Рішення № 69615573, 06.10.2017, Апеляційний суд Тернопільської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 602/469/16-ц Головуючий у 1-й інстанції Радосюк А.В. Провадження № 22-ц/789/703/17 Доповідач - Ткач О.І.Категорія -

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 жовтня 2017 р. Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ апеляційного суду Тернопільської області в складі:

головуючого - Ткач О.І.

суддів - Бершадська Г. В., Гірський Б. О.,

при секретарі - Бріль В.Л.

представників сторін: ПАТ Альфа-Банк та ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Лановецького районного суду від 12 квітня 2017 року в справі за позовом ПАТ Альфа-Банкдо ОСОБА_1, ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за кредитним договором,-

ВСТАНОВИЛА:

В червні 2016 року ПАТ Альфа-Банк звернулося з позовом до ОСОБА_1 про дострокове стягнення заборгованості в сумі 12221,41 євро за кредитним договором на підставі набуття права вимоги за платним договором відступлення прав вимоги.

В липні 2016 року позивач доповнив свої вимоги і просив солідарно стягнути вказану заборгованість з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 як поручителя за вказаним договором.

В обгрунтування своїх вимог позивач посилається на те, що 17 грудня 2012 року між ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" ( надалі ОСОБА_3) та ПАТ "Альфа-Банк" укладено оплатний Договір відступлення прав вимоги (надалі Договір відступлення) в т.ч. і за іпотечним кредитним договором №03-663, який укладено 25 листопада 2005 року з відповідачкою ОСОБА_1 За вказаним договором відповідачці надано кредитні кошти на суму 20800,00 євро зі сплатою відсотків за користування кредитними коштами в розмірі 12,00% річних у валюті кредиту для придбання нерухомості на строк до 24.11.2025 року.

З метою забезпечення виконання зобов'язань, в той же день, між ОСОБА_3 та відповідачем ОСОБА_2 укладено договір поруки №04-305.

Рішенням Лановецького районного суду від 12 квітня 2017 року позов ПАТ Альфа-Банк задоволено:

стягнуто солідарно з ОСОБА_1, ОСОБА_2 в користь Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк" заборгованість по договору про іпотечний кредит №03-663 від 25 листопада 2005 року в сумі: 11872 (одинадцять тисяч вісімсот сімдесят два) євро 99 євроцентів - заборгованості за кредитом; 134 (сто тридцять чотири) євро 67 євроцентів - заборгованості по відсотках за користування кредитом; 6102 (шість тисяч сто дві) гривні 56 копійок - заборгованості по комісії та по 2570 гривень 44 копійки сплаченого судового збору з кожного.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить рішення суду скасувати та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення норм процесуального та матеріального права: відсутність належних та допустимих доказів, а саме первинних фінансових документів, які дають можливість перевірити доводи та розрахунки позивача щодо існування заборгованості та її розміру.

Крім цього, відповідачка посилається на те, що суд першої інстанції належним чином не з'ясував чи позивач має право на задоволення своїх вимог, оскільки не дав оцінки долученому договору відступлення прав вимоги від 17.12.2011 року, відсутності первинних фінансових документів щодо його оплати, не надав реєстр боржників, не з'ясував, яку суму боргу за її кредитним договором відступлено ОСОБА_3, не з'ясував чи мало місце дотримання ОСОБА_4 процедури щодо належного повідомлення боржника, поручителя про заміну кредитора.

Зокрема ОСОБА_1 вказує, що кредитні кошти у валюті вона не отримувала і цей факт позивачем не є доведеним, оскільки у справі відсутні первинні касові та бухгалтерські документи про відкриття поточного рахунку в іноземній валюті на її ім'я, про видачу валюти як це передбачено нормативними актами НБУ; відсутня її заява про видачу готівки з каси з її підписом, оскільки вказаний документ є належним та допустимим доказом, бо є первинним фінансовим документом згідно Постанови НБУ №337. Крім цього, на долучених до справи квитанціях відсутні її підписи, що свідчить про їх неналежність як доказів про визнання та погашення нею заборгованості перед позивачем, вказані документи є внутрішньобанківськими документами, а не первинними касовими документами, які свідчать про внесення нею готівки; заперечує факт підписання додаткових угод з позивачем протягом травня-липня 2015 року, посилаючись на те, що наявний підпис нею не виконано .

В суді апеляційної інстанції представник відповідачки доводи скарги підтримав і суду пояснив, що позивачем не надано належні та допустимі докази про те, що він є належним позивачем у справі і про те, що ОСОБА_1 допустила заборгованість за кредитним договором.

Надані до справи письмові документи, як то видатковий касовий ордер на отримання готівки в касі філії ОСОБА_3 та квитанції про внесення готівки в касу ПАТ Альфа Банку згідно нормативно-правових актів НБУ не відносяться до первинних документів з касових операцій, які є підставою для бухгалтерського обліку в ОСОБА_4, що дає можливість об'єктивно перевірити стан виконання договірних кредитних відносин між сторонами.

Долучені позивачем виписки по рахунках позасистемного обліку придбаних кредитів є рахунками восьмого класу, які використовуються для управлінського обліку, який не є аналогічним бухгалтерському обліку, який ведеться на підставі первинних документів і дає можливість прослідкувати всі грошові операції з коштами клієнта.

Долучений позивачем розрахунок заборгованості не дає можливості його перевірити, оскільки зазначені суми не співпадають з сумами та їх призначенням при зарахуванні згідно виписок по рахунках позасистемного обліку придбаних кредитів з 17.12.2012 по 01.02.2016 року, а виписки про рух коштів на позичкових рахунках позивачем не надано суду, хоча суд своєю ухвалою вимагав їх надати.

Про неналежність розрахунку як доказу існування заборгованості ОСОБА_1 перед позивачем, та її розміру свідчать і зроблені розрахунки, які викладені ним таблицях за №1-5. Відсутність необхідних первинних документів дає можливість по різному трактувати виписки з позасистемного обліку, долучені квитанції та дані, які надані Фондом молодіжного кредитування щодо перахування коштів на часткове погашення кредиту.

Тягар доведеності обставин позову покладається на позивача, але в даній справі позивач - ПАТ Альфа Банк не надав жодного документа про те, що ОСОБА_1 належним чином повідомлено про заміну кредитора, про те що їй повідомлено нові банківські реквізити в ПАТ Альфа Банк на які вона повинна вносити платежі. При відсутності рахунку в ОСОБА_4, фізична особа не може внести кошти в касу ОСОБА_4.

Згідно нормативно правових актів НБУ, якщо Банк придбав в порядку переуступки боргу чи в порядку договору факторингу кредитний договір, то по вказаному договору ведеться бухгалтерський облік, як і в Первинного кредитора. Для того, щоб вести бухгалтерський облік, потрібно за заявою громадянина відкрити банківський рахунок, який дає можливість по 6-ти останніх цифрах рахунку ідентифікувати сам кредитний договір і особу, яка є стороною вказаного договору. В справі позивачем не надано доказів про те, що відповідачці було відкрито позичковий рахунок для внесення платежів за кредитним договором.

Облік всіх касових операцій проводиться в порядку бухгалтерського обліку, а не управлінського обліку, тобто як в первинного кредитора. Відповідно відповідачка повинна була би мати відкритий в Нового кредитора рахунок для внесення платежів. В такому випадку була б і виписка про рух коштів на такому рахунку, і така обставина була б відображена в аналітичному обліку. Представники позивача посилаються на їх відсутність, однак доказом існування кредитних договірних відносин з відповідачкою обгрунтовують виписками з управлінського обліку, який не передбачає потреби існування виписок руху коштів по рахунку клієнта.

Посилання позивача на доповнення до кредитного договору, які датовані 2015 роком, як на доказ обізнаності ОСОБА_1 про заміну Кредитора є голослівними, бо візуально видно з фотокопій, що підпис не належить їй.

Долучені позивачем квитанції за 2015 рік є документами з проведення внутішньобанківської операції, на них відсутні підписи ОСОБА_1 і вказані квитанції не є первинними документами.

Крім цього, суд першої інстанції не звернув уваги на обставину, що вказаний кредит видано позивачці в рамках Державної програми молодіжного кредитування згідно якої держава перераховувала кошти на часткове погашення кредиту на рахунок №437 в ОСОБА_3 і з якого Банк вправі був використовувати кошти, однак позивачем вказана обставина не відображена в долучених документах, що не дає можливості вирахувати, яка ж фактична сума заборгованості.

Надані в справі позивачем докази не дають можливості з'ясувати, який же комерційний банк отримав перераховані Фондом кошти, враховуючи, що в договір не внесено нові банківські реквізити, відсутні дані і про те, що вказаний Фонд дав згоду на заміну Кредитора.

На час розгляду справи, в договорі між ОСОБА_1 та Молодіжним фондом зміни не внесено, як щодо особи Комерційного банку, так і стосовно нового рахунку, на який буде перераховуватись часткова компенсація. Відповідно вказана обставина ставить під сумнів вимоги позивача.

Його довірителька взагалі заперечує існування будь якої заборгованості перед позивачем.

Представники позивача заперечили доводи апеляційної скарги, просять рішення суду першої інстанції залишити без змін. При цьому, представник ОСОБА_5 пояснив, що кредитна справа оглядалась судом першої інстанції і всі наявні в цій справі документи вони надавали суду. Щодо суми боргу, яку придбав Банк, він не може нічого конкретного сказати, як і про розрахунок заборгованості, який проведено спеціалістами-фінансистами.

Представник позивача ОСОБА_6 пояснив, що наявність виписок на позасистемних рахунках восьмого класу, який ведеться в межах Управлінського обліку, є достатнім та належним доказом про те, що відповідачка вносила кошти на виконання договірних кредитних відносин. Бухгалтерський облік операцій з придбаних кредитних договорів в ОСОБА_4 не ведеться.

Попередній кредитор не передав Новому кредитору виписок про рух коштів на рахунках відповідачки, бо так домовились, що відображено в Договорі відступлення.

Надані письмові докази, щодо внесення відповідачкою платежів в касу ОСОБА_4 протягом 2015 року, у формі квитанцій, не є забороненим способом внесення коштів в касу, тому вважає достатніми доказами існування договірних відносин між позивачем та ОСОБА_1 за придбаним у ПАТ АК ПІБа кредитним договором, як і долучені підписані з відповідачкою протягом 2015 року, доповнення до кредитної угоди.

Представники позивача не змогли пояснити, на який рахунок відповідачка вносила кошти і як можна прослідкувати яким чином кошти, при відсутності банківського рахунку, зараховувались на погашення платежів за кредитним договором ОСОБА_1; не змогли пояснити чи передавався позивачу договір поруки з відповідачем ОСОБА_2, а також чи поручитель повідомлявся про існування заборгованості та потребу виконання свого зобов'язання за договором поруки. Представникам невідомо чи доводився до поручителя зміст доповнень до кредитного договору, які укладено з ОСОБА_1 протягом 2015 року.

На думку представників є безпідставними доводи апеляційної скарги стосовно суми боргу який вони придбали та за яку ціну. Всі деталі щодо вказаного договору викладено в додатку №1 до Договору відступлення: 17.12.2012 року в Первинного кредитора за 81225.23 грн придбано кредитний договір №03-663 від 25.11.2005 року з поточною заборгованістю по тілу кредиту в сумі 13519,72 у валюті кредиту.

Відсутність рахунку відповідачки в ОСОБА_4 не вважають порушенням прав відповідачки, бо вона не довела, що зазнала збитків: внесені нею кошти не зараховані на погашення її зобов'язань по кредитному договору.

Розглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги та межах позовних вимог, перевіривши законність та обґрунтованість судового рішення, суд апеляційної інстанції прийшов до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем було отримано кредит на купівлю житла. В наступному мала місце заміна кредитора. Оскільки взяті зобов'язання за кредитним договором, який забезпечений договором поруки, не виконані відповідачкою, тому вказаний борг підлягає солідарному стягненню із боржника та поручителя.

Відповідно до ст. 213 ЦПК України рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Згідно з вимогами ст. 214 ЦПК України під час ухвалення рішення суд вирішує такі питання: 1) чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги і заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; 2) чи є інші фактичні дані (пропущення строку позовної давності тощо), які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження; 3) які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин; 4) яка правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин.

Усупереч зазначеній та на порушення інших норм процесуального права суд не встановив дійсний характер правовідносин сторін, підстави заявлених позивачем вимог, факти, які підлягали встановленню; не дав оцінки поданим сторонами доказам з дотриманням принципу допустимості; не навів мотивів відхилення частини цих доказів та не обгрунтував доведеність певних установлених ним фактів. Усе це призвело до неправильного вирішення справи.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

25 листопада 2005 року укладено іпотечний кредитний договір №03-663 між Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком ( надалі ОСОБА_3) та ОСОБА_1 про надання кредиту в сумі 20800 євро зі сплатою 12% у валюті договору строком до 24.11.2015 року на придбання квартири 26 на вул.Грушевського 1 в м.Ланівці Тернопільської області

Вказаний Договір про іпотечний кредит № 03-663 від 25 листопада 2005 року ( т.1 а.с.3-17) передбачав:

Пункт 3.1 Банк надає ОСОБА_7 іпотечний кредит одноразово в повному обсязі шляхом видачі його готівкою.

Пункт 3.3. Проценти за користування кредитом нараховуються ОСОБА_4 щомісячно в останній робочий день місяця, а також в день кінцевого терміну повернення кредиту, визначеного п. 2.3 Договору. Проценти сплачуються ОСОБА_7 щомісячно в останній робочий день місяця за рахунок № 22182577684536 або 36003501684536 відкритий ОСОБА_4 філії Тернопільське ЦВ ПІБ шляхом:

перерахування коштів з особистого вкладного (депозитного) рахунку;

переказами через пошту;

готівкою;

іншими шляхами, передбаченими законодавством.

Проценти за грудень місяць нараховуються ОСОБА_4 в останній робочий, день цього місяця, останній календарний день грудня місяця та сплачуються ОСОБА_7 не пізніше останнього робочого дня цього ж місяця.

Пункт 3.9. з метою забезпечення належного та своєчасного виконання зобов'язань ОСОБА_7 за цим Договором останній доручає банку згідно ст. 26 Закону України Про платіжні системи та переказ грошей в Україні здійснювати договірне списання грошових коштів ( сум кредиту та відсотків за користування ним, відсотків за неправомірне користування кредитом, комісійної винагороди, неустойки та збитків) з рахунку ОСОБА_7 № А437, який знаходиться в філії Тернопільське ЦВ ПІБ, МФО 338426 за умови настання терміну погашення суми заборгованості за цим договором.

Пункт 3.10. За надання та обслуговування кредиту Банк встановлює щомісячну комісійну винагороду в розмірі 0,12% від кредитної заборгованості, яка підлягає сплаті ОСОБА_7 на рахунок № 61117901061900 в день сплати процентів за кредитом, в національній валюті за курсом НБУ, але не пізніше останнього робочого числа місяця.

Пункт 5.2.1. Використати кредит за цільовим призначенням і погасити заборгованість по кредиту та процентах перед ОСОБА_4 до розробленого графіку погашення (додаток №1 до Договору) на позичковий рахунок №22137577684536, відкритий ОСОБА_4 в філії Тернопільське ЦВ ПІБ, код ОСОБА_4 09338427, МФО 338426 шляхом

перерахування коштів з особистого вкладного (депозитного) рахунку;

переказами через пошту;

готівкою;

іншими шляхами, передбаченими законодавством.

У випадку прострочення повернення кредиту ОСОБА_7 зобов'язаний перераховувати кошти, що призначені ним на погашення кредиту, на рахунок простроченої заборгованості, номер якого повідомляється ОСОБА_4 ОСОБА_7 негайно після його відкриття....

Кредитний договір доповнювався сторонами шляхом підписання додаткових угод 30.09.2011 року та 12.04.2012 року, які не оспорюються відповідачкою ( т.1 а.с.138-140).

Доповненням від 12.04.2012 року у кредитному договорі змінено номери рахунків на які вносяться кошти: з погашення відсотків і зазначено його як 22382559684536, як і рахунок для оплати комісійної винагороди: 357815016684536.

Доповненням від 30.09.2011 року сторони доповнили договір пунктом 3.12 такого змісту - Відступити право вимоги за цим договором та залучити третіх осіб врегулювання кредитної заборгованості, з наступними повідомленням ОСОБА_7 особу нового кредитора або залучення третьої особи протягом 5 днів з моменту укладення ОСОБА_4 з цього приводу договору. (т.1 а.с. 138-139).

Дана кредитна угода ОСОБА_3 з відповідачкою ідентифікується за останніми цифрами відкритих рахунків ...684536.

Кошти видано ОСОБА_1 з каси філії ОСОБА_4 і видача коштів оформлена

видатковим касовим ордером № 2 від 05.12.2005 року про видачу 20 800,00 євро, що становить 122 865,29 грн, з дебету рахунку №22137577684536 кредит 10010901 (т.1 а.с.131). Вказана видача проведена за розпорядженням керівника філії ОСОБА_3 ( т.1 а.с.132).

Даний правочин укладено в рамках Державної програми сприяння молодіжному житловому будівництву згідно до Постанови Кабінету Міністрів України №853 від 04.06.2003 року Про затвердження Порядку часткової компенсації відсоткової ставки кредитів комерційних банків молодим сім'ям та одиноким молодим громадянам на будівництво (реконструкцію) і придбання житла (т.1 а.с.21- 22).

Відповідно між ОСОБА_1 та Тернопільським регіональним управлінням Державної спеціалізованої фінансової установи Державний фонд сприяння молодіжному житловому будівництву ( надалі Фонд) 30.12.2005 року укладено договір №332 про надання часткової компенсації відсоткової ставки кредитів комерційних банків ( т.2 а.с.148-149).

Згідно довідки Фонду компенсація ОСОБА_1 визначена в розмірі 1.0 облікової ставки ОСОБА_8 ОСОБА_4 України ( надалі НБУ), що діє на день укладення договору і становить 9.5 %. Прогнозована сума кредиту 123768,32 грн. ( т.2 а.с.147).

Умови вказаного договору передбачають:

Пункт 1.1 Згідно з умовами Положення про державний фонд сприяння молодіжному житловому будівництву, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 26.10.2000 року № 1604 ( далі- Положення), порядку часткової компенсації відсоткової ставки кредитів комерційних банків молодим сім'ям та одиноким молодим громадянам на будівництво реконструкцію) і придбання житла, затвердженого постановою кабінету Міністрів України від 04.06.2003 року № 853 ( далі-Порядок) Фонд від імені Держави відшкодовує частину відсотків за кредитом, що надається ОСОБА_7 на будівництво (реконструкцію) або придбання житла комерційним банком-Акціонерно комерційним промислово- інвестиційним банком (Закрите акціонерне товариство).

Пункт 2.3 Визначена згідно з реєстром сума часткової компенсації за відповідний період за розпорядженням Фонду перераховується на поточний рахунок ОСОБА_7 № А437 в комерційному банку, визначеному п. 1.1. цього договору після виконання ОСОБА_7 в повному обсязі поточних зобов'язань за кредитним договором.

Пункт 5.2. Під час дії цього договору установа комерційного банку не може змінюватись без письмової згоди Фонду.

У вказаний договір не внесено змін чи доповнень щодо особи комерційного ОСОБА_4 нового кредитора спірного кредитного договору, яка відбулась 17.12.2012 року.

Факт отримання кредитних коштів за вищевказаною державною програмою підтверджується наявними в справі письмовими доказами: заявою-анкетою позичальника на отримання кредиту від 08.11.2005 року (т.1, а.с. 21-22); розпорядженням керівника філії ОСОБА_4 від 25.11.2005 року (т.1, а.с. 132); договором №332 від 30.12.2005 року про надання часткової компенсації відсоткової ставки кредитів комерційних- банків між Тернопільським регіональним управлінням Державної спеціалізованої фінансової установи Державний Фонд сприяння молодіжному житловому будівництву (надалі Фонд) та відповідачкою; довідкою Фонду №1954 від 10.10.2005року; довідкою-розрахунком Фонду; інформацією Фонду про виплачену компенсацію з 30.12.2005 по квітень 2016 року за вказаним договором, згідно якої Фондом виплачено ОСОБА_4 184 009,15 грн в т.ч. 85982 грн за період після заміни кредитора у кредитному договорі ( т.2 а.с.146-149,156-157).

З метою забезпечення вищевказаного кредитного договору, 25.11.2005 року укладено договір поруки за №04-305 між ОСОБА_4 кредитором та ОСОБА_2.

Умови вказаного договору поруки передбачають:

Пункт 3.1. У випадку невиконання зобов'язань ОСОБА_7 у строки, визначені Кредитним договором, кредитор зобов'язаний звернутись з письмовою вимогою на адресу Поручителя.

Пункт 3.2. У вимозі вказуються:

1)Номер і дата Договору.

2)ОСОБА_5 щодо невиконання ОСОБА_7 своїх зобов'язань та вказівка на обсяг невиконання ( несплата суми кредиту та/або процентів, та/або сум неустойки, інше).

3)Перелік документів,що підтверджують невиконання ОСОБА_7 (виписка з позичкового рахунку та рахунку нарахованих доходів за кредит, інші документи).

4)Номери рахунків, на які слід перерахувати суми заборгованості за кредитним договором. ( т.1 а.с.91-93).

Крім цього, між ОСОБА_1 та ОСОБА_4 укладено іпотечний договір, предметом якого є придбана квартира №26 на вул Грушевського 1 м.Ланівці, який посвідчено приватним нотаріусом Лановецького районного нотаріального округу 02.12.2005 року і зареєстровано за №3207 ( т.2 а.с.47-51).

17 грудня 2012 року ПАТ ОСОБА_4 -Банк на підставі договору про відступлення прав вимоги з ПАТ Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком за 81 225,23 грн придбав право вимоги за кредитним договором №03-663, який укладено в рамках державної програми сприяння молодіжному кредитуванню. Поточна заборгованість по кредитному договору, становила 13 519,72 євро, і він був забезпечений лише іпотечним договором, що підтверджується Додатком №1 ( т.1 а.с.156-157).

Пункт 6.1 вказаного договору передбачає - Враховуючи вимоги чинного законодавства щодо повідомлення Первісним кредитором ОСОБА_7 про здійснення відступлення Прав вимоги на користь іншої особи та необхідність Новому Кредитору повідомити ОСОБА_7 про виконання Грошових вимог шляхом перерахування коштів на нові банківські реквізити. Сторони домовились здійснити розсилку повідомлень кожному ОСОБА_7 про відступлення Прав Вимоги за формою, затвердженою Додатком№ 4 та повідомленням про нові банківські реквізити спільними зусиллями. Задля чого Новий Кредитор здійснює підготовку (заповнення, друк) повідомлень для ОСОБА_7 та передає їх для належного оформлення Первісному кредитору. Первісний кредитор повинен протягом 3 банківських днів забезпечити належне оформлення кожного повідомлення для ОСОБА_7, шляхом його підписання уповноваженою на це особою... (т.1 а.с.31)

07.04.2015року, 06.05.2015 року, 19.06.2015року, 23.07.2015року та 27.10.2015 року між позивачем з відповідачкою укладено доповнення до кредитного договору, які є ідентичними за змістом стосовно встановлення строку позовної давності в 50 років, та стосовно погашення заборгованості, яка проводиться зі знижкою на 30% до курсу валюти на день укладення договору, тобто дати такої знижки визначаються датою укладення такого доповнення.

В доповненнях відсутні дані про рахунок відповідачки в ПАТ Альфа Банк (т.1 а.с.141-152).

Позивачем долучено квитанції про внесення відповідачкою готівки в касу ОСОБА_4, з відсутністю її підписів :

за №57857 від 07.04.2015року на суму 4999,97 грн ( т.1 а.с.136);

за №65851 від 06.05.2015 року на суму 3299,96 грн ( т.1 а.с.137);

за №48294 від 23.07.2015року на суму 2000 грн (т.а.с.133);

не проглядається дата та номер квитанції на суму 1999 грн (т.1 а.с.134.)

Вказані доповнення та квитанції не визнаються відповідачкою.

25.05.2016 року відповідачці позивачем направлено вимогу про існування заборгованості в розмірі 13181.70 євро за кредитним договором та запропоновано її погасити протягом 30 днів з дати отримання вимоги ( т.1 а.с.24-26).

В справі відсутня вимога аналогічного змісту до поручителя- відповідача у справі.

Вказані спірні правовідносини регулюються:

Конституція України

Стаття 129. Суддя, здійснюючи правосуддя, є незалежним та керується верховенством права.

Основними засадами судочинства є:

1) рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом;

2) забезпечення доведеності вини;

3) змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості;

Цивільний Кодекс України ( далі ЦК):

Стаття 627. Свобода договору

1. Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

2. У договорах за участю фізичної особи - споживача враховуються вимоги законодавства про захист прав споживачів.

Стаття 628. Зміст договору

1. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

2. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.

Стаття 629. Обов'язковість договору

1. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Стаття 512. Підстави заміни кредитора у зобов'язанні

1. Кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок:

1) передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги);...

Стаття 516 Порядок заміни кредитора у зобов'язанні

1. Заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

2. Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов'язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов'язку первісному кредиторові є належним виконанням.

Стаття 517. Докази прав нового кредитора у зобов'язанні

1. Первісний кредитор у зобов'язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення.

2. Боржник має право не виконувати свого обов'язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов'язанні.

Стаття 1054. Кредитний договір

1. За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

2. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

3. Особливості регулювання відносин за договором про надання споживчого кредиту встановлені законом.

Стаття 1066. Договір банківського рахунка

1.За договором банківського рахунка банк зобов'язується приймати і зараховувати на рахунок, відкритий клієнтові (володільцеві рахунка), грошові кошти, що йому надходять, виконувати розпорядження клієнта про перерахування і видачу відповідних сум з рахунка та проведення інших операцій за рахунком.

Стаття 1067. Укладення договору банківського рахунка

1.Договір банківського рахунка укладається для відкриття клієнтові або визначеній ним особі рахунка у банку на умовах, погоджених сторонами.

Стаття 554. Правові наслідки порушення зобов'язання, забезпеченого порукою

1.У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

2. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

3. Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Закон України Про банки і банківську діяльність №2121 від 07.12.2000р. (далі Закон №2121):

Стаття 47. Банківські операції

На підставі банківської ліцензії банки мають право здійснювати такі банківські операції:

1) приймання вкладів (депозитів) від юридичних і фізичних осіб;

2) відкриття та ведення поточних рахунків клієнтів і банків-кореспондентів, у тому числі переказ грошових коштів з цих рахунків за допомогою платіжних інструментів та зарахування коштів на них;

3) розміщення залучених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик.

ОСОБА_4, крім перелічених у частині першій цієї статті операцій, має право здійснювати такі операції та угоди:

1) операції з валютними цінностями;

Стаття 55. Регулювання відносин банку з клієнтом

Відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Стаття 68. Загальні засади ведення бухгалтерського обліку і звітності в банках

ОСОБА_4 організовують бухгалтерський облік відповідно до внутрішньої облікової політики, розробленої на підставі правил, встановлених ОСОБА_8 банком України відповідно до міжнародних стандартів бухгалтерського обліку.

Бухгалтерський облік має забезпечувати своєчасне та повне відображення всіх банківських операцій та надання користувачам достовірної інформації про стан активів і зобов'язань, результати фінансової діяльності та їх зміни.

Закон України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16 липня 1999 року №996 (далі закон №996):

Стаття 9 Первинні облікові документи та регістри бухгалтерського обліку

1. Підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

3. Інформація, що міститься у прийнятих до обліку первинних документах систематизується на рахунках бухгалтерського обліку в регістрах синтетичного та аналітичного обліку шляхом подвійного запису їх на взаємопов'язаних рахунках бухгалтерського обліку.

Операції в іноземній валюті відображаються також у валюті розрахунків та платежів по кожній іноземній валюті окремо.

Дані аналітичних рахунків повинні бути тотожні відповідним рахункам синтетичного обліку на кінець останнього дня кожного місяця.

Закон України Про ОСОБА_8 банк України № 679 від 20.05.1999р (далі Закон №679):

Стаття 7. Інші функції

ОСОБА_8 банк виконує такі функції:

1) відповідно до розроблених Радою ОСОБА_8 банку України Основних засад грошово-кредитної політики визначає та проводить грошово-кредитну політику;...

4) встановлює для банків правила проведення банківських операцій, бухгалтерського обліку і звітності, захисту інформації, коштів та майна;

14) здійснює відповідно до визначених спеціальним законом повноважень валютне регулювання, визначає порядок здійснення операцій в іноземній валюті, організовує і здійснює валютний контроль за банками та іншими фінансовими установами, які отримали ліцензію ОСОБА_8 банку на здійснення валютних операцій;.

Стаття 56. ОСОБА_8 банку

ОСОБА_8 банк видає нормативно-правові акти та розпорядчі акти.

ОСОБА_8 банк видає нормативно-правові акти з питань, віднесених до його повноважень, які є обов'язковими для органів державної влади і органів місцевого самоврядування, банків, підприємств, організацій та установ незалежно від форм власності, а також для фізичних осіб.

ОСОБА_8 банк видає розпорядчі акти з питань організаційно-розпорядчого характеру або індивідуальної дії, які не є нормативно-правовими актами. Розпорядчі акти оприлюднюються та набирають чинності в порядку, встановленому ОСОБА_8 банком.

Нормативно-правові акти ОСОБА_8 банку видаються у формі постанов Правління ОСОБА_8 банку, а також інструкцій, положень, правил, що затверджуються постановами Правління ОСОБА_8 банку. Вони не можуть суперечити законам України та іншим законодавчим актам України і не мають зворотної сили, крім випадків, коли вони згідно із законом пом'якшують або скасовують відповідальність.

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України №337 від 14.08.2003р."Про затвердження Інструкції про касові операції в банках України" ( далі постанова НБУ №337) в редакції чинній на день укладення кредитного договору:

Розділ III. Касові операції банків з клієнтами

Глава 1. Загальні вимоги до оформлення касових документів:

1. До касових документів, які оформляються згідно з касовими операціями, визначеними цією Інструкцією, належать: заява на переказ готівки (додаток 6), прибутково-видатковий касовий ордер (додаток 7), заява на видачу готівки (додаток 8), прибутковий касовий ордер (додаток 9), видатковий касовий ордер (додаток 10), грошовий чек (додаток 11), а також рахунки на сплату платежів та документи, установлені відповідною платіжною системою для відправлення переказу готівки та отримання його в готівковій формі.

2. З каси банку готівка національної валюти видається за такими видатковими документами:

за заявою на видачу готівки - фізичним особам з поточних, вкладних (депозитних) рахунків та фізичним і юридичним особам переказ без відкриття рахунку (з представленням юридичною особою довіреності на уповноважену особу) за операціями з клієнтами (видача кредиту тощо);

за документом на отримання переказу готівкою в національній валюті, установленим відповідною платіжною системою, - фізичним і юридичним особам (з представленням юридичною особою довіреності на уповноважену особу);

за видатковим касовим ордером - працівникам банку за внутрішньобанківськими операціями.

8. Прибутково-видаткові касові ордери застосовуються для оформлення касових операцій з приймання та видачі готівки територіальним управлінням, банкам, їх філіям (відділенням) за описом цінностей у національній валюті, що перевозяться, завантаження і розвантаження банкоматів, видачі та приймання готівки під звіт касовим працівникам під час ведення аналітичного обліку, переміщення готівки з рахунку "Банкноти та монети, інкасовані до перерахування" на рахунок "Банкноти та монети в касі банку", а також для оформлення загальної суми проведених операцій (приймання платежів за рахунками, операції, виконані із застосуванням платіжних карток через касу банку та банкомат, тощо).

У прибуткових, видаткових та прибутково-видаткових касових ордерах на видачу готівки працівникам банку, а також інкасаторам територіальних управлінь зазначаються прізвище, ім'я, по батькові отримувача, назва документа (посвідчення, перепустка) та його номер (крім операцій з видачі та приймання готівки між касовими працівниками).

Глава 2. Приймання банком готівки:

2. Приймання готівки національної валюти від клієнтів здійснюється через каси банків за такими прибутковими касовими документами:

за заявою на переказ готівки - від юридичних осіб для зарахування на власні поточні рахунки, від фізичних осіб - на поточні, вкладні (депозитні) рахунки, а також від юридичних та фізичних осіб - на рахунки інших юридичних або фізичних осіб, які відкриті в цьому самому банку або в іншому банку, та переказу без відкриття рахунку;

за рахунками на сплату платежів - від фізичних осіб на користь юридичних осіб;

за прибутковим касовим ордером - від працівників та клієнтів банку за внутрішньобанківськими операціями;

Глава 3. Порядок видачі готівки з каси банку:

2.З каси банку готівка національної валюти видається за такими видатковими документами:

за грошовими чеками - юридичним особам, їх відокремленим підрозділам, а також підприємцям;

за заявою на видачу готівки - фізичним особам з поточних, вкладних (депозитних) рахунків та фізичним і юридичним особам переказ без відкриття рахунку (з представленням юридичною особою довіреності на уповноважену особу) за операціями з клієнтами (видача кредиту тощо);

за видатковим касовим ордером - працівникам банку за внутрішньобанківськими операціями.

4. Видача готівки іноземної валюти здійснюється за такими видатковими документами:

за заявою на видачу готівки - юридичним особам, їх відокремленим підрозділам, а також підприємцям з їх поточних рахунків на цілі, передбачені нормативно-правовими актами; фізичним особам з їх поточних, вкладних (депозитних) рахунків та переказу без відкриття рахунку, а також за операціями з відшкодування банкнот іноземної валюти, прийнятих на інкасо; ...

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України № 174 від 01.06.2011року "Про затвердження Інструкції про ведення касових операцій банками в Україні" ( далі постанова НБУ №174) чинна з 2011 р.:

1. Загальні вимоги до оформлення касових документів

До касових документів, які оформляються згідно з касовими операціями, визначеними цією Інструкцією, належать: заява на переказ готівки (додаток 8), прибутково-видатковий касовий ордер (додаток 9), заява на видачу готівки (додаток 10), прибутковий касовий ордер (додаток 11), видатковий касовий ордер (додаток 12), грошовий чек (додаток 13), квитанція про прийняття на інкасо банкнот іноземних держав (додаток 22), квитанція про приймання до сплати на інкасо чеків в іноземній валюті, рахунки на сплату платежів, а також сліп, квитанція, чек банкомата, що формуються платіжними пристроями, та документи для відправлення переказу готівки та отримання його в готівковій формі, установлені відповідною платіжною системою.

1.17. За операціями з видачі готівки або приймання її для зарахування на відповідний рахунок із застосуванням платіжних пристроїв формується та роздруковується відповідний касовий документ (квитанція / чек банкомата, сліп) на паперовому носії, який видається клієнту.

2.2. ОСОБА_4 (філія, відділення) здійснює приймання від клієнта готівки національної валюти через операційну касу за такими прибутковими касовими документами:

за заявою на переказ готівки - від юридичних осіб для зарахування на власні поточні рахунки, від фізичних осіб - на поточні, вкладні (депозитні) рахунки, а також від юридичних та фізичних осіб - на рахунки банку (філії, відділення), у тому числі на погашення кредиту, інших юридичних або фізичних осіб, які відкриті в цьому самому банку або в іншому банку, та переказ без відкриття рахунку;

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України № 280 від 17.06.2004р. Інструкція про застосування плану рахунків бухгалтерського обліку банків України (далі Постанова НБУ №280):

п.4. В Інструкції терміни вживаються в такому значенні:

дебіторська заборгованість - це сума вимог банку до юридичних і фізичних осіб

кредиторська заборгованість - це сума зобов'язань банку юридичним і фізичним особам на певну дату щодо надання активів, послуг тощо;

транзитні рахунки - рахунки, що використовують для обліку платежів на час до перерахування їх за призначенням згідно з нормативно-правовими актами або договорами.

п.7. Управлінський облік здійснюється за рахунками класу 8. ОСОБА_4 самостійно встановлюють внутрішні правила управлінського обліку.

п.8. Аналітичний облік є складовою системи бухгалтерського обліку, що надає детальну інформацію про кожного контрагента та кожну операцію. Ведення аналітичного обліку забезпечується за допомогою аналітичних рахунків. Відкриття аналітичних рахунків передбачає наявність обов'язкових параметрів згідно з вимогами ОСОБА_8 банку України.

п.11. У класі 2 Плану рахунків відображаються операції з клієнтами, зокрема операції за розрахунками, наданими кредитами та залученими вкладами (депозитами). Рахунки цього класу використовуються для обліку операцій за розрахунками з клієнтами (крім банків) - суб'єктами господарювання, органами державної влади та самоврядування, фізичними особами.

п.16. Рахунки у класі 8 відкриваються банками для ведення управлінського обліку та кореспондують тільки між собою. Залишки за рахунками класу 8 не враховуються під час складання фінансової звітності банку.

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України №566 від 30.12.1998р. Про затвердження Положення про організацію бухгалтерського обліку та звітності в банках України" (далі Постанова НБУ №566):

1.2. Види обліку та їх взаємозв'язок.

Система обліку включає бухгалтерський (фінансовий), управлінський та податковий облік, які грунтуються на єдиній інформаційній базі, відрізняючись формою та періодичністю розрахунку даних.

1.2.1. Бухгалтерський (фінансовий) облік забезпечує своєчасне й повне відображення всіх операцій банку та надання користувачам інформації про стан активів і зобов'язань, власний капітал, результати фінансової діяльності та їх зміни. На основі даних фінансового обліку складається фінансова звітність.

1.2.2. Управлінський облік ведеться банком для забезпечення внутрішніх потреб в інформації, виходячи зі специфіки та особливостей діяльності й структури управління. ОСОБА_4 самостійно обирають метод обліку витрат та калькулювання собівартості банківських продуктів, визначають зміст внутрішньої звітності, а також строки її подання на різні рівні управління. Організація управлінського обліку має забезпечувати перевірку ідентичності інформації і розрахунків, здійснених на основі фінансового обліку.

2.1.1. Вимоги до первинних облікових документів.

Підставою для бухгалтерського обліку операцій банку є первинні документи, які фіксують факти здійснення цих операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення та можуть складатися у паперовій формі та/або у вигляді електронних записів (у формі, яка доступна для читання та виключає можливість внесення будь-яких змін). У разі складання їх у вигляді електронних записів при потребі повинно бути забезпечене отримання інформації на паперовому носії.

2.1.3. План рахунків.

План рахунків банку - систематизований перелік рахунків бухгалтерського обліку, що використовується для детальної та повної реєстрації всіх операцій і для забезпечення потреб складання фінансової звітності.

Всі рахунки, що відкриваються юридичним і фізичним особам, а також рахунки за внутрішніми операціями банку реєструються в книзі відкритих рахунків.

Книга повинна бути пронумерована, прошнурована, засвідчена підписами керівника та головного бухгалтера банку, скріплена відбитком печатки банку та зберігатись у призначеної відповідальної особи.

ОСОБА_4 зобов'язані вести та зберігати книги реєстрації відкритих рахунків в електронній або паперовій формі. ОСОБА_4 на вимогу органів банківського регулювання та нагляду зобов'язані роздруковувати копії книг реєстрації відкритих рахунків у паперовій формі.

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України №254 від 18.06.2003р. Про затвердження Положення про організацію операційної діяльності в банках України "(далі Постанова НБУ №254):

2.15. Для здійснення валютних операцій клієнти подають документи, що визначені відповідними нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку.

2.17. Документи на отримання та видачу готівкових коштів мають складатися відповідно до вимог ОСОБА_8 банку щодо організації касової роботи в банках України.

3.3. Усі операції банків мають проводитися лише за наявності відповідного дозволу керівництва. Свідченням того, що працівники отримали дозвіл на їх виконання, є затверджені керівництвом правила (процедури) здійснення операцій певного типу. На здійснення операцій, що не визначені в правилах (процедурах) банку, надаються окремі дозволи (розпорядження, накази тощо).

4.1. Операції, які здійснюють банки, мають бути належним чином задокументовані.

4.2. Підставою для відображення операцій за балансовими та/або позабалансовими рахунками бухгалтерського обліку є первинні документи.

4.3. Первинні документи мають бути складені під час здійснення операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення в паперовій та/або в електронній формі.

4.5. Касовими документами оформляються операції з готівкою. Вони поділяються на прибуткові та видаткові. Касові документи оформляються відповідно до вимог, визначених нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку з організації касової роботи в банках України.

4.7. Внутрішньобанківські операції оформляються меморіальними ордерами та іншими документами, що складаються банками відповідно до вимог нормативно-правових актів ОСОБА_8 банку і внутрішніх процедур банку.

5.1. Інформація, що міститься в первинних документах, систематизується в регістрах синтетичного та аналітичного обліку. Регістри синтетичного та аналітичного обліку ведуться на паперових носіях або в електронній формі.

5.6. Виписки з особових рахунків клієнтів є підтвердженням виконаних за день операцій і призначаються для видачі або відсилання клієнту. Порядок, періодичність друкування та форма надання виписок (у паперовій чи електронній формі) із особових рахунків клієнтів обумовлюються договором банківського рахунку, що укладається між банком і клієнтом під час відкриття рахунку.

5.11. ОСОБА_4 зобов'язані вести та зберігати книги реєстрації відкритих рахунків в електронній або паперовій формі. ОСОБА_4 на вимогу органів банківського регулювання та нагляду зобов'язані роздруковувати копії книг реєстрації відкритих рахунків у паперовій формі.

6.1. Порядок відкриття (закриття) та режим рахунків визначаються нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку.

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України № 492 від 12.11.2003р. Про затвердження Інструкції про порядок відкриття, використання і закриття рахунків у національній та іноземних валютах (далі Постанова НБУ №492):

п.1.5. Умови відкриття рахунку та особливості його функціонування передбачаються в договорі, що укладається між банком і його клієнтом, і не повинні суперечити вимогам цієї Інструкції.

п.1.6. Порядок проведення операцій за рахунками клієнтів, відкритих у національній та іноземних валютах, регулюється законодавством України, у тому числі нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку. Операції за рахунками здійснюються за допомогою платіжних інструментів за формами, установленими банківськими правилами (нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку, внутрішніми положеннями банку тощо).

п.1.8. ОСОБА_4 відкривають своїм клієнтам за договором банківського рахунку поточні рахунки, за договором банківського вкладу - вкладні (депозитні) рахунки.

Поточний рахунок - рахунок, що відкривається банком клієнту на договірній основі для зберігання грошей і здійснення розрахунково-касових операцій за допомогою платіжних інструментів відповідно до умов договору та вимог законодавства України.

п.1.9. Договір банківського рахунку та договір банківського вкладу укладаються в письмовій формі

п. 7.12. На поточні рахунки в іноземній валюті фізичних осіб-резидентів зараховуються: ... валюта, перерахована як кредит, позика, фінансова допомога відповідно до договору, за умови отримання у випадках, визначених нормативно-правовими актами ОСОБА_8 банку, реєстраційного свідоцтва ОСОБА_8 банку щодо залучення кредитів, позик в іноземній валюті;

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України № 495 від 20.10.2004р. Про затвердження Інструкції з бухгалтерського обліку операцій з готівковими коштами та банківськими металами в банках України (далі Постанова НБУ №495):

2.2. Операції з приймання готівки в національній та іноземній валютах від клієнтів через каси банків України відображаються в бухгалтерському обліку на підставі відповідних прибуткових касових документів, визначених Інструкцією про касові операції в банках України, затвердженою постановою Правління ОСОБА_8 банку України 14.08.2003 N 337 (із змінами), такими бухгалтерськими проводками:

... приймання готівки від фізичних осіб для зарахування на поточні, вкладні (депозитні) рахунки:

Дебет - 1001, 1002;

Кредит - 2620, 2625, 2630, 2635;

2.3. Операції з видачі клієнтам готівки в національній та іноземній валютах з кас банків відображаються в бухгалтерському обліку на підставі відповідних видаткових документів, визначених Інструкцією про касові операції, такими бухгалтерськими проводками:

видача готівки фізичним особам з поточних, вкладних (депозитних) рахунків:

Дебет - 2620, 2630, 2635;

Кредит - 1001, 1002.

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України від 27.12.2007р № 481 Про затвердження Інструкції з бухгалтерського обліку кредитних, вкладних (депозитних) операцій та формування і використання резервів під кредитні ризики в банках України (далі Постанова НБУ №481):

п.1.24. ОСОБА_4 здійснює облік кредитних, вкладних (депозитних) операцій в іноземній валюті та банківських металах, а також нарахування доходів і витрат та формування спеціальних резервів аналогічно до порядку обліку кредитних, вкладних (депозитних) операцій у національній валюті.

п.1.25. ОСОБА_4 здійснює облік заборгованості за кредитами, що придбана в іншому банку (небанківській фінансовій установі), аналогічно до обліку наданих кредитів.

ОСОБА_4 під час первісного визнання відображає в бухгалтерському обліку придбані кредити з дисконтом за їх справедливою вартістю за відповідними рахунками для обліку кредитів залежно від категорії контрагентів, виду кредиту/вкладу (депозиту) і строків їх використання без розподілу за складовими балансової вартості [нараховані проценти, дисконт (премія)].

Постанова Правління ОСОБА_8 ОСОБА_4 України №435 від 15.09.2004 р. Про затвердження Інструкції з бухгалтерського обліку кредитних, вкладних (депозитних) операцій та формування і використання резервів під кредитні ризики в банках України:

1.4. Кредитні та вкладні (депозитні) операції відображаються за відповідними рахунками Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України, затвердженого постановою Правління ОСОБА_8 банку України від 17.06.2004 N 280 залежно від категорії контрагентів, виду кредиту/вкладу (депозиту) та строків їх використання.

Розділ 2. Глава 2. Бухгалтерський облік наданих кредитів

2.1. Надані кредити відображаються в бухгалтерському обліку такою проводкою:

Дебет

Рахунки для обліку наданих кредитів;

Кредит

Рахунки клієнтів, рахунки для обліку грошових коштів та банківських металів.

Глава 4

4.1. Погашення заборгованості за наданими кредитами (основного боргу) відображається в бухгалтерському обліку такими проводками:

Дебет

Рахунки клієнтів, рахунки для обліку грошових коштів та

банківських металів;

Кредит

Рахунки для обліку наданих кредитів, рахунки для обліку простроченої заборгованості за наданими кредитами, рахунки для обліку сумнівної заборгованості за наданими кредитами.

Постанова Кабінету Міністрів України №853 від 04.06.2003 р. Про затвердження Порядку часткової компенсації відсоткової ставки кредитів комерційних банків молодим сімям та одиноким молодим громадянам на будівництво (реконструкцію) і придбання житла:

п.5. Комерційні банки, за кредитами яких можке бути надана часткова компенсація, визначається Фондом на конкурсній основі.

п.10. На підставі рішення про надання часткової компенсації, погодженого з правлінням Фонду, укладається договір про надання часткової компенсації, в якій попередньо визначається її розмір, а також зазначається умова, що надання часткової компенсації припиняється у разі невиконання позичальником зобов'язань за кредитним договором.

п.15. Регіональні управління Фонду спрямовують перераховані кошти з казначейських рахунків на відповідні рахунки позичальників, відкриті у комерційних банках, для зарахування часткової компенсації.

Аналізуючи в сукупності, на підставі наявних в справі доказів, доводи позовних вимог та апеляційної скарги в контексті норм законів та нормативно правових актів НБУ, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що позивачем не доведено обставини, що мають значення для справи, які суд вважав встановленими.

Оскільки спір виник з приводу існування заборгованості, розміру такої заборгованості, яка випливає з кредитного договору, то з'ясування вказаних обставин є можливим в контексті Законів, які регулюють відносини в сфері банківської діяльності.

Законами України надано НБУ регулювати діяльність банків.

Постановами НБУ врегульовано питання діяльності банків, уніфіковано вимоги до фінансових, касових документів, їх форму, відображення бухгалтерських проводок, використання того чи іншого обліку, створення такого обліку та їх призначення.

Тому, саме вимоги, які викладені до змісту та форми первинних документів; дотримання вимог щодо відкриття рахунків фізичним особам-резидентам; відображення бухгалтерських проводок при зарахуванні коштів на банківські рахунки, на думку суду апеляційної інстанції можуть свідчити про належність та допустимість доказів у вказаній справі.

Сторони не заперечують укладення кредитного договору. Спірним питанням між сторонами є питання дотримання вимог Цивільного кодексу та прав відповідачки при заміні кредитора та чи порушено права позивача, а також існування за спірним кредитним договором заборгованості та перед ким.

1. Доведеність позивачем обізнаності відповідачки стосовно Нового кредитора та виконання нею своїх зобов'язань перед Новим кредитором:

Так, своє право вимоги Позивач обгрунтовує посиланням на Договір відступлення.

З аналізу наявних в справі матеріалів: умов кредитного договору ( пункт 3.12) та Договору відступлення ( пункт 6.1.) вбачається що сторони домовились про письмове повідомлення відповідачки про заміну Кредитора та про нові банківські реквізити. Вказані умови договорів кореспондуються зі ст.516 ЦК. Крім цього, узгодженні сторонами умови договору є обов'язковими для виконання в силу ст.629 ЦК.

У справі відсутні докази про те, що ОСОБА_4 повідомили відповідачку письмово про заміну Кредитора та нові банківські рахунки.

Крім цього, в справі відсутні докази про те, що вказана переуступка відбулась з відома Фонду, оскільки Первісний кредитор набув вказаного права як учасник конкурсу в рамках державної програми сприяння молодіжному кредитуванню. В справі відсутня письмова згода Фонду на заміну комерційного банку як сторони в кредитному договорі з ОСОБА_1В- пункт 5.2. Договору №332-наведено вище ( т.2 а.с.148зв.)

Позивачем не надано доказів про те, що відповідачці повідомлено нові банківські реквізити, на які вона повинна вносити платежі. Нові банківські реквізити- це нові рахунки, які відкриваються в порядку, який визначено главою 72 Цивільним Кодексу( статті 1066-1076).

Не надано позивачем і первинні касові документи, які підтверджують внесення відповідачкою коштів в касу, що на думку позивача є доказом її обізнаності з заміною кредитора та частковим виконанням зобов'язань перед Новим кредитором. (Станом на 2015 рік форма первинних касових документів визначалась Постановою №174 і фактично є тотожною до форми, яка викладена в Постанові №337).

Позивач не надав суду виписки з руху коштів на рахунку позичальника з посиланням на їх відсутність. Даний письмовий доказ надавав би можливість зробити висновок, який рахунок було відкрито: для обслуговування іноземної валюти чи для обслуговування гривні, відповідно з'ясувати яку валюту отримала та вносила в касу ОСОБА_4 відповідачка та яким чином Банк зараховував на погашення відсотків за кредитом, кошти, які держава компенсовувала за вказаним кредитом.

Посилання позивача на виписки з позасистемного обліку придбаних кредитів восьмого класу як на доказ виконання відповідачкою своїх зобов'язань перед Новим кредитором, суд апеляційної інстанції не може прийняти як належний доказ, оскільки це є документ управлінського обліку, а не бухгалтерського обліку, на якому обліковуються всі касові операції банку з клієнтами.

Відсутність в позивача бухгалтерського обліку з придбаного кредитного договору суперечить вимогам пунктів 1.24, 1.25 Постанови НБУ №481, які зобов'язують ОСОБА_4 і за придбаними кредитними договорами вести бухгалтерський облік..

Тому суд апеляційної інстанції не може визнати надані виписки належними і допустимими доказами про добровільне виконання відповідачкою своїх зобов'язань перед Новим Кредитором та про її обізнаність про заміну Кредитора.

Без відкриття банківського рахунку фізична особа не є клієнтом банку, тобто стороною договірних відносин, які і породжують права та обов'язки сторін.

Порядок оформлення таких відносин врегульовано главами 71 -72 книги п'ятої розділу111 ЦК, постановою НБУ №492.

Позивачем не надано доказу: заяви відповідачки ОСОБА_1 про відкриття рахунку. Форма такої заяви викладена в додатку 5 Постанови НБУ № 492. У вказаній заяві, виходячи з вимог цієї ж вищевказаної постанови, потенційний Клієнт банку зобов'язаний зазначити вид валюти ( пункт 1.9,6).

Так, згідно п.2.1.3 Постанови №280 всі відкриті в ОСОБА_4 рахунки реєструються в Книзі відкритих рахунків. Однак на підтвердження існування рахунку відповідачки в ОСОБА_4 виписка з вказаної книги суду не надана. Не надано на вимогу суду першої інстанції виписку про рух коштів відповідачки на позичковому рахунку в Нового кредитора (а.с.79 т.1).

В наданих позивачем квитанціях, на які посилається позивач (т.1 а.с.133-137), зазначено транзитний рахунок, який використовується згідно нормативно правових актів НБУ, для обліку платежів на час до їх перерахування за призначенням згідно договору . Однак позивачем не надано доказів як вказаний рахунок ідентифікується з відповідачкою.

При цьому, слід зазначити, що Постановою НБУ №495 конкретно визначено номери кредитних рахунків, на які повинна зараховуватись ОСОБА_4 готівка фізичних осіб для зарахування на їхні рахунки . Такими рахунками є рахунки класу 26, який ідентифікується як

кошти клієнтів банку, а не класу 29, який ідентифікуються згідно постанов №280 та №495 як кредитна заборгованість-сума зобов'язань банку юридичним на фізичним особам на певну дату за операціями з клієнтами.

В наданих позивачем квитанціях зазначено рахунок з початковими цифрами 29, а не 26, що суперечить Постанові №495. Крім цього, письмовий документ у формі квитанції є документом що фіксує внутрішньобанківські операції, які не пов'язані з виконанням ОСОБА_4 доручення клієнта ( Постанова НБУ №337, пункти 4.5, 4.7 Постанови НБУ №254)).

Висновок суду першої інстанції про те, що відповідачка була обізнана зі зміною кредитора не є обгрунтованим.

Одним з доказів такого висновку суд першої інстанції зазначає доповнення до кредитного договору від 07.04.2015 року т.1 а.с.141) та від 27.10.2015 року ( т.1 а.с.152).

Зробивши такий висновок, суд першої інстанції, в порушення процесуальних норм, не проаналізував в сукупності обставини справи та заперечення відповідачки про те, що вказані доповнення нею не підписано, відсутні нових банківських реквізитів (позичковий рахунок), відсутні виписки про рух коштів, які вносились відповідачкою, відсутності повідомлення Первісного кредитора про його заміну, як це передбачено в кредитному договорі (т.1 а.с.138 зв). Вказаний аналіз зроблено без врахування вимог ст. ст.512-517 ЦК України.

Відповідно суд апеляційної інстанції не може погодитись з вказаним висновком, оскільки окремо взятий доказ без аналізу в сукупності з іншими обставинами справи та письмовими документами не може свідчити про доведеність тої чи іншої обставини. Так, відповідачкою заперечується факт їх підписання (візуально - підписи різняться), внесення коштів в касу позивача, відсутністю відкритого на її ім'я банківського рахунку, що є необхідним елементом для виконання доручень фізичної особи- клієнта ОСОБА_4 .

Суд апеляційної інстанції не вважає за можливе погодитись і з висновком суду першої інстанції про те, що копії квитанцій №48294, 60325, 85082, 57857, 65851 свідчать про те, що відповідачка після укладення Договору відступлення від 17.12.2012 року здійснювала погашення кредитної заборгованості, відповідно знала про заміну кредитора в своєму кредитному зобов'язанні (т.1, а.с.133-137).

Вказані квитанції не є належним та допустимим доказом вчинення відповідачкою платежу Позивачу, оскільки за формою не відповідають вимогам документів про вчинення касової операції фізичною особою, як це передбачено Постановою НБУ №174 ( чинною на дату їх видачі) та Постановою НБУ №254, а також і за змістом, оскільки не зазначено позичковий рахунок відповідачки, а вказано транзитний рахунок ОСОБА_4, що суперечить Постанові НБУ № 495. Про що сказано вище.

Крім цього, з аналізу пояснень представників позивача щодо відсутністі виписок про рух коштів на рахунку відповідачки, первинних документів про внесення відповідачкою готівки в касу ПАТ ОСОБА_4 формі заяви та документів на яких відображена бухгалтерська проводка з використанням рахунку класу 26, надання суду першої інстанції лише виписок позасистемного руху коштів Управлінського обліку, суд апеляційної інстанції робить висновок про відсутність клієнтського рахунку відповідачки в позивача.

11. Доведеність позивачем належними та допустимими доказами права на стягнення заборгованості в іноземній валюті.

Кредитний договір є реальним договором.

Судом встановлено, і не оспорюється сторонами факт, що відповідачка кредитні кошти отримала готівкою в касі Первинного кредитора.

Так, згідно Розділу 111 глави 3 п.2 Постанови НБУ №337 видача готівки в будь якій валюті з каси банку є можливою лише за заявою фізичної особи на видачу готівки за формою, яка викладена в Додатку 8 до вказаної Постанови НБУ та з належного їй валютного рахунку. Вказаний рахунок відкривається фізичній особі резиденту з дотриманням вимог Постанови НБУ №492, і на цей рахунок Банк повинен перевести кредитні кошти згідно п.7.12, абз.19 Постанови НБУ №492.

В справі відсутня заява ОСОБА_1 на видачу готівкових коштів з каси ОСОБА_4 за вищевказаною формою.

Таким чином, з наявних в справі доказів, суд не може зробити висновок національну чи іноземну валюту отримала ОСОБА_1 Наявні письмові документи не дають можливості зробити висновок що валюта договору та валюта платежу є аналогічними з підстав викладених вище.

111. Доведеність позивачем факту існування заборгованості ОСОБА_1 за кредитним договором:

В справі відсутні виписки про рух коштів на позичковому рахунку ОСОБА_1 №22137577684536 в Первинного Кредитора. Наявність вказаного письмового документа дає можливість перевірити доводи відповідачки про те, що нею до кінця 2012 року було перераховано кошти Первинному кредитору і її кредитний договір не міг бути предметом договору відступлення.

1У. Доведеність суми позову:

Судом апеляційної інстанції з підстав перевірки доводів апеляційної скарги проаналізовано долучений позивачем розрахунок суми позову.

Вказаний розрахунок не може бути визнаний належним доказом заборгованості за спірним кредитним договором з нижче викладених підстав.

Як встановлено судами, у Позивача відсутні первинні документи щодо внесення відповідачкою платежів на погашення кредиту, оскільки придбаний кредитний договір не облікувався в системі бухгалтерського обліку.

Бухгалтерський облік не є аналогічним Управлінському обліку, що вбачається зі змісту пунктів 1.2.1 та 1.2.2 Постанови НБУ №566.

Перелік первинних касових документів, які є підставою для бухгалтерського обліку надано в Постановах №337, №174 та №254 ( пункти 4.1,4.8,4.2).

Саме бухгалтерський облік, в силу ст.9 Закону №996, Постанов НБУ №254 ( пункти 2.17,4.1, 4.3), № 566 ( пункт 2.1.1), № 481 ( пункти 1.24,1.25) використовує первинні документи, які дають змогу обліковувати заборгованість за кредитним договором.

В порушення пунктів 2.2, 2.3 Постанови №495, яка регламентує відображення бухгалтерських проводок руху коштів, в жодному із наданих суду фінансових документів не зазначено конкретний рахунок клієнта класу 26.

Відсутність вказаної інформації не дає можливості перевірити інформацію, яка відображена в розрахунку суми позову. Дані, які внесені в таблицю розрахунку повинні бути відображеними в первинних касових документах, у виписці про рух коштів по рахунку клієнта-фізичної особи. Саме на вказану обставину посилався представник відповідачки, надаючи суду апеляційної інстанції свої розрахунки, які різняться між собою, що відображено в 5-ти таблицях (т.2 а.с.166-187), та долученому розрахунку.

Крім цього, судом апеляційної інстанції, шляхом співставлення розміру платежів з погашення тіла кредиту, відсотків, комісійних, які вказані в розрахунку, за конкретними датами поступлення ( т.1. а.с.23) та виписки по рахунках позасистемного обліку придбаних кредитів по тих же датах (т.1 а.с.227-252) встановлено, що суми платежів за вищезазначеними призначеннями не співпадають.

Так, з розрахунку заборгованості вбачається, що 31.01.2013 року поступило 300 євро, які зараховано на сплату комісії-16,39 євро та на погашення відсотків - 283,61 євро, хоча до сплати підлягало 139,73 євро, решту суми показано як надлишок -143,88 євро. На погашення тіла кредиту кошти не зараховано. (ОСОБА_5. Рядок 3 розрахунку та виписку з обліку поступлення платежів станом на 31.01.2013 року (т.1 а.с. 23, 227 зв.).

Аналогічно і 27.02.2013 року: згідно розрахунку, ОСОБА_4 зараховано 190 євро, із яких 131,25 євро зараховано на погашення тіла кредиту, а 44,58 євро показано в графі тіла кредиту як надлишок. Із січневого залишку в 143, 88 євро на погашення відсотків зараховано лише 42,31 євро, хоча до оплати належало 126,33 євро, при цьому нараховано заборгованість з відсотків в сумі 84,02 ( 143,88-126,33=17,55) хоча в лютому виставлено до оплати 16.23 євро, а на погашення її ОСОБА_4 зараховано16.44 євро (т.1 а.с.23 рядок 4).

З долученої виписки по рахунках позасистемного обліку придбаних кредитів стосовно поступлення та розподілу платежів за 27.02.2013 року вбачається, що у вказаний день поступила сума в 190 євро, з яких 16,44 євро направлено на оплату комісії, 40,03 євро на сплату відсотків та 133,53 євро на погашення кредиту (т.1 а.с.228).

Вищенаведене дає підстави для висновку, що вихідні дані, які закладені в розрахунок заборгованості не узгоджуються з цифровими даними, які викладені у виписці по рахунках позасистемного обліку придбаних кредитів ( форма 281). Представники позивача не змогли пояснити суду апеляційної інстанції вказані розбіжності.

Тому вказаний розрахунок на думку суду апеляційної інстанції не може бути визнано обгрунтованим та належним доказом суми боргу відповідачки перед позивачем.

Враховуючи неточності по вказаних датах, суд не вважає за доцільне аналізувати інші цифри вказаних фінансових документів, оскільки судді не є спеціалістами в банківській та бухгалтерських сферах, які потребують спеціальних знань.

Згідно п.3 ч.1 ст.309 ЦПК України Підставами для скасування рішення суду першої інстанції і ухвалення нового рішення або зміни рішення є недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд вважав встановленими.

Згідно ст.129 Конституції України однією з основних засад судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно із статтею 11 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Згідно до ч. 1 статті 60 ЦПК України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 61 цього Кодексу

Відповідно до статті 57 ЦПК України-" Доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються на підставі пояснень сторін, третіх осіб, їхніх представників, допитаних як свідків, показань свідків, письмових доказів, речових доказів, зокрема звуко- і відеозаписів, висновків експертів.

Згідно статті 58 ЦПК України-" Належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень"

Згідно до статті 59-Суд не бере до уваги докази, які одержані з порушенням порядку, встановленого законом.

Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно до статті 64 -Письмовими доказами є будь-які документи, акти, довідки, листування службового або особистого характеру або витяги з них, що містять відомості про обставини, які мають значення для справи.

Письмові докази, як правило, подаються в оригіналі. Якщо подано копію

письмового доказу, суд за клопотанням осіб, які беруть участь у справі, має право вимагати подання оригіналу.

Докази при розгляді справи мають бути достовірними, належними та допустимими.

Достовірність доказів означає, що вони правильно, адекватно відображають фактичний стан речей,

Належність доказів визначається їх придатністю для встановлення наявності чи відсутності обставин, які входять до предмета доказування у спорі,а також інших обставин, які мають при розгляді справи допоміжне значення.

Допустимість доказів визначається законністю джерела, умов і способів їх одержання.

Враховуючи що тягар доказування покладено Законом на позивача, який не надав визначених Законами та нормативно правовими актами НБУ первинних документів та документів бухгалтерського обліку щодо існування заборгованості за спірним кредитним договором в розмірі, який зазначено в сумі позову; не надав доказів про дотримання умов відступлення права вимоги щодо потреби письмового повідомлення ОСОБА_1 про заміну Кредитора та нових банківських реквізитів; про отримання згоду Фонду на заміну Кредитора - комерційного банку, оскільки кредит відповідачці надано в рамках державної програми молодіжного кредитування, суд апеляційної інстанції приходить до висновку що рішення слід скасувати та ухвалити нове,яким відмовити в задоволенні позовних вимог .

Згідно до ч.3 ст.303 ЦПК-Апеляційний суд не обмежений доводами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права, які є обовязковою підставою для скасування рішення.

Позов пред'явлено і до поручителя ОСОБА_2

Позивачем не надано доказів про передачу Новому кредитору договору поруки; про його повідомлення щодо існування заборгованості за кредитним договором та про потребу її погашення, що передбачено умовами вказаного договору.

Так, в додатку №1 до договору відступлення прав вимоги відсутнє посилання про передачу Новому кредитору і договору поруки ( т.1 а.с.156-157).

Відповідно в цій частині позовні вимоги є безпідставними, тому рішення слід скасувати.

Згідно ч.5 ст.88 ЦПК, якщо суд апеляційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

При подачі апеляційної скарги, ОСОБА_1 сплачено 3743,40 грн судового збору, який слід стягнути з позивача.

Керуючись ст.ст. 307, 309,303, 88 ЦПК України, суд апеляційної інстанції,-

В И Р І Ш И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Лановецького районного суду від 12 квітня 2017 року скасувати та ухвалити нове, яким відмовити в позові ПАТ Альфа-Банк до ОСОБА_1, ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за кредитним договором.

Стягнути з ПАТ Альфа-Банк в користь ОСОБА_1 3743.04 грн сплачено судового збору за подачу апеляційної скарги.

Рішення набирає чинності з моменту проголошення, але може бути оскаржено в касаційному порядку протягом двадцяти днів.

Головуючий - підпис

Судді - два підписи

З оригіналом згідно:

Суддя апеляційного суду Тернопільської області ОСОБА_9