Ухвала суду № 70194394, 08.11.2017, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

08.11.2017 р. Справа № 21/20

Суддя господарського суду Львівської області Чорній Л.З.

розглянула матеріали у справі за заявою: Управління Пенсійного фонду України у Сколівському р-ні Львівської обл., м.Сколе

про банкрутство: ТзОВ „Львівський завод ГМПТ", с.Коростів

Представники:

УПФ у Сколівському р-ні - н/з

ФСС від НВВ та ПЗ у Сколівському р-ні - н/з

Сколівський РЦЗ - Самар О.Д.

від боржника - н/з.

Стрийська ОДПІ - н/з.

ТзОВ «ФК «Приватні інвестиції» - Лойфер А.Е.

ВАТ «Мурованська автобаза» - н/з.

Гаврилюк О.Р. - н/з

ТзОВ «ТВП «Львівський автонавантажувач» -н/з

ТБ «НАША» - н/з

ліквідатор Борсук В.Б.

за участю ОСОБА_6

ВСТАНОВИВ:

26.03.2010 року Господарським судом Львівської області порушено провадження у справі №21/20 про банкрутство ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" (Львівська область, Сколівський р-н, с.Коростів, вул.Гірська,3, код ЄДРПОУ 34318278).

Ухвалою господарського суду Львівської області від 09.09.2010р. по справі №21/20 введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна Скочка І.Я.

30 вересня 2010 року в офіційному друкованому органі - газеті "Голос України" №182 (4932) опубліковано оголошення про порушення господарським судом Львівської області справи №21/20 про банкрутство ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" (Львівська область, Сколівський р-н, с. Коростів, вул.Гірська,3, код ЄДРПОУ 34318278).

20.12.10 р. судом затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ „Львівський завод ГМПТ".

Ухвалою суду від 20.12.10 р. ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" відмовлено у включенні до реєстру вимог кредиторів боржника. Вказану ухвалу оскаржено в апеляційному порядку.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 28.03.11 р. ухвалу господарського суду від 20.12.2010 р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.06.11 р. ухвалу господарського суду Л/о від 20.12.10 р. та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28.03.11 р. скасовано, а матеріали справи №21/20, в частині розгляду грошових вимог ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" до боржника, передано на новий розгляд до господарського суду Л/о с. Гутьєвій.

Ухвалою господарського суду Л/о від 27.09.11 р. (с. Гутьєва) визнано грошові вимоги ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" в сумі 1 500 125,00 грн., з них 125 грн. віднесено до першої черги реєстру вимог кредиторів та 1 500 00,00 грн. основного боргу - до четвертої черги реєстру.

Постановою від 06.12.11 р. ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, повноваження арбітражного керуючого- розпорядника майна Скочка І.Я. припинено, ліквідатором у справі призначено Липського Сергія Івановича, якого зобов'язано у п'ятиденний строк опублікувати в офіційних друкованих органах відомості про визнання боржника банкрутом; крім цього, відповідно до ухвали від 27.09.11 р. (с. Гутьєва) внесено зміни в реєстр вимог кредиторів ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" в частині вимог ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" та ВВФ СС від НВВ та ПЗ.

Оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури опубліковано в газеті „Голос України" №243 (5243) від 23.12.11 р.

Ухвалою суду від 11.10.12р. повноваження ліквідатора Липського С.І. припинено, ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Борсука В.Б.

Прокуратурою Львівської області повідомлено суд про направлення судового повідомлення до прокуратури Сколівського району Львівської області за місцем реєстрації підприємства-банкрута (лист №05/2-599 вих.85 від 20.04.2015р.). Прокуратурою Сколівського району повідомлено суд листом №24/04/20-975 вих-75 від 24.04.2015р. про перенаправлення повідомлення суду до прокуратури Шевченківського району м.Львова, оскільки свою господарську діяльність ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» проводить у Шевченківському районі м.Львова по вул.Шевченка,321. На даний час про результати перевірки суд не повідомлений.

Ліквідатор в судове засідання 19.05.16 р. з'явився, через канцелярію суду подав звіт про виконану роботу, яким повідомив суд, що на виконання рішення зборів комітету кредиторів від 23.10.2015 року щодо реалізації дебіторської заборгованості (погоджено при продажу актив дебіторської заборгованості ТзОВ «Укравтонавантажувач» у розмірі 1 500 000,00 грн. та заборгованості ЗАТ "Автонавантажувач" у розмірі 328 324,43 грн. по зниженій вартості 10% від вартості активу з можливістю пониження вартості до 1 грн.) ліквідатором направлено заяви до біржової установи на проведення реалізації дебіторської заборгованості. Торги, призначені на 17.05.2016 року не відбулися у зв'язку із відсутністю покупців. Дана дебіторська заборгованість подана на повторні торги з метою реалізації через біржову установу. Торги призначені на 17.06.16 р. - дебіторська заборгованість ТзОВ «Укравтонавантажувач» (9 600,00 грн.) та на 20.06.16 р.- ЗАТ «Автонавантажувач» (2 101,28 грн.).

Через канцелярію суду 25.05.2016р. ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» подано скаргу на бездіяльність ліквідатора. В судове засідання від 17.08.2016р. подано доповнення до скарги на бездіяльність ліквідатора. 12.09.2016р. скаржником подано додаткові письмові пояснення по суті скарги, які будуть розглядатися в наступному судовому засіданні.

В судове засідання від 23.11.2016р. ліквідатор не з»явився, вимог ухвал суду від 19.10.2016р. та 24.10.2016р. не виконав, причин неявки в судове засідання не повідомив.

Представник ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» скаргу та доповнення до скарги від 17.08.2016р. підтримав, просить ліквідатора надати документи, які підтверджують понесені витрати.

В судове засідання від 14.12.2016р. ліквідатор з»явився, подав через канцелярію суду додаток до звіту на 247-х аркушах, клопотання про долучення доказів до матеріалів справи та письмові пояснення по витратах понесених у ліквідаційній процедурі.

ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» подано через канцелярію суду додаткову скаргу на дії ліквідатора та клопотання про припинення повноважень ліквідатора Борсука В.Б. та призначення нового ліквідатора арбітражного керуючого Коваля В.В., дані клопотання та скарга будуть вирішуватися в наступному судовому засіданні.

В судове засідання 21.12.2016р. ліквідатором подано клопотання про долучення додаткових доказів до матеріалів справи.

ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» через канцелярію суду 21.12.2016р. подано додаткові пояснення по справі та заперечення проти звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу від 18.07.2016р.

В судове засідання від 18.01.2017р. ліквідатор з»явився, через канцелярію суду подав клопотання про долучення до матеріалів справи документів, яке судом задоволено.

ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» через канцелярію суду 15.02.2017р. подано клопотання про відкладення розгляду у зв»язку із неможливістю забезпечення явки повноважного представника, задіяного в інших судових процесах.

Ліквідатор в судове засідання з'явився, вимог ухвали суду повторно не виконав.

В судове засідання від 01.03.2017р. ліквідатор з'явився, через канцелярію суду подав письмові пояснення по запереченнях ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» по звіту. Вимог ухвали суду втретє не виконав.

В судове засідання ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» від 01.03.2017р. через канцелярію суду подано доповнення до скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора Борсука В.Б.

В судове засідання від 22.03.2017р. ліквідатор не з'явився, через канцелярію суду подав клопотання про відкладення розгляду справи з метою подачі первинних документів витребуваних ухвалами суду.

Через канцелярію суду ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» подано заяву про визнання результатів аукціону та договору купівлі-продажу недійсними і застосування наслідків недійсності правочину, яка ухвалою суду від 05.04.2017р. прийнята до розгляду у справі про банкрутство ТзОВ «Львівський завод ГМПТ».

В судове засідання від 24.05.2017р. ліквідатор з'явився, подав письмові пояснення щодо витребуваних судом документів. Через канцелярію суду ліквідатором подано лист-відповідь Шевченківського відділу поліції ГУНП у Львівській області щодо розпочатого досудового розслідування у кримінальному провадженні №12013150090003267 від 10.09.2013р. за ст.191 ч.1 КК України.

Суд, дійшов висновку направити запит до Шевченківського відділу поліції ГУНП у Львівській області для отримання інформації щодо встановлених у даному кримінальному провадженні обставин з метою швидшого завершення ліквідаційної процедури.

Представник ТБ «НАША» в судове засідання не з'явився.

В судове засідання ліквідатор не з'явився, подав через канцелярію суду витребувані ухвалою суду документи.

Через канцелярію суду ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» подано клопотання про відкладення розгляду справи, яке судом розглянуо та задоволено.

В судове засідання від 09.08.2017р. ліквідатор з'явився.

Через канцелярію суду від 09.08.2017р. ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» подано клопотання про відкладення розгляду справи з метою подання додаткових доказів та заперечень, яке судом розглянуто та задоволено.

Через канцелярію суду Стрийським об'єднаним управлінням Пенсійного фонду України у Львівській області подано заяву про заміну сторони у справі. Мотивує заву тим, що на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21.12.2016р. №988 «Про деякі питання функціонування територіальних органів Пенсійного фонду України» та наказу Пенсійного фонду України від 30.01.2017р. №1 «Про заходи щодо виконання постанови Кабінету Міністрів України 21.12.2016р. №988, управління Пенсійного фонду України в Сколівському районі Львівської області припинило свою діяльність при проведені реорганізації шляхом приєднання до Стрийського об'єднаного управління Пенсійного фонду України Львівської області.

Суд, розглянувши заяву дійшов висновку задоволити її в порядку ст.25ГПК України.

В судове засідання від 06.09.2017р. ліквідатор не з'явився, через канцелярію суду подав клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із його перебуванням у відпустці.

Через канцелярію суду від 06.09.2017р. ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» подано клопотання про відкладення розгляду справи з метою подання додаткових доказів та заперечень, яке судом розглянуто та задоволено.

В судове засідання від 11.10.17р. ліквідатор з'явився, підтримав усі подані раніше заперечення по скарзі та заяві про визнання недійсним аукціону та договору купівлі-продажу ТзОВ «ФК «Приватні інвестиції».

Представник ТзОВ «ФК «Приватні інвестиції» в судове засідання з'явився, скаргу та заяву підтримав у повному обсязі.

На даний час відповіді на запит направлений судом до правоохоронних органів не отримано. Враховуючи наведене, суд дійшов висновку про направлення повторного запиту до Шевченківського відділу ГУ Національної поліції у Л/о.

З огляду на викладене, з метою розгляду скарги на дії ліквідатора та заяви про визнання результатів аукціону та договору купівлі-продажу недійсними і застосування наслідків недійсності правочину, та для отримання відповіді на запит з правоохоронних органів, розгляд справи відкладено.

В судовому засіданні від 08.11.17 р. продовжено розгляд скарги на дії ліквідатора Борсука В.Б. від 14.12.16 р. за вх.№5956/16.

Представник скаржника в судове засідання з'явився, вимоги викладені в скарзі від 14.12.16 р. за вх.№5956/16, а також доповненнях до скарги від 01.03.17 р. підтримав в повному обсязі та просить суд задоволити її в повному обсязі. Грубе порушення а/к Борсуком В.Б. вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» на думку заявника полягає у наступному:

1. ліквідатором не було прийнято до свого відання майно боржника та не вжито заходів по забезпеченню його збереження, чим порушено приписи абз. 2 ч. 1 ст. 25 Закону;

2. ліквідатор не виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, чим порушує приписи абз. 3 ч. 1 ст. 25 Закону;

3. ліквідатором не здійснено аналізу фінансового становища боржника, що є порушенням вимог абз. 5 ч. 1 ст. 25 Закону;

4. ліквідатором не здійснено заходи щодо захисту майна боржника, чим порушено приписи абз. 2 ч. 5 ст. 31 Закону;

5. ліквідатором не здійснено аналізу фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становище на ринках, чим порушено приписи абз. 4 ч. 5 ст. 3-1 Закону;

6. ліквідатор не вживає заходів щодо недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів, чим порушує приписи абз. З ч. 5 ст. 3-1 Закону;

7. ліквідатором не здійснено погашення вимог кредиторів ТОВ «Львівський завод ГМПТ» тощо.

Ліквідатор в судове засідання з'явився, надав суду письмові заперечення по суті скарги, просить відмовити в її задоволенні, а роботу ліквідатора визнати задовільною.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, судом встановлено.

Щодо інвентаризації та збереження майна ТзОВ «Львівський завод ГМПТ»

Як вбачається з матеріалів справи, згідно долучених ліквідатором до Звіту інвентаризаційних описів (стор. 62-66; 74-77 звіту ліквідатора від 13.12.16 р.), в 2012 році а/к Борсуком В.Б. під час інвентаризації від 07.11.2012 року та 31.12.2012 року виявлено 224 одиниці виробничого обладнання боржника, які в подальшому- 01.02.2013 р. були передані за договором на відповідальне зберігання до ТзОВ «ТД ВО «Львівський автонавантажувач».

Проаналізувавши надані ліквідатором документи (інвентаризаційні описи від 07.11.2012 року, 31.12.2012 року, перелік обладнання до договору відповідального зберігання від 01.02.2013 року), скаржником встановлено, що кількість виявлених ліквідатором при інвентаризаціях в 2012 році основних засобів становить 224 одиниці. Кількість переданих на відповідальне зберігання основних засобів боржника також становить 224 одиниці. Проте, порівнявши найменування виявлених при інвентаризації та переданих на відповідальне зберігання основних засобів встановлено, що вони значно відрізняються. Зокрема, ліквідатором виявлено при інвентаризації, але не передано на відповідальне зберігання 37 одиниць основних засобів ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» згідно переліку, зазначеного скаржником. Також ліквідатором 01.02.13 р. передано на відповідальне зберігання 40 одиниць основних засобів боржника, які не були ним виявлені під час інвентаризації в 2012 р.

Вказані обставини свідчать про значно більшу кількість майна, яке належало Боржнику, але не було ліквідатором проінвентаризовано та включено до ліквідаційної маси.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази прийняття ліквідатором Борсуком В.Б. до свого відання майна боржника, формування ліквідаційної маси, що є порушенням абз. 2, абз. 7 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній до 19.01.2013 року). Дані обставини свідчать про неналежне виконання арбітражним керуючим Борсуком В.Б. вимог Закону, порушення вимог ч. 5 ст. 3-1, ч. 1 ст. 25, ч. 2 ст. 26. Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року).

Щодо оцінки основних засобів ТзОВ «Львівський завод ГМПТ».

Відповідно до ст. 29 Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року), майно, на яке звертається стягнення у ліквідаційній процедурі, оцінюється арбітражним керуючим у порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. У разі продажу майна на аукціоні вартість майна, що визначається шляхом його оцінки, є початковою вартістю.

Проаналізувавши долучені ліквідатором до Звіту висновки про вартість майна ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» встановлено, що ліквідатором не здійснено оцінку 19 одиниць основних засобів, які виявлені ним при інвентаризації від 07.11.2012 року. Проте згідно з доданими ліквідатором висновками про оцінку майна 03.10.13 р. оцінювачем ОСОБА_10, на замовлення ліквідатора ,здійснено оцінку основних засобів боржника. У зазначеному звіті оцінено 41 одиницю основних засобів боржника, які не виявлені ліквідатором під час інвентаризацій.

Зазначені розбіжності між даними інвентаризацій та даними висновків про оцінку основних засобів Боржника свідчать про те, що ліквідатором проведено інвентаризацію не всіх основних засобів ТзОВ «Львівський завод ГМПТ». На ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» фактично перебувало значно більше обладнання, ніж зазначено ліквідатором в інвентаризаційних описах.

Щодо продажу основних засобів ТзОВ «Львівський завод ГМПТ».

До Звіту ліквідатором надано копії 23-х договорів купівлі-продажу, відповідно яких

ліквідатором реалізовано 82 (вісімдесят дві) одиниці обладнання Боржника, зокрема:

Що стосується договору № 1 купівлі-продажу майна банкрута на аукціоні від 30.01.2015 року.

Вказаний Договір було укладено між Боржником (в особі ліквідатора Борсук В.Б.) та ТзОВ «ТДВО «ЛЗА» (в особі директора Карпенко А.А.).

За цим Договором ліквідатором реалізовано майно боржника в кількості 34 інвентарних одиниці на загальну суму 167 874,77 грн. без ПДВ.

Вказане майно забезпечувало грошові вимоги ТОВ «ФК «Приватні інвестиції» до Боржника згідно з договором застави б/н від 07.02.2008 року (посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Лойко О.І. за № 302).

Відповідно до п.4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Однак, як стверджує ТзОВ "ФК "Приватні Інвестиції", згоди на продаж майна ТзОВ "Львівський завод ГМПТ", що є предметом забезпечення, останнім не надавалося, рішення суду про надання згоди на реалізацію заставного майна не ухвалювалось. Таким чином, продаж майна ТОВ "Львівський завод ГМПТ", що є предметом забезпечення, на аукціоні 26.01.2015 року здійснювався без згоди заставного кредитора та суду.

Спростовуючи вказані заперечення, ліквідатор зазначив, що ним направлявся лист заставному кредитору щодо погодження продажу заставного майна, однак на вимогу суду про надання доказів надіслання такого листа ТзОВ "ФК "Приватні Інвестиції", а також надання отриманого оригіналу листа-згоди заставного кредитора щодо погодження реалізації заставного майна, ліквідатор повідомив, що такий лист не зберігся (письмові пояснення від 24.05.17 р. за вх.№18551/17).

Повноважний представник ТзОВ "ФК "Приватні Інвестиції" в судовому засіданні ствердив, що листа-згоди підприємство на адресу ліквідатора не направляло та згоди на продаж майна на аукціоні на таких умовах не давало.

Також, скаржник вказує на те, що продаж майна банкрута всупереч вимог Закону відбувався частинами, а не у вигляді цілісного майнового комплексу.

Спростовуючи вказане, ліквідатор зазначає, що майно реалізовувалось не як цілісний майновий комплекс, оскільки попереднім ліквідатором Липським С.І. реалізовано частину майна у відповідності до вимог старої редакції Закону і тому сформувати цілісний майновий комплекс на час реалізації майна ліквідатором Борсуком В.Б. виявилось неможливо.

Відповідно до Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Відповідно до ч. 5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Отже, ліквідатор зобов'язаний розпочати реалізацію майна боржника цілісним майновим комплексом, до якого включається майно боржника, що є предметом забезпечення, а початкова вартість цілісного майнового комплексу повинна визначатися як сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами, склад яких визначається за рішенням комітету кредиторів відповідно до частини 8 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Вищий господарський суд України у постанові від 01.12.2015 року у справі № 915/1340/13 зазначає, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не містить визначення поняття цілісного майнового комплексу, але виходячи із положень даного Закону, зокрема ст. 33, можна дійти висновку, що під час продажу майна боржника як цілісного майнового комплексу в установленому Законом порядку, як в процедурі санації, так і у ліквідаційній процедурі, відчужуються всі види майна, призначеного для здійснення підприємницької діяльності боржника, у тому числі приміщення, споруди, обладнання, інвентар, сировина, продукція, права вимоги, права на знаки (позначення), що індивідуалізують боржника, його продукцію, роботи, послуги (фірмове найменування, знаки для товарів і послуг), інші права, які належать боржнику, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Зі змісту Оголошень про проведення аукціонів та Повідомлень про результати аукціонів з продажу майна ТОВ "Львівський завод ГМПТ", що опубліковані на веб-сайті Вищого господарського суду України та веб-сайті Міністерства юстиції України за весь період ліквідаційної процедури не вбачається, що майно ТОВ "Львівський завод ГМПТ" виставлялось на торги у вигляді цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що становить сукупну кількість кредиторських вимог.

З огляду на вищезазначене ліквідатором ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" - Боруском В. Б. всупереч вимогам ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не здійснювався продаж майна банкрута, в тому числі заставного, як цілісного майнового комплексу, що в свою чергу є порушенням порядку реалізації майна у справі про банкрутство.

Також варто звернути увагу на те, що з Договору №1 купівлі-продажу майна банкрута на аукціоні від 30.01.2015 року вбачається, що відповідно до результатів аукціону вартість реалізованого майна становить 167 874,77 грн. однак, з виписки по ліквідаційному рахунку ТОВ "Львівський завод ГМПТ" встановлено, що на ліквідаційний рахунок від продажу майна за Договором надійшли кошти в сумі 151 160,77 грн., що на 16 714,00 грн. менше від суми, зазначеної у договорі. Крім того, грошові надходження від продажу майна за Договором надходили на ліквідаційний рахунок в наступні строки та в такому обсязі:

- 06.02.2015р. - 13 286,00 грн. від Товарної Біржі "НАША" (оплата за майно згідно протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року);

- 02.03.2015р. - 50 000,00 грн. від Товарної Біржі "НАША" (оплата за майно згідно протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року);

- 20.03.2015р. - 20 000,00 грн. від Товарної Біржі "НАША" (оплата за майно згідно протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року);

- 26.03.2015р. - 18 000,00 грн. від Товарної Біржі "НАША" (оплата за майно згідно протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року);

- 29.04.2015р. - 20 000,00 грн. від Товарної Біржі "НАША" (оплата за майно згідно протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року);

- 30.04.2015р. - 29 874,77 грн. від Товарної Біржі "НАША" (оплата за майно згідно протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року).

Враховуючи вказане, стає очевидним, що ТзОВ "ТДВО "ЛЗА" та Товарною Біржею "НАША" порушено умови договору, сплачено не повну суму за договором, а також прострочено сплату ціни договору, відтак на погашення кредиторських вимог кредитору ТзОВ "ФК "Приватні Інвестиції" спрямовано кошти лише у сумі 100 000, 00 грн., які перераховано 10.05.2016 року, тобто по спливу більш ніж річного строку з моменту укладення договору №1 купівлі-продажу майна банкрута на аукціоні.

Що стосується договору купівлі-продажу № 7 від 06.12.2013 року. Вказаний договір укладено між боржником (в особі ліквідатора Борсук В.Б.) та ТзОВ «СП Галтекс» (в особі директора Кулик В.В.). За цим Договором ліквідатором реалізовано майно Боржника згідно додатку № 1 на загальну суму 380 000,00 грн.

Проаналізувавши надану ліквідатором виписку по ліквідаційному рахунку Боржника, ТзОВ «ФК «Приватні інвестиції» встановлено, що на ліквідаційний рахунок Боржника від продажу майна на аукціоні від 06.12.2013 року надійшли кошти в сумі 338 634,00 грн., з яких: 28 602,00 грн. від ТзОВ «СП Галтекс»; 310 032,00 грн. від ТБ «Наша», що на 41 366,00 грн. менше від суми, зазначеної у Договорі. Станом на 28.02.17 р. заборгованість за договором купівлі-продажу №7 від 06.12.13 р. склала 41 366,00 грн.

Що стосується договору купівлі-продажу № 4 від 18.01.2013 року. Вказаний Договір укладено між Боржником (в особі ліквідатора Борсук В.Б.) та ТзОВ «Креско-Нест» (в особі директора Войтовича Я.Д.).За цим Договором ліквідатором реалізовано майно Боржника в кількості 15 інвентарних одиниць на загальну суму 84 675,00 грн. в т.ч. ПДВ. З тексту Договору вбачається, що Договір укладений на підставі Протоколу аукціону № 00523 від 18.01.2013 року, проведеного у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Натомість в банківській виписці по ліквідаційному рахунку Боржника, оплата за Договором здійснювалась 14.03.2013 року за протоколом № 00523 від 13.03.2013 року.

Щодо договору купівлі-продажу №3 від 04.11.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 1 320,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №7 від 29.11.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 10 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №6 від 31.01.14 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 8 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №4 від 03.01.14 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 8000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №2 від 03.01.14 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 10 700,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №8-1 від 31.01.14 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 5000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №8 від 31.01.14 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 14 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №1 від 15.01.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 2040,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №4 від 14.11.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 9 615,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №5 від 11.07.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 14 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №2 від 24.12.12 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 1 6 625,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №1 від 03.12.12 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 13 893,75 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №Б-1-11 від 26.11.12 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 712,50 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №5 від 15.11.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 25 700,00 грн.

Щодо надходження грошових коштів на ліквідаційний рахунок ТзОВ «Львівський завод ГМПТ».

У Звіті ліквідатором зазначено, що протягом ліквідаційної процедури всього отримано грошових коштів в сумі 1 176 609,38 грн., з яких: від реалізації майна - 778 130,51 грн.; погашення дебіторської заборгованості - 233 886,49 грн.; % банку- 785,31 грн.; позика в касу підприємства- 163 263,99 грн.; залишок коштів станом на 11.09.2012 року - 543,08 грн.

Проаналізувавши банківську виписку по ліквідаційному рахунку Боржника, встановлено, що протягом ліквідаційної процедури ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» всього отримано грошових коштів в сумі 1 012 800,78 грн., з яких: % банку - 873,62 грн.; від реалізації майна- 769 802,82 грн.; продаж валюти (російських рублів) - 183 344,32 грн.; інші надходження - 58 780,02 грн.

Різниця між відображеними ліквідатором Борсуком В.Б. у Звіті надходженнями та фактично отриманими на ліквідаційний рахунок боржника коштами становить 164 265,06 грн.

Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» чітко визначено порядок розрахунків в ліквідаційній процедурі.

Відповідно до ч. ч. 7, 8 ст. 30 Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року), ліквідатор зобов'язаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок боржника в банківській установі. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунку здійснюються виплати кредиторам, у порядку, передбаченому ст. 31 цього Закону.

Враховуючи викладене, є очевидним, що готівкові розрахунки в ліквідаційній процедурі - не допустимі. Ліквідатором у Звіті зазначено про отримання позики в касу підприємства в сумі 163 263,99 грн. Проте в матеріалах справи відсутні документи, що підтверджують надання такої позики, умови та строки надання позики, ліквідатором не надано доказів отримання та внесення готівкової позики із каси підприємства на ліквідаційний рахунок Боржника, доказів подальшого використання позики тощо.

Вказане свідчить про порушення ліквідатором Борсуком В.Б. ч.ч. 7, 8 ст. 30 Закону.

Щодо витрат грошових коштів ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» в ліквідаційній процедурі.

У Звіті ліквідатором Борсуком В.Б. зазначено, що протягом ліквідаційної процедури ним було витрачено 1 176 609,88 грн., зокрема на:

експертну оцінку - 29 500,00 грн.;

архівування документів підприємства - 37 000,00 грн.;

послуги біржі 71 930,00 грн.;

послуги арбітражного керуючого - 137 155,00 грн.;

оренду приміщення - 26 000,00 грн.;

судові витрати - 10 090,00 грн.;

господарські витрати - 13 600,00 грн.

банківські послуги - 11 402,75 грн.;

заборгованість АК Липський СІ. - 4 303,88 грн.;

послуги за демонтаж обладнання - 18 357,50 грн.;

послуги з повернення дебіторської заборгованості - 88 100,00 грн.;

оплата заставному кредитору (ТОВ «ФК «Приватні інвестиції») - 100 000,00 грн.;

виплату заборгованості по заробітній платі - 629 170,25 грн. (163 263,99 грн. - з каси;

465 906,26 грн. - з розрахункового рахунку).

Однак, проаналізувавши банківську виписку по ліквідаційному рахунку боржника, встановлено, що ліквідатором Борсуком В.Б. за послуги з оцінки майна протягом ліквідаційної процедури сплачено 27 000,00 грн. (а не 29 500 грн., як зазначено у Звіті), а саме:

№з/пДатаСума грн.ОтримувачПризначення витрат105.10.20125000,00ФОП ОСОБА_10Оплата за оцінку майна зг. Рах. б/н від 26.09.2012 року218.12.20124000,00ТОВ «Профоцінка»Оплата за надані послуги зг. Договору 49/12 з незалежної оцінки321.12.20121200,00ТОВ «Профоцінка»Оплата за надані послуги згідно договору 49/12 з незалежної оцінки технологічного обладнання418.03.20148300,00ФОП ОСОБА_10Оплата за надані послуги згідно рахунку від 03.10.2013 року508.12.20145500,00ФОП ОСОБА_10Оплата за експертну оцінку майна згідно договору 49/2012 від 22.10.2012 року604.09.20153000,00ФОП ОСОБА_16Оплата за експертну оцінку майна згідно Договору 0826 від 26.08.2015 року

Всього: 27 000,00

При цьому в матеріалах справи відсутні:

1. Документи, які стали підставою для здійснення оплати 05.10.2012 року в сумі 5 000,00 грн. з ліквідаційного рахунку Боржника на рахунок ФОП ОСОБА_10, а саме: рахунок б/н від 26.09.2012 року, договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який було сплачено 5 000,00 грн.

2. Документи, які стали підставою для здійснення оплати 18.12.2012 року в сумі 4 000,00 грн. з ліквідаційного рахунку Боржника на рахунок ТОВ «Профоцінка», а саме: договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який сплачено 4 000,00 грн.

3. Документи, які стали підставою для здійснення оплати 21.12.2012 року в сумі 1 200,00 грн. з ліквідаційного рахунку Боржника на рахунок ТОВ «Профоцінка», а саме: договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який сплачено 1 200,00 грн.

4. Документи, які стали підставою для здійснення оплати 18.03.2014 року в сумі 8 300,00 грн. з ліквідаційного рахунку Боржника на рахунок ФОП ОСОБА_10, а саме: рахунок, договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який сплачено 8 300,00 грн. В матеріалах справи (стор. 117-118 звіту ) міститься договір № 49/2012 від 22.10.2012 року та акт до цього договору на суму 8 300,00 грн., який підписано 30.09.2012 року, тобто на місяць раніше від дати підписання Договору).

5. Документи, які стали підставою для здійснення оплати 18.03.2014 року в сумі 5 500,00 грн. з ліквідаційного рахунку Боржника на рахунок ФОП ОСОБА_10, а саме: акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який було сплачено 5 500,00 грн.

В матеріалах справи (стор. 111-113звіту) наявні документи, які належним чином підтверджують оплату послуг лише ФОП ОСОБА_16, за договором № 0826/15 від 26.08.2016 року в умі 3000,00 грн. Решта оплат в сумі 24 000,00 грн. є документально не підтвердженими.

Що стосується архівування документів.

Як вбачається з матеріалів справи, банківської виписки по ліквідаційному рахунку Боржника, 23.11.2015 року ліквідатор Борсук В.Б. сплатив на користь ФОП ОСОБА_17 37 000,00 грн. Згідно копії платіжного доручення (стор. 246 звіту), оплата від 23.11.2015 року в сумі 37 000,00 проведена згідно договору № 91 від 20.11.2015 року. Однак, в матеріалах справи договір № 91 від 20.11.2015 року відсутній. Натомість наявний договір № 91 від 24.11.2015 року, акт виконаних робіт до договору (стор. 243-245 звіту).

Згідно умов договору, ФОП ОСОБА_17 зобов'язалась надати послугу з упорядкування документів ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» за 2006-2011 роки (тобто за 6 років). Згідно з умовами договору оплата за послуги повинна бути здійснена протягом трьох банківських днів з дня фактичного завершення робіт. Проте, ліквідатор сплатив кошти за договором 23.11.2015 року, тобто за день до підписання договору, отримання рахунку за договором та підписання акту виконаних робіт до договору.

Крім вищенаведеного, у звіті ліквідатором зазначено, що під час ліквідаційної процедури ним сплачено за оренду приміщення на користь ТзОВ «Західне бюро економічної безпеки» 26 000,00 грн. В матеріалах справи (стор. 94-96 звіту) міститься копія договору суборенди частини приміщення № 01/11-12-3 від 01.11.2012 року. Відповідно до умов договору а/к Борсуком В.Б. взято в суборенду офісне приміщення площею 10 кв.м. Однак суд зазначає, що витрати по оренді приміщення чи офісу арбітражного керуючого не можуть вважатися витратами, здійсненими в ліквідаційній процедурі і відшкодовуватись за рахунок коштів банкрута. Крім цього, в матеріалах справи відсутнє погодження комітету кредиторів про надання дозволу ліквідатору орендувати офісне приміщення.

Що стосується господарських витрат, то у звіті ліквідатором зазначено, що під час ліквідаційної процедури ним використано на господарські витрати 13 600,00 грн. Однак в матеріалах справи відсутні документальні підтвердження цих господарських витрат.

Натомість, проаналізувавши банківську виписку по ліквідаційному рахунку боржника, встановлено, що ліквідатором в період з 29.11.2012 року по 14.07.2016 року, з ліквідаційного рахунку через касу банку, на купівлю товарів, оплату послуг і за виконані роботи готівкою знято 209 673,68 грн. Проте вматеріалах справи немає жодного документу, який би підтверджував правомірність зняття готівки та немає документів, які підтверджують використання знятих коштів в порядку визначеному ст. 31 Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року).

Також у звіті ліквідатором зазначено, що під час ліквідаційної процедури ним було виплачено заборгованість із заробітної плати в сумі 629 170,25 грн., з яких: 163 263,99 грн. - готівкою з каси; 465 906,26 грн. - з ліквідаційного рахунку.

Проаналізувавши матеріали наданого ліквідатором Звіту, банківську виписку по ліквідаційному рахунку Боржника, слід зазначити, що ліквідатором всього виплачена заборгованість із заробітної плати на суму 405 765,88 грн., з яких: 48 112,13 грн. - готівкою; 357 653,75 грн. з ліквідаційного рахунку Боржника. Отже ліквідатором фактично виплачено заборгованості із заробітної плати на 223 404,37 грн. менше, ніж зазначено у Звіті. Крім того, ліквідатором знято з ліквідаційного рахунку на погашення кредиторських вимог І черги в сумі 105 000,00 грн., а саме:

№з/пДатаСума грн.ОтримувачПризначеним втрат128.11.201445 000,00Борсук В.Б.На погашення кредиторської заборгованості І черги208.12.201420 000,00Борсук В.Б.На погашення кредиторської заборгованості І черги309.01.201520 000,00Борсук В.Б.На погашення кредиторської заборгованості І черги416.01.201520 000,00Борсук В.Б.На погашення кредиторської заборгованості І чергиВсього:105 000,00XXОднак, в матеріалах справи наявні докази використання лише 48 112,13 грн. готівки. Щодо решти суми- 56 887,87 грн. знятої ліквідатором, жодних документів про її використання суду не надано.

Відповідно до ч. 1 ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

З наведеного вище вбачається, що ліквідатором Борсуком В.Б. в ході здійснення ліквідаційної процедури ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» вчинено ряд численних порушень Закону, що завдало матеріальної шкоди інтересам кредиторів та дає підстави суду для визнання його дій протиправними та задоволення скарги ТзОВ «ФК «Приватні інвестиції».

Керуючись ст.ст. 3-1, 24,25,26,29,32,34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (старої редакції), ст.ст. 37-48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону №4212-VI від 22.12.122 р., ст.ст. 77, 86 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Скаргу ТзОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» від 14.12.16 р. за вх№5956/16 задоволити.

2. Визнати неправомірними дії (бездіяльність) ліквідатора ТзОВ «Львівський завод ГМПТ» Борсука Віталія Богдановича, вчинені в ході здійснення ліквідаційної процедури.

3. В задоволенні решти скарги (клопотання) щодо винесення окремої ухвали в порядку ст.90 ГПК України- відмовити.

4. Розгляд справи відкласти на 20.12.17 р. о 10:30 год. Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду (м.Львів, вул.Личаківська, 128, каб.401).

5. Голові комітету кредиторів - протокольне рішення щодо оцінки діяльності ліквідатора Борсука В.Б.

6. Ліквідатору- явка в судове засідання обов'язкова.

При направленні на адресу суду документів посилання на номер справи є обов'язковим.

Суддя Чорній Л.З.