Ухвала суду № 69465457, 05.10.2017, Львівський апеляційний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Яворського І.О.,

суддів: Кухтея Р.В., Носа С.П.

секретаря судового засідання Сідельник Г.М.

з участю осіб:

позивача по справі: представника ОСОБА_1

відповідача по справі: представника ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Чернігівського прикордонного загону Державної прикордонної служби України на постанову Волинського окружного адміністративного суду від 28 липня 2017 року в справі за позовом ОСОБА_3 до Чернігівського прикордонного загону Державної прикордонної служби України, Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу,

У С Т А Н О В И В:

Позивач, ОСОБА_3 звернувся з позовом в суд до Чернігівського прикордонного загону Державної прикордонної служби України, Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України та просив визнати протиправним та скасувати наказ Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України «По особовому складу» від 23 вересня 2016 року №216-ос в частині звільнення капітана ОСОБА_3, першого заступника начальника відділу прикордонної служби «Грем'яч» ІІІ категорії (тип Б), з військової служби за пунктом «и» частини шостої із застосуванням частини 8 статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем); визнати протиправним та скасувати наказ Чернігівського прикордонного загону «По особовому складу» від 01 листопада 2016 року №248-ос в частині виключення капітана ОСОБА_3, першого заступника начальника відділу прикордонної служби «Грем'яч» ІІІ категорії (тип Б) зі списків особового складу загону, всіх видів забезпечення з 01 листопада 2016 року; поновити ОСОБА_3 на посаді першого заступника начальника відділу прикордонної служби «Грем'яч» ІІІ категорії (тип Б) з 01 листопада 2016 року.

В обґрунтування своїх вимог позивач вважає, що його звільнення проведено за відсутності правових підстав, оскільки зарекомендував себе з позитивної сторони, а службові та посадові обов'язки виконував у відповідності до вимог усіх керівних нормативно-правових актів і тим більше накладені дисциплінарні стягнення скасовані судом.

Постановою Волинського окружного адміністративного суду від 28 липня 2017 року в справі №803/1670/16 адміністративний позов було задоволено.

Не погодившись із зазначеним судовим рішенням Чернігівським прикордонним загоном Державної прикордонної служби України подано апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Волинського окружного адміністративного суду від 28 липня 2017 року в справі №803/1670/16 та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт зазначає, що позивача звільнено з військової служби за контрактом у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту, а саме: наявністю чотирьох дисциплінарних стягнень - попередження про неповну службову відповідність та трьох доган. Оскільки протягом останніх 12 місяців ОСОБА_3 більше двох разів притягувався на підставі письмових наказів до дисциплінарної відповідальності, а тому у начальника Північного регіонального управління ДПС України були правові підстави для його звільнення.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржувану постанову без змін. При цьому колегія суддів виходить з наступних міркувань.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_3 з 26.06.2015 року по 01.11.2016 року проходив військову службу за контрактом, зокрема, на дату звільнення на посаді першого заступника начальника відділу прикордонної служби «Грем'яч» ІІІ категорії (тип Б).

Наказом начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 23.09.2016 року №216-ос «По особовому складу» позивача було звільнено з військової служби в запас за пунктом «и» частини шостої із застосуванням частини 8 статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), а наказом Чернігівського прикордонного загону від 01.11.2016 №248-ос «По особовому складу» ОСОБА_3 виключено зі списків частини, всіх видів забезпечення з 01.11.2016 року.

Підставою для звільнення слугували накази:

- начальника Чернігівського прикордонного загону від 11.02.2016 року №59-кп «Про результати службового розслідування» про неповну службову відповідність;

- начальника Чернігівського прикордонного загону від 23.05.2016 року №239-кп «Про результати оперативно-службової діяльності прикордонного загону за тиждень», за яким оголошено «догану»;

- начальника Чернігівського прикордонного загону від 15.07.2016 року №341-кп «Про результати службового розслідування», за яким оголошено «догану»;

- т.в.о.начальника Чернігівського прикордонного загону від 23.08.2016 року №417-КП «Про результати перевірки матеріалів справ про адміністративні правопорушення», за яким оголошено «догану».

01.09.2016 року на позивача було складено подання до звільнення з військової служби за контрактом в запас, за неналежне виконання взятих на себе під час укладення контракту про проходження військової служби обов'язків, за чотириразове притягнення до дисциплінарної відповідальності, з яким він був ознайомлений того ж дня, 01.09.2016 року, що засвідчує його особистий підпис.

Відповідно до частини першої статті 19 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (далі - Закону №2232-XII) військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов'язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Водночас підстави припинення контракту та звільнення військовослужбовців з військової служби наведені у статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» та згідно з частиною 6 цієї статті однією з підстав припинення контракту є систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем (підпункт «и»).

Судом встановлено, що позивача звільнено з військової служби у запас на підставі пункту «и» частини 6 статті 26 вказаного Закону, відповідно до якого контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

З матеріалів справи вбачається, що накази Чернігівського прикордонного загону від 11.02.2016 року №59-КП, від 23.05.2016 року №239-КП, від 15.07.2016 року №341-КП та від 23.08.2016 року №417-КП, які стали підставою для звільнення позивача з військової служби у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем були скасовані постановами Волинського окружного адміністративного суду від 21.02.2017 року та Львівського апеляційного адміністративного суду від 20.06.2017 року (з урахуванням ухвали від 26.06.2017 року з питання внесення виправлення в судове рішення) у справі №803/1871/16 за позовом ОСОБА_3 до Чернігівського прикордонного загону Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів. Судове рішення у справі №803/1871/16 набрало законної сили 20.06.2017 року.

Відповідно до частини другої статті 14 Кодексу адміністративного судочинства України постанови та ухвали суду в адміністративних справах, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання на всій території України.

Згідно із частиною першою статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

З врахуванням того, що в судовому порядку встановлено протиправність наказів Чернігівського прикордонного загону від 11.02.2016 року №59-КП, від 23.05.2016 року №239-КП, від 15.07.2016 року №341-КП та від 23.08.2016 року №417-КП, якими позивача було притягнуто до дисциплінарної відповідальності, суд приходить до висновку про відсутність правових підстав для звільнення ОСОБА_3 з військової служби на підставі пункту «и» частини 6 статті 26 Закону №2232-XII, оскільки ознака систематичності невиконання умов контракту з боку позивача відсутня.

З огляду на наведене, апеляційні вимоги є неаргументованими, а тому не підлягають до задоволення.

Керуючись ч.3 ст.160, ст.195, ст.196, п.1 ч.1 ст.198, ст.200, п.1 ч.1 ст.205, ст.206, ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Чернігівського прикордонного загону Державної прикордонної служби України залишити без задоволення, а постанову Волинського окружного адміністративного суду від 28 липня 2017 року в справі №803/1670/16 - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою законної сили, а у разі складення ухвали в повному обсязі, відповідно до ч.3 ст. 160 КАС України – з дня складення ухвали в повному обсязі.

Повний текст виготовлено 09.10.2017 року