Рішення № 6906389, 30.11.2009, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 37/810 30.11.09

За первісним позовом Львівського міжрайонного транспортного прокурора в інтересах держави в особі Міністерства транспорту та звязку України та Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»

до Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи»

про примусове виконання обовязку в натурі

за зустрічним позовом Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи»

до Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»

про розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р.

Суддя Гавриловська І.О.

У судових засіданнях брали участь представники сторін:

Від прокуратури: ст. прокурор відділу Карпенко Н.М.

Від Міністерства транспорту та звязку України: Соболь О.В.

Від ДТГО «Львівська залізниця»: Соболь О.В.

Від ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»: Борійчук О.П.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги про зобовязання відповідача виконати в натурі обовязок за договором № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. в частині здійснення поставки у власність ДТГО «Львівська залізниця»ліцензій на право використання програмного забезпечення Microsoft згідно зі Специфікацією № 2 (додаток 2 до договору) на суму 1952892, 36 грн.

Ухвалою суду від 19.11.2009 р. було порушено провадження у даній справі № 37/810 та призначено її розгляд на 30.11.2009 року, зобовязано сторін надати певні документи.

Через службу діловодства суду надійшов зустрічний позов Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи»до Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»про розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. у звязку з істотною зміною обставин.

Розглянувши зустрічну позовну заяву, Господарський суд міста Києва визнав подані матеріали достатніми для прийняття її до розгляду, у звязку з чим зустрічний позов був прийнятий до спільного розгляду разом з первісним позовом.

У судовому засіданні 30.11.09 р. представник Міністерства транспорту та звязку України і Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити, надав суду документи на виконання вимог ухвали від 19.11.2009 р.

Представник ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»проти первісного позову заперечив, пояснив суду, що прострочення ним поставки за договором було зумовлене істотною зміною обставин, внаслідок якої виконання відповідачем обовязку на умовах, передбачених договором, могло завдати йому значних збитків, повязаних з різницею вартості товару через зміну курсу валют. Зустрічні позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представник прокуратури міста Києва первісний позов підтримав, проти зустрічного позову заперечив. Пояснив суду, що вважає, що ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»могло передбачити коливання курсу долару США, тому істотна зміна обставин не відбулася.

У судовому засіданні за згодою представників сторін були оголошені вступна та резолютивна частини рішення у даній справі.

Розглянувши подані матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін та прокуратури, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Між Закритим акціонерним товариством «Інформаційні комп'ютерні системи»(постачальник) та Державним територіально-галузевим обєднанням «Львівська залізниця»(покупець) був укладений договір № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., відповідно до пункту 1.1. якого постачальник зобовязався передати покупцю товар у власність на умовах договору, згідно із специфікацією № 1 (закупівля в 2008 році) та специфікацією № 2 (закупівля в 2009 році ) , що є невідємними частинами даного договору, та договорами Enterprise Agreement від 23.06.2007 №30E60970, Business and Services Agreement від 23.06.2007 № U2742098 та реєстраційного формуляру Enterprise Enrollment (Indirect) від 23.06.2007 №5352198, укладених в рамках Ліцензійної угоди між покупцем та Microsoft Ireland Operations Limited, відповідно до програми ліцензування Microsoft Enterprise Agreement (EA).

Умови зазначеного договору свідчать про те, що за своєю правовою природою він є договором поставки.

У відповідності до частини 1 статті 712 Цивільного кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобовязується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не повязаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобовязується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно з п. 5.5 договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., покупець після отримання товару, визначеного в пункті 1 специфікації № 1 (додаток 1), яка є невідємною частиною даного договору, отримує права на тимчасове використання програмного забезпечення корпорації Microsoft на один календарний рік.

У відповідності до пункту 5.6. зазначеного договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., покупець після отримання товару, визначеного в пункті 2 специфікації № 1 (додаток 1) та в пункті 2 специфікації № 2 (додаток 2) отримує права на постійне (безстрокове) використання програмного забезпечення Microsoft.

Відповідно до п. 5.8 зазначеного договору, весь товар, наданий на підставі даного договору та укладених Державним територіально-галузевим обєднанням «Львівська залізниця»договорів Enterprise Agreement від 23.06.2007 №30E60970, Business and Services Agreement від 23.06.2007 № U2742098 та реєстраційного формуляру Enterprise Enrollment (Indirect) від 23.06.2007 №5352198, укладених в рамках Ліцензійної угоди між покупцем та Microsoft Ireland Operations Limited, відповідно до програми ліцензування Microsoft Enterprise Agreement (EA), є тимчасовими ліцензіями до моменту набрання придбаним покупцем товару статусу постійних (безстрокових) ліцензій на умовах Ліцензійної угоди.

Пунктом 5.9. договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. встановлено, що на дату закінчення терміну дії реєстраційного формуляра Enterprise Enrollment (Indirect) від 23.06.2007 №5352198, статусу постійних (безстрокових) набувають ті тимчасові Ліцензії, щодо яких покупцем повністю та належним чином виконані зобовязання перед постачальником по сплаті їх вартості згідно даного договору.

Відповідно до пункту 5.2. договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»зобовязалося поставити товар покупцю в 2-а етапи:

- 1-й етап поставка в 2008 році протягом 15 робочих днів з дати підписання даного договору згідно зі специфікацією № 1 (додаток № 1 до договору);

- 2-й етап поставка в 2009 році не пізніше річного терміну від дати поставки товару по 1 етапу згідно зі специфікацією № 2 (додаток 2 до договору).

Згідно з пунктом 5.4. договору, датою поставки товару вважається день підписання сторонами накладної та/або акту прийому-передачі товару.

На виконання умов договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»10 листопада 2008 року здійснило поставку Державному територіально-галузевому обєднанню «Львівська залізниця»товару, зазначеного у специфікації №1, що підтверджується належним чином оформленою накладною СТк-4441-Опл від 10.11.2008р. (копія в матеріалах справи).

Таким чином, враховуючи умови пункту 5.2. договору, 2-ий етап поставки постачальник зобовязаний був здійснити не пізніше 10.11.2009 р., проте, як вбачається з наданих сторонами документів та пояснень представників, у встановлений строк товар за 2-гим етапом не поставив.

Представник ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»пояснив суду, що невиконання постачальником зобовязання щодо поставки за 2-им етапом було зумовлено різким та значним підвищенням курсу долару США, тоді як товар для продажу його Державному територіально-галузевому обєднанню «Львівська залізниця»має придбаватися у компанії Microsoft Ireland Operations Limited за певною ціною у доларах США. Таким чином, передача постачальником покупцю товару за цінами, встановленими у договорі № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., призведе до значних збитків ЗАТ «Інформаційні компютерні системи».

Враховуючи наведене, постачальник листом № 4775 від 24.06.2009 р. звернувся до покупця з пропозицією розглянути можливість зміни вартості товару у договорі пропорційно до змін курсу долару США.

На це звернення Державне територіально-галузеве обєднання «Львівська залізниця»відповіло листом №Н-10/2269 від 02.07.2009 р., в якому просило надати документальне підтвердження підвищення вартості ліцензійного програмного забезпечення, що закуповується за договором від уповноваженого органу.

21.10.2009 р. Закрите акціонерне товариство «Інформаційні компютерні системи»направило покупцю листа № 7417, відповідно до якого повідомило, що зважаючи на значне зниження курсу гривні до долару США, ЗАТ «Інком»не має можливості придбати ліцензії для постачання Державному територіально-галузевому обєднанню «Львівська залізниця»у 2009 році. У звязку з цим постачальник запропонував припинити виконання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. та провести нові торги для закупівлі ліцензій у 2009 році.

Державне територіально-галузеве обєднання «Львівська залізниця»листом від 22.10.2009р. № 3155/ІОЦ повідомило постачальнику, що наполягає на виконанні зобовязання щодо поставки за 2-им етапом на умовах, передбачених договором № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р.

За таких обставин Львівський міжрайонний транспортний прокурор в інтересах держави в особі Міністерства транспорту та звязку України та Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом про спонукання Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи»виконати в натурі обовязок за договором № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. в частині здійснення поставки у власність ДТГО «Львівська залізниця»ліцензій на право використання програмного забезпечення Microsoft згідно зі Специфікацією № 2 (додаток 2 до договору) на суму 1952892, 36 грн., а Закрите акціонерне товариство «Інформаційні компютерні системи»звернулось до суду із зустрічним позовом про розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. у звязку з істотною зміною обставин.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»не підлягають задоволенню, а зустрічні позовні вимоги Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи»підлягають задоволенню повністю з наступних підстав.

Відповідно до ч.ч. 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обовязків. Договір є двостороннім, якщо правами та обовязками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Згідно зі статтею 629 Цивільного кодексу України, договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договорів, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

У відповідності до частини 1 ст. 188 Господарського кодексу України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором.

Згідно зі ст.ст. 525, 526 Цивільного Кодексу України, одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Цивільного Кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

У відповідності до ч. 1 ст. 652 Цивільного кодексу України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобовязання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали його на інших умовах.

Частиною 2 ст. 652 Цивільного кодексу України визначено сукупність необхідних умов, за яких договір може бути розірвано за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони у звязку з істотною зміною обставин, а саме:

- в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

- зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачливості, які від неї вимагалися;

- виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що розраховувала при укладенні договору;

- із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Тобто, істотною зміною обставин, яка дає підстави для розірвання договору, може бути лише певна подія чи обставина, яка не залежить від волі заінтересованої сторони.

З матеріалів справи вбачається, що за умовами договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. ціна товару, яку Державне територіально-галузеве обєднання «Львівська залізниця»мало сплатити Закритому акціонерному товариству «Інформаційні компютерні системи»за отриманий товар, встановлена в національній валюті України, і можливість її коригування в залежності від зміни курсу долару США договором не передбачена.

При цьому умовами договору, укладеного між сторонами у даній справі, передбачена поставка товару, повну вартість якого ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»зобовязане перерахувати на рахунок компанії Microsoft Ireland Operations Limited ( Atrium Building Block B, Carmen Hall Road, Sandyford Industrial Estate, Dublin 18, Ireland) у доларах США, про що Державному територіально-галузевому обєднанню «Львівська залізниця»було повідомлено листом Товариства з обмеженою відповідальністю «Майкрософт Україна»від 13.04.2009 р. № 90/04-09.

Станом на день укладення договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., офіційний курс української гривні відносно долару США складав 582, 61 грн. за 100 доларів США, тоді як станом на 24.06.2009 р. він склав 761, 11 грн. за 100 доларів США, а станом на 07.10.2009 р. - 801, 00 грн. за 100 доларів США. Таким чином, курс долару США по відношенню до гривні з моменту укладення договору станом на 24.06.2009 р. зріс на 30,64%, а станом на 07.10.2009 р. на 37,48%.

Зазначена зміна обставин покладає надмірне обтяження на постачальника ЗАТ «Інком»по відношенню до виконання ним своїх договірних зобовязань, адже при розрахунках з виробником товару корпорацією Microsoft, ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»має залучити значно більше грошових ресурсів в національній валюті гривні. Отже, виконання Закритим акціонерним товариством «Інформаційні компютерні системи»обовязку з поставки товару згідно зі специфікацією № 2 (додаток № 2 до договору) на умовах, передбачених цим договором, порушить співвідношення майнових інтересів сторін, позбавить постачальника вигоди, на яку він розраховував при укладенні договору і завдасть постачальнику збитків, повязаних із компенсацією різниці вартості товару у звязку зі зміною курсу валют.

При цьому слід зазначити, що, укладаючи договір № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., сторони не могли передбачити стрімкого зниження курсу української гривні відносно долару США, і причини зміни курсу долару США ні ЗАТ «Інформаційні компютерні системи», ні ДТГО «Львівська залізниця»не могли усунути після їх виникнення.

Настання істотної зміни обставин та наявність підстав для розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. підтверджується Письмовою консультацією Харківської торгово-промислової палати від 08.10.2009р. № 596/63.13-3 (в матеріалах справи).

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку про настання істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р.

Посилання представника ДТГО «Львівська залізниця»на набрання чинності змін, внесених до Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, якими забороняється змінювати істотні умови договору про закупівлю після його підписання, крім випадків зменшення обсягів закупівлі або зменшення сторонами ціни договору, не є підставою для відмови у позовній вимозі про розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., оскільки ця позовна вимога полягає не у зміні умов договору, а у його розірванні у звязку з істотною зміною обставин.

Твердження представника прокуратури про те, що ЗАТ «Інформаційні компютерні системи», укладаючи спірний договір, здійснювало підприємницьку діяльність на свій ризик, не спростовує зустрічні позовні вимоги постачальника, виходячи з наступного.

У відповідності до статті 42 Господарського кодексу України, підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється субєктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Господарський суд погоджується, що, укладаючи договір № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р., ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»здійснювало самостійну, ініціативну, систематичну, на власний ризик господарська діяльність, спрямовану на досягнення економічних результатів та одержання прибутку, оскільки при укладенні договору сторони розраховують на його належне виконання і досягнення поставлених ними цілей.

Проте у ході виконання договору можуть виявитися обставини, які хоча і не були враховані сторонами при укладенні договору, але можуть істотно вплинути на інтереси однієї чи обох сторін. Саме на ці випадки і розраховані правила ст. 652 Цивільного кодексу України, які допускають можливість зміни або розірвання договору у звязку з істотною зміною обставин.

За загальним правилом зміна обставин вважається істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Обставина щодо зростання курсу долару відносно гривні на 37,48% суттєво впливає на інтереси Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи», оскільки для покупця він закуповує товар за долари, а продає його за гривні без урахування курсу валют.

Таким чином, Закрите акціонерне товариство «Інформаційні компютерні системи»правомірно та обґрунтовано звернулося до Господарського суду міста Києва з вимогою про розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. у звязку з настанням істотної зміни обставин, тому ця позовна вимога підлягає задоволенню.

Що стосується позовної вимоги Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»про спонукання ЗАТ «Інформаційні компютерні системи»виконати прийняті на себе зобовязання за договором № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. в частині поставки товару по 2-му етапу в натурі, то Господарський суд міста Києва не вбачає підстав для її задоволення у звязку з розірванням цього договору в судовому порядку.

У відповідності до частини 2 статті 653 Цивільного кодексу України, у разі розірвання договору зобовязання сторін припиняються.

Таким чином, після розірвання договору № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. зобовязання ЗАТ «Інформаційні компютерні системи» щодо поставки товару за 2-им етапом, а також зобовязання ДТГО «Львівська залізниця»стосовно оплати цього товару припиняються, тому відсутні підстави задовольняти позовну вимогу про зобовязання постачальника виконати зобовязання за договором № Л/ІОЦ-081149/НЮ від 05.11.2008 р. в частині поставки товару по 2-му етапу.

Відповідно до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на Державне територіально-галузеве обєднання «Львівська залізниця».

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 525, 526, 530, 712 Цивільного кодексу України, ст. ст. 192, 193, 230, 231 Господарського кодексу України ст. ст. 32, 33, 44, 47, 49, 82 85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва,

В И Р І Ш И В:

1.У первісному позові відмовити повністю.

2.Зустрічний позов задовольнити повністю.

3.Розірвати договір № Л/ІОЦ-081149/НЮ, укладений 05.11.2008 р. між Закритим акціонерним товариством «Інформаційні компютерні системи»та Державним територіально-галузевим обєднанням «Львівська залізниця», у звязку з істотною зміною обставин.

4.Стягнути з Державного територіально-галузевого обєднання «Львівська залізниця»(вул. Гоголя, 1, м. Львів, 79000, ідентифікаційний код 01059900) на користь Закритого акціонерного товариства «Інформаційні компютерні системи»(вул. Смоленська, 31-33, м. Київ, 03005, ідентифікаційний код 21670779) 85 (вісімдесят пять) грн. 00 коп. витрат по сплаті державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

5.Після вступу рішення в законну силу видати наказ.

6.Дане рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання його повного тексту і може бути оскаржене в порядку, передбаченому чинним законодавством України.

СуддяГавриловська І.О.

Дата підписання рішення 30.11.2009 р.