проведенні експертизи, питання, що були поставлені експертові, які матеріали експерт використав, докладний опис проведених досліджень, зроблені в результаті їх висновки та обґрунтовані відповіді на поставлені судом питання.

Згідно з ч. 5 ст. 82 Кодексу адміністративного судочинства України висновок експерта для суду не є обов'язковим, однак незгода суду з ним повинна бути вмотивована в постанові або ухвалі.

Аналіз Висновку експерта № 5821/5822/17-45 від 30.06.2017 р. дає підстави суду констатувати, що укладення договорів позики грошових коштів (№ 13 від 23.01.2014 р.; № 115 від 16.04.2014 р.; № 674 від 18.04.2014 р.; № 202 від 17.12.2014 р.), погашення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» заборгованості ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за спожиті енергоносії (активну електроенергію), що виникла до 19.11.2013 року перед ВАТ «Запоріжжяобленерго», Угоди про погашення (визнання) боргу від 03.02.2015 р. не має ознак доведення до банкрутства або нанесення збитків ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комібнат», а також, враховуючи обставину, що Товариство є правонаступником ДП «Запорізький титано-магнієвий комбінат», є економічно обґрунтованими.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про фонд державного майна України» Фонд державного майна України укладає та розриває контракти з керівниками державних підприємств, функції з управління майном яких передані Фонду державного майна України.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» контроль за виконанням функцій з управління об'єктами державної власності покладається, зокрема, на Фонд державної власності.

Повний та всебічний аналіз положень законодавства, Договору про заснування ТОВ «ЗТМК» від 22.02.2013 року № 85, Додаткової угоди до цього Договору від 18.10.2013 року, статуту ТОВ «ЗТМК» дає суду підстави констатувати, що ОСОБА_2 на посаді директора ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» не було вчинено дій, які спрямовані на систематичне порушення обов'язків, покладених на нього відповідно до Контракту від 21.11.2013 року, також ним не було вчинено дій, які зумовили нанесення матеріальних збитків ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» або були спрямовані на використання коштів, отриманих Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» за нецільовим призначенням.

Як наслідок, суд приходить до висновку, що були відсутні підстави для розірвання Контракту від 21.11.2013 року із ОСОБА_2, як директором ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат», як на цьому наполягає Позивач.

Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про фонд державного майна України» фонд державного майна України є центральним органом виконавчої влади із спеціальним статусом, що реалізує державну політику у сфері приватизації, оренди, використання та відчуження державного майна, управління об'єктами державної власності, у тому числі корпоративними правами держави щодо об'єктів державної власності, що належать до сфери його управління, а також у сфері державного регулювання оцінки майна, майнових прав та професійної оціночної діяльності.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України «Про фонд державного майна України» Фонд державного майна України у своїй діяльності керується Конституцією України, цим та іншими законами України, актами Президента України, Верховної Ради України та Кабінету Міністрів України, іншими актами законодавства України, дорученнями Президента України та Прем'єр-міністра України

У відповідності до п. 3 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про фонд державного майна України» до основних завдань Фонду державного майна України належать управління об'єктами державної власності, товариств, утворених у процесі перетворення (у тому числі шляхом корпоратизації) державних підприємств, що належать до сфери його управління, а також товариств, утворених за участю Фонду державного майна України.

Відтак, виходячи з положень законодавства, яке регулює повноваження Фонду державного майна України у сфері управління товариства з державною часткою у статутному капіталі, а також обставин справи, відповідач наділений повноваженнями на видання Додатку до довіреності від 21 грудня 2016 року № 424 «Завдання на голосування представнику держави на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

У відповідності до ч. 1 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

З урахуванням викладених обставин справи, проаналізувавши норми законодавства, оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, суд приходить до висновку, що адміністративний позов ПАТ «Об'єднана гірничо-хімічна компанія» не підлягає задоволенню.

Враховуючи положення статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, відшкодування судового збору позивачу не підлягає.

Керуючись ст.ст. 69-71, 128, 158-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України суд,

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову Публічного акціонерного товариства «Об'єднана гірничо-хімічна компанія» відмовити.

Постанова набирає законної сили згідно з ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст.ст. 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І.А. Качур

Судді В.І. Келеберда

А.Б. Федорчук