Ухвала суду № 69098055, 26.09.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 вересня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/1827/17

Категорія: 12.3 Головуючий в 1 інстанції: Свида Л. І.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду

у складі:

головуючого - Ступакової І.Г.

суддів - Бітова А.І.

- Лукянчук О.В.

при секретарі - Татарин Б.Т.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління Національної поліції в Одеській області на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 06 липня 2017 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Головного управління Національної поліції в Одеській області, Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України, третя особа - Одеська обласна організація профспілки атестованих працівників ОВС України про скасування наказів, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

В С Т А Н О В И Л А :

ОСОБА_2 звернувся до суду з адміністративним позовом до Головного управління Національної поліції в Одеській області, Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України про скасування наказу Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №26 о/с від 21 лютого 2017 року щодо відрахування позивача з первинної професійної підготовки поліцейських, скасування наказу ГУНП в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року про звільнення позивача у запас Збройних Сил України за п.5 ч.1 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію» (через службову невідповідність), стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 06 липня 2017 року адміністративний позов ОСОБА_2 задоволено. Скасовано наказ Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №26 о/с від 21 лютого 2017 року щодо відрахування з первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції з 21 лютого 2017 року рядового поліції ОСОБА_2 слідчого відділення розслідування злочинів загальнокримінальної спрямованості слідчого відділу Київського відділу поліції в м. Одесі Головного управління Національної поліції в Одеській області. Скасовано наказ Головного управління Національної поліції в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року в частині звільнення з 28 лютого 2017 року рядового поліції ОСОБА_2 слідчого відділення розслідування злочинів загальнокримінальної спрямованості слідчого відділу Київського відділу поліції в м. Одесі Головного управління Національної поліції в Одеській області у запас Збройних Сил України за п.5 ч.1 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію» (через службову невідповідність). Поновлено ОСОБА_2 на посаді слідчого відділення розслідування злочинів загальнокримінальної спрямованості слідчого відділу Київського відділу поліції в м. Одесі Головного управління Національної поліції в Одеській області з 28 лютого 2017 року. Стягнуто з Головного управління Національної поліції в Одеській області на користь ОСОБА_2 (ідентифікаційний код НОМЕР_1) середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 01 березня 2017 року по 06 липня 2017 року у розмірі 28 099, 26 грн.

В апеляційній скарзі Головного управління Національної поліції в Одеській області ставиться питання про скасування судового рішення, в зв'язку з тим, що воно постановлено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги Головного управління Національної поліції в Одеській області, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що наказом Головного управління Національної поліції в Одеській області від 31 жовтня 2016 року №1162 о/с ОСОБА_2 прийнятий на службу в поліції на посаду слідчого відділення розслідування злочинів загальнокримінальної спрямованості слідчого відділу Київського відділу поліції в м. Одесі Головного управління Національної поліції в Одеській області.

Наказом ГУНП в Одеській області від 10 листопада 2015 року №40 о/с, відповідно до рознарядки НПУ від 27 жовтня 2016 року №4566/121/3/01-2016 «Про організацію на базі ДУ «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» первинної професійної підготовки поліцейських, яких уперше прийнято на службу в поліції на посади дільничних офіцерів та слідчих» та наказу ГУНП від 31 жовтня 2016 року №1162 о/с, №1163 о/с позивач зарахований для проходження первинної професійної підготовки з 31 жовтня 2016 року.

Позивач успішно склав всі іспити та був допущений до комплексного іспиту, який складається із тесту з трьох дисциплін та двох іспитів з дисциплін «Вогнева підготовка» і «Тактика та підготовка».

Під час складання комплексного іспиту за перший блок-дисципліну на 1 етапі тестування позивач отримав за відповіді 11 балів, після чого він не був допущений для надання відповідей по другому та третьому блоках дисциплін на 1 етапі та відповідно здачі іспитів з дисциплін «Вогнева підготовка» і «Тактика та підготовка».

Згідно відомості обліку успішності №83 від 21 лютого 2017 року комплексного іспиту ОСОБА_2 за 100-бальною шкалою набрав 11 балів за тестовий комп'ютерний іспит.

21 лютого 2017 року посадовою особою Державною установою «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» подано рапорт на ім'я т.в.о начальника цієї установи про те, що вісім слухачів навчальних груп, у тому числі ОСОБА_2 не склали комплексний іспит та підлягають відрахуванню з курсів первинної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліцію.

На підставі зазначеного рапорту та відомості обліку успішності №83 Державною установою «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» виданий наказ №26 о/с від 21 лютого 2017 року про відрахування позивача з первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції з 21 лютого 2017 року.

22 лютого 2017 року ГУНП в Одеській області, виданий наказ №306 о/с про звільнення позивача зі служби в поліції з 28 лютого 2017 року за п.5 ч.1 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію», тобто, через службову невідповідність.

Задовольняючи адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що нормами законодавства алгоритм підсумкового (вихідного) контролю не визначений на законодавчому рівні, а тому враховуючи положення законодавства, які передбачають відрахування з первинної професійної підготовки за незадовільну оцінку за результатами підсумкового (вихідного) контролю, а не його складових частин, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для скасування наказу Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №26 о/с від 21 лютого 2017 року. При цьому, враховуючи неправомірність наказу Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» Національної поліції України №26 о/с від 21 лютого 2017 року в частині відрахування позивача з первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції, суд першої інстанції дійшов до висновку, що не може вважатися правомірним наказ ГУНП в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року в частині звільнення позивача зі служби в поліції, прийнятий на підставі неправомірного наказу. Також, судом першої інстанції на користь позивача стягнуто середній заробіток за час вимушеного прогулу за пероід з 28 лютого 2017 року по день винесення рішення по справі, що складає 28 099, 26 грн.

Колегія суддів погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 72, ч.1, ч.ч.4-7 ст. 73 Закону України «Про Національну поліцію» професійне навчання поліцейських складається, в тому числі, з первинної професійної підготовки. Порядок, організацію та терміни проведення професійного навчання визначає Міністерство внутрішніх справ України.

Поліцейські, які вперше прийняті на службу в поліції, з метою набуття спеціальних навичок, необхідних для виконання повноважень поліції, зобов'язані пройти первинну професійну підготовку за відповідними навчальними програмами (планами), затвердженими Міністерством внутрішніх справ України.

Поліцейські після успішного закінчення курсу первинної професійної підготовки повертаються до органів (закладів, установ) поліції, з яких вони були направлені для проходження первинної підготовки, для подальшого проходження служби в поліції відповідно до цього Закону.

Поліцейські, відраховані з навчальних закладів, де вони проходили первинну професійну підготовку, до закінчення навчання, а також поліцейські, які після закінчення курсу первинної професійної підготовки отримали незадовільні оцінки за результатами іспитів, повертаються до органів (закладів, установ) поліції, з яких вони прибули на навчання, з подальшим звільненням зі служби в поліції.

Поліцейські, які достроково відраховані з навчальних закладів, де вони проходили первинну професійну підготовку, через недисциплінованість, невиконання навчального плану, небажання продовжувати або проходити навчання, а також поліцейські, які після закінчення курсу первинної професійної підготовки склали іспити і отримали незадовільні оцінки, підлягають звільненню зі служби в поліції на підставі пунктів 5 або 6 частини першої статті 77 цього Закону.

Заборонено залучати поліцейських, які не пройшли первинну професійну підготовку, до виконання повноважень поліції, допускати до роботи з інформацією з обмеженим доступом або до будь-якої діяльності, пов'язаної з використанням зброї та спеціальних засобів (крім навчальних та тренувальних занять під час проходження первинної підготовки).

Згідно п.2, п.3 розділу І, п.6-8 розділу ІІІ Положення про організацію первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції, затвердженого наказом МВС України №105 від 16 лютого 2016 року, поліцейські, яких вперше прийнято на службу в поліції, проходять професійну підготовку з метою набуття ними спеціальних навичок, необхідних для виконання повноважень поліції, у тому числі відповідну спеціальну підготовку щодо зберігання, носіння, застосування і використання вогнепальної зброї.

Професійна підготовка проводиться на базі вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання та установ (закладів) Національної поліції, що діють для забезпечення організації відповідної спеціальної підготовки поліцейських, уперше прийнятих на службу в поліції, а також підвищення кваліфікації і перепідготовки молодшого складу поліції, проведення окремих видів службової підготовки поліцейських.

Слухачі достроково відраховуються із закладів, що здійснюють професійну підготовку наказом керівника закладу, зокрема, за отримання незадовільної оцінки за результатами підсумкового (вихідного) контролю.

Про відрахування слухача заклад, що здійснює професійну підготовку, повідомляє кадровий підрозділ органу (закладу, установи) поліції, яким він був направлений для проходження професійної підготовки, не пізніше ніж на наступний календарний день.

Т.в.о. начальника Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» 31 жовтня 2016 року затверджено Порядок організації відповідної спеціальної підготовки поліцейських, уперше прийнятих на службу до поліції, згідно якого навчальний центр організовує та здійснює тематичний, проміжний та підсумковий контроль навчальних досягнень осіб, що навчаються.

Підсумковий контроль - контроль якості знань, умінь та навичок за повний період навчання, який проводиться у формі комплексного іспиту після вивчення всіх дисциплін навчального (робочого навчального) плану. Результати комплексного іспиту вносяться до відповідної відомості.

Максимальна кількість балів за комплексний іспит становить 100 балів. Комплексний іспит вважається зданим успішно, якщо особа, що навчається, отримала 60 балів і більше. Якщо особа, що навчається, набрала менше 60 балів - комплексний іспит вважається складеним незадовільно (0-59 балів - оцінка « 2», 60-74 бали - оцінка « 3», 75-89 балів - оцінка « 4», 90-100 балів - оцінка « 5»).

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 відрахований з первинної професійної підготовки поліцейських з підстав отримання незадовільної оцінки за результатами підсумкового (вихідного) контролю, оскільки він не набрав мінімальної кількості балів за комплексний іспит, встановленої Порядком організації відповідної спеціальної підготовки поліцейських, уперше прийнятих на службу до поліції, затвердженим т.в.о. начальника Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» 31 жовтня 2016 року.

Згідно відомості Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» обліку успішності №83 від 21 лютого 2017 року з комплексного іспиту ОСОБА_2 отримав 11 балів за 100-бальною шкалою. (а.с.64).

При цьому, комплексний іспит складається із тесту, що включає три блоки таких дисциплін як знання КПК України, кваліфікація та розслідування злочинів та криміналістики, а також двох іспитів з дисциплін «Вогнева підготовка» і «Тактика та підготовка».

Судом першої інстанції встановлено та апелянтом не заперечується, що під час складання комплексного іспиту позивач отримав за відповіді по тестуванню по першому блоку - 11 балів, після чого він не був допущений для надання відповідей по другому та третьому блоках дисциплін «Вогнева підготовка» і «Тактика та підготовка».

Отже, наказ №26 о/с від 21 лютого 2017 року в частині відрахування з первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції ОСОБА_2 прийнято Державною установою «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» до закінчення проходження позивачем підсумкового (вихідного) контролю.

При цьому, а ні Положенням про організацію первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції, затвердженим наказом МВС України №105 від 16 лютого 2016 року, а ні Порядком організації відповідної спеціальної підготовки поліцейських, уперше прийнятих на службу до поліції, затвердженим наказом т.в.о. начальника Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» від 31 жовтня 2016 року, не передбачено мінімальної кількості балів, яку зобов'язаний набрати поліцейський з однієї дисципліни та, у зв'язку з цим, можливості дострокового відрахування поліцейського з навчального закладу через не набрання відповідної кількості балів за однією дисципліною чи блоком дисциплін. Відрахуванню підлягають тільки слухачі, які отримали незадовільну оцінку за результатами підсумкового (вихідного) контролю.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що нормами чинного законодавства не визначений алгоритм підсумкового (вихідного) контролю, однак положення законодавства передбачають відрахування з первинної професійної підготовки за незадовільну оцінку за результатами підсумкового (вихідного) контролю, а не його складових частин.

Фактично у даних спірних правовідносинах недопуск до частини комплексного іспиту позивача призвів до порушення його прав на набрання необхідної підсумкової кількості балів у відповідності до Порядку організації відповідної спеціальної підготовки поліцейських, уперше прийнятих на службу до поліції, і саме наслідком цих дій стало прийняття Державною установою «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» наказу про відрахування ОСОБА_2 з первинної професійної підготовки та, у зв'язку з цим, наказу ГУНП в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року про звільнення позивача зі служби в поліції.

За таких обставин, колегія суддів не приймає до уваги доводи апеляційної скарги та погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість вимог ОСОБА_2 про визнання протиправними та скасування наказу Державної установи «Одеський навчальний центр підготовки поліцейських» №26 о/с від 21 лютого 2017 року в частині відрахування з первинної професійної підготовки поліцейських, яких вперше прийнято на службу в поліції, рядового поліції ОСОБА_2 (0064502) слідчого відділення розслідування злочинів загальнокримінальної спрямованості слідчого відділу Київського відділу поліції в місті Одесі ГУНП в Одеській області та наказу ГУНП в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року в частині звільнення позивача зі служби в поліції з 28 лютого 2017 року.

Враховуючи, що нормами Закону України «Про Національну поліцію» не врегульовані питання процедури поновлення на посаді поліцейських, звільнення яких визнано судом незаконним, судом першої інстанції вірно застосовані до спірних правовідносин положення КЗпП України, якими вказані питання врегульовані.

Відповідно до ч.1 ст. 235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розслідує трудовий спір.

Згідно ч.2, ч.3 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію» днем звільнення зі служби в поліції вважається день видання наказу про звільнення або дата, зазначена в наказі про звільнення. День звільнення вважається останнім днем служби.

Враховуючи, що в наказі ГУНП в Одеській області №306 о/с від 22 лютого 2017 року зазначено про звільнення ОСОБА_2 з 28 лютого 2017 року, тому, на підставі вимог ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію», позивач підлягає поновленню на посаді з 28 лютого 2017 року, що було вірно встановлено судом першої інстанції.

Також, у відповідності до ст. 235 КЗпП України та на підставі довідки про доходи №727 від 27 квітня 2017 року судом першої інстанції правильно розрахована сума середнього заробітку за час вимушеного прогулу за пероід з 01 березня 2017 року по 06 липня 2017 року у розмірі 28 099, 26 грн.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, у зв'язку з чим апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 07 серпня 2017 року відстрочено Головному управлінню Національної поліції в Одеській області сплату судового збору за подання апеляційної скарги на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 06 липня 2017 року по справі №815/1827/17 до моменту ухвалення судового рішення, у зв'язку з чим судовий збір у розмірі 1 984 грн. (110% ставки, що підлягала сплаті при поданні позовної заяви відповідно до ч.2 ст. 4 Закону України «Про судовий збір») підлягає стягненню за результатами розгляду апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 195, 196, п.1 ч.1 ст. 198, ст. 200, п.1 ч.1 ст. 205, ст. 206, ч.5 ст. 254 КАС України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції в Одеській області залишити без задоволення, постанову Одеського окружного адміністративного суду від 06 липня 2017 року залишити без змін.

Стягнути з Головного управління Національної поліції в Одеській області (вул. Єврейська, 12, м. Одеса, 65014) до спеціального фонду Державного бюджету України на рахунок №:31215256700001, отримувач коштів: ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, код ЄДРПОУ 37993783, банк отримувача: ГУДКСУ у м. Києві, МФО: 820019, судовий збір в розмірі 1 984 (одна тисяча дев'ятсот вісімдесят чотири) гривень.

Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Повний текст судового рішення виготовлений 26 вересня 2017 року.

Головуючий: І.Г. Ступакова

Судді: А.І. Бітов

О.В. Лукянчук