Рішення № 68109352, 31.07.2017, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.07.2017Справа №910/9059/17

За позовом ДРГН Лімітед (DRGN Limited)

До публічного акціонерного товариства «Укрнафта»

Про стягнення 1748513,81 грн.

Суддя Ковтун С.А.

Представники сторін:

від позивача Михальчук І.В. (за дов.)

від відповідача Мануілова Я.І. (за дов.)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва звернулося з позовом ДРГН Лімітед (DRGN Limited) до публічного акціонерного товариства «Укрнафта» (далі - Товариство) про стягнення 1748513,81 грн., з яких: 1190809,82 грн. дивідендів (за 2011 рік - 683789,31 грн., за 2012 рік - 447531,01 грн., за 2013 рік - 59489,50 грн.), 76538,09 грн. 3% річних, 481165,90 грн. інфляційних.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач не виплатив позивачеві, як власникові 16997 акцій, дивіденди за 2011, 2012 та 2013 роки.

Суд своєю ухвалою від 08.06.2017 порушив провадження у справі № 910/9056/17.

Заперечуючи проти позову, відповідач зазначив, що:

- зобов'язання по виплаті дивідендів слід вважати визначеними лише тоді, коли Товариству відома сума грошових коштів, що підлягає сплаті на користь певного акціонера, а не з моменту прийняття уповноваженим органом управління емітента рішення про порядок розподілу прибутку та виплату дивідендів. Зобов'язання відповідача по виплаті дивідендів виникають під час реалізації учасниками Товариства (в даному випадку акціонерами відповідача) встановленого законом права на отримання частини прибутку (дивідендів) товариства. Позивач не підтвердив факт реалізації права на отримання дивідендів;

- оскільки позивач є резидентом Республіки Кіпр, із нарахованих позивачем сум утримується податок не репатріацію за ставкою 15%, що складає загалом 178621,48 грн.;

- до спірних відносин не підлягають застосуванню норми статті 625 ЦК України щодо нарахування інфляційних та трьох процентів річних.

Відповідач подав клопотання про надання розстрочки виконання рішення суду на три роки з огляду на таке.

Товариство є бюджетоутворюючим підприємством, яке наразі перебуває в складному фінансовому становищі.

Першопричиною слугувала невірна дивідендна політика Товариства за останнє десятиріччя, яку реалізовував мажоритарний акціонер Товариства - НАК «Нафтогаз України», політика « 100%» дивіденду, сутність якої полягала в тому, що 100% чи майже 100% чистого прибутку Товариства спрямовувалась на виплату дивідендів, при цьому на розвиток Товариства, ресурси якого виснажувались та виснажуються з кожним роком в геометричній прогресії, не направлялись кошти.

Востаннє був розподілений прибуток Товариства за 2011 - 2014 фінансово-господарські роки. Так, загальними зборами акціонерів Товариства від 10.10.2014 було прийнято рішення про розподіл 2181612957,30 грн., що складає 99,99% чистого прибутку за 2011 рік; про розподіл 1427836 668,30 грн., що складає 99,98% чистого прибутку за 2012 рік; та 189799785,00 грн., що складає 99,95% чистого прибутку за 2013 рік.

Акціонери Товариства, приймаючи зазначене рішення, направляючи на виплату дивідендів майже 100% чистого прибутку Товариства, розуміли те, що в дійсності таких коштів у Товариства немає, адже на виплату дивідендів законодавчо необхідно було направити саме нерозподілений, а не чистий, прибуток Товариства, який менший в порівнянні із задекларованим чистим прибутком Товариства, та на що вказували також аудитори Товариства та застерігали про те, що таке рішення не можна приймати, не можна розподіляти те чого немає.

Вже 22.07.2015 загальні збори акціонерів Товариства прийняли ще одне рішення, а саме, направили на виплату дивідендів акціонерам 100 % або максимально наближений до 100 відсотків, але не менший ніж 99,9% розмір чистого прибутку Товариства за 2014 рік за даними річної фінансової звітності, при тому, що від прийняття такого рішення застерігали як аудитори Товариства, так і самі міноритарні акціонери.

За викладених обставин Товариство опинилось у скрутному становищі.

Товариство стикнулось з гострим дефіцитом обігових коштів, що унеможливив виконання в повному обсязі Товариством взятих податкових та дивідендних зобов'язань, на виникнення якого серед вказаного також ще й вплинуло падіння цін на нафту, яку видобуває та реалізує Товариство, та необґрунтовано завищене податкове навантаження: величезне зростання податкової ставки на ресурсні платежі, авансова сплата податку на додану вартість, відсутність пільг та можливості відтермінування/розстрочення платежів.

Відповідно до даних ДФС станом на 01.01.2016 податковий борг ПАТ «Укрнафта» складав більше 10 млрд. гривень.

Тоді як вже станом на 01.01.2017 за даними ДФС податковий борг ПАТ «Укрнафта» складає понад 12,3 млрд.грн.

За даними останньої фінансової звітності ПАТ «Укрнафта» чистий збиток товариства склав за 2016 рік 8739303 тис. грн., а за 2015 рік - 5440729 тис. грн.

Наглядова рада ПАТ «Укрнафта» під головуванням Коболєва A.B. - голови Правління НАК «Нафтогаз України» - мажоритарного акціонера Товариства, своїм рішенням від 24.05.2016 визнала наявність ознак неплатоспроможності ПАТ «Укрнафта», що потребує вжиття заходів на фінансове оздоровлення та відновлення платоспроможності Товариства, та надала згоду на підготовку до введення (ініціювання) процедури санації ПАТ «Укрнафта» до порушення провадження у справі про банкрутство та на здійснення заходів, пов'язаних із цією процедурою.

Примусове стягнення коштів в порядку, встановленому Закону України «Про виконавче провадження», може призвести до нестачі обігових коштів та неможливості виконання Товариством своїх поточних податкових зобов'язань, внаслідок чого податковими органами будуть нараховані штрафні санкції та притягнуті до відповідальності посадові особи підприємства. Це матиме додатковий негативний вплив на господарську діяльність Товариства.

Позивач заперечив проти надання розстрочки.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, всебічно та повно з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги і заперечення, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

Відкрите акціонерне товариство «Укрнафта» засновано на підставі наказу Державного комітету України по нафті і газу від 23.02.1994 № 57 шляхом перетворення державного підприємства «Виробниче об'єднання «Укрнафта» у відкрите акціонерне товариство відповідно до Указу Президента України «Про корпоратизацію підприємств» від 15.06.1993 № 210/93. Згідно з рішенням загальних зборів акціонерів від 22.03.2011 змінено тип та назву товариства з відкритого акціонерного товариства «Укрнафта» на публічне акціонерне товариство «Укрнафта».

Статутний капітал публічного акціонерного товариства «Укрнафта» становить 13557127,50 грн., який поділено на 54228510 простих іменних акцій номінальною вартістю 25 копійок.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Згідно зі ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника, товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

За приписами п.п.5.3, 5.3.3 статуту відповідача акціонери мають право брати участь у розподілі прибутку товариства та отримувати його частку (дивіденди). Право на отримання частини прибутку (дивідендів) мають особи, які є акціонерами товариства на початок строку виплати дивідендів.

Пунктом 9.5.6.5 статуту відповідача передбачено, що до компетенції загальних зборів акціонерів віднесено затвердження річних результатів діяльності товариства, включаючи його дочірні підприємства, структурні одиниці, затвердження звітів та висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків.

10.10.2014 загальні збори акціонерів відкритого акціонерного товариства «Укрнафта» прийняли такі рішення (протокол № 22 від 10.10.2014):

9.1. Затвердити наступний порядок розподілу прибутку Товариства за 2011 рік у сумі 2181892000,00 грн. (сума чистого прибутку відповідно до звіту про фінансові результати Товариства за 2011 рік, складеного за П(с)БО):

2181612957,30 грн., що складає 99,99% чистого прибутку, направити на виплату дивідендів акціонерам. Розмір дивідендів, що припадає на одну акцію, становить 40,23 грн.;

решту чистого прибутку направити на розвиток Товариства.

Встановити дату складання переліку осіб, що мають право на отримання дивідендів, 20 жовтня 2014 року.

Виплату дивідендів здійснити у строк з 20.10.2014 р. по 10.04.2015.

Виплату дивідендів акціонеру Товариства - Національній акціонер і компанії Нафтогаз України» здійснити шляхом перерахування відповідної суми дивідендів до Державного бюджету України.

Перерахування дивідендів іншим акціонерам здійснити відповідно до частини 5 статті 30 Закону України «Про акціонерні товариства».

9.2. Затвердити наступний порядок розподілу прибутку Товариства за 2012 рік у сумі 1428110724,00 ґрн. (сума чистото прибутку відповідно до звіту про фінансові результати Товариства за 2012 рік, складеного за МСФЗ):

1427836668,30 грн., що складає 99,98% чистого прибутку, направити на виплату дивідендів акціонерам. Розмір дивідендів, що припадає на одну акцію, становить 26,33 грн.;

решту чистого прибутку направити на розвиток Товариства.

Встановити дату складання переліку осіб, що мають право на отримання дивідендів, 20 жовтня 2014 року.

Виплату дивідендів здійснити у строк з 20.10.2014 по 10.04.2015.

Виплату дивідендів акціонеру Товариства - Національній акціонерній компанії «Нафтогаз України» здійснити шляхом перерахування відповідної суми дивідендів до Державного бюджету України.

Перерахування дивідендів іншим акціонерам здійснити відповідно до частини 5 статті 30 Закону України «Про акціонерні товариства».

9.3. Затвердити наступний порядок розподілу прибутку Товариства за 2013 рік у сумі 189886355,00 грн. (сума чистого прибутку відповідно до звіту про фінансові результати Товариства за 2013 рік, складеного за МСФЗ):

189799785,00 грн., що складає 99,95% чистого прибутку, направити на виплату дивідендів акціонерам. Розмір дивідендів, що припадає на одну акцію, становить 3,50 грн.;

решту чистого прибутку направити на розвиток Товариства.

Встановити дату складання переліку осіб, що мають право на отримання дивідендів, 20 жовтня 2014 року.

Виплату дивідендів здійснити у строк з 20.10.2014 по 10.04.2015.

Виплату дивідендів акціонеру Товариства - Національній акціонерній компанії «Нафтогаз України» здійснити шляхом перерахування відповідної суми дивідендів до Державного бюджету України.

Перерахування дивідендів іншим акціонерам здійснити відповідно до частини 5 статті 30 Закону України «Про акціонерні товариства».

За твердженням позивача, відповідач повинен перерахувати йому такі дивіденди: за 2011 рік - 683789,31 грн. (16997 акцій * 40,23 грн.), за 2012 рік - 447531,01 грн. 16997 акцій * 26,33 грн.), за 2013 рік - 59489,50 грн. 16997 акцій * 3,50 грн.).

ДРГН Лімітед (DRGN Limited) є резидентом Республіки Кіпр.

Оподаткування доходів резидентів Республіки Кіпр регулюється положеннями Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012, яка була ратифікована Україною 04.07.2013, набрала чинності 07.08.2013, а положення якої застосовуються з 01.01.2014 (далі - Конвенція).

Згідно з положеннями ст. 10 вказаної Конвенції дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі. Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

а) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичний власник володіє не менш ніж 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, або інвестував в придбання акцій чи інших прав компанії еквіваленті не менше 100000 євро;

b) 15 відсотків від загальної суми дивідендів у всіх інших випадках.

Відповідно до п. 103.1., 103.2. та 103.4. ст. 103 Податкового кодексу України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або нотаріально засвідченої копії, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

18.11.2014 ДРГН Лімітед (DRGN Limited) супровідним листом № 18.11.2014 надіслало Товариству легалізовану та нотаріально засвідчену копію свідоцтва від 09.01.2014, біржовий звіт (виписка з реєстру угод) з 18.09.2014 по 17.10.2014, копію довідки ПАТ «СІТІБАНК» від 02.04.2010, та зазначило, що оскільки за весь час перебування акціонером Товариства інвестувало 1 більше 100000 Євро в гривневому еквіваленті є підстави для оподаткування дивідендів за ставкою 5 відсотків від загальної суми дивідендів.

У відповідь на лист № 223/11/14 від 18.11.2014 Товариство у своєму листі № 132-32/268 від 19.12.2014 просило надіслати на його адресу копію виписки про стан рахунку в цінних паперах ДРГН Лімітед (DRGN Limited) станом на 20.10.2014 та за можливості за наявності засвідчені в установленому порядку копії документів, що регламентують взаємовідносини між учасником торгів СП ТОВ «Драгон капітал» та клієнтом DRGN Limited, що підтверджують оплату за кожним з біржових контрактів з купівлі цінних паперів Товариства згідно з випискою з реєстру угод з 18.09.2014 до 30.09.2014 та випискою з реєстру угод з 01.10.2014 до 17.10.2014, складеними ПАТ «Українська біржа».

17.01.2015 позивач надіслав на адресу Товариства з супровідним листом № 05/01/15 від 14.01.2015 надіслало на адресу Товариства оригінал виписки про стан рахунку в цінних паперах ДРГН Лімітед (DRGN Limited) станом на 20.10.2014 та засвідчену в установленому порядку копію додаткового договору до договору на брокерське обслуговування від 24.07.200 № 2000/1-к від 22.07.2010 та зазначив, що оплату за кожним з біржових контрактів з купівлі цінних паперів ПАТ «Укрнафта» підтверджує виписка з реєстру угод з 18.09.2014 до 30.09.2014 та виписка з реєстру угод з 01.10.2014 до 17.10.2014, де зазначені дати проведення розрахунків, що співпадають з датами укладення угод та поставки акцій (на фондовій біржі такі операції проводяться виключно за принципом «поставка проти оплати»). Та сума кожної угоди (копії вказаних виписок вже були надані як додаток до листа № 223/11/14 від 18.11.2014).

Таким чином до утримання підлягає 5 відсотків від загальної суми дивідендів.

Отже відповідач, повинен був сплатити позивачеві до 10.04.2015 дивіденди у розмірі 1131269,32 грн. (за 2011 рік - 649599,84 грн. (683789,31- 34189,47), за 2012 рік - 425154,46 грн. (447531,01 - 22376,55) , за 2013 - 56515,02 грн. (59489,50 - 2974,48).

Станом на день розгляду справи відповідач не сплатив позивачу дивіденди.

Частиною 1 ст. 509 ЦК України встановлено, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Отже, грошовим зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана сплатити гроші на користь другої сторони.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства (ч. 3 ст. 11 ЦК України).

Як зазначено судом вище, обов'язок відповідача виплатити дивіденди ґрунтується за приписах актів цивільного законодавства. Даний обов'язок є простроченим з 11.04.2015, у зв'язку з чим вимоги про стягнення 1131269,32 грн. є обґрунтованим та підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

При цьому, розмір грошового зобов'язання слід обраховувати від суми, що підклала виплаті, а не нарахованій сумі.

Оскільки у відповідача виник обов'язок зі сплати дивідендів, тобто виникло грошове зобов'язання, до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи ст. 625 ЦК України. Дана норма встановлює відповідальність за порушення будь-якого грошового зобов'язання, що виникло з підстав, передбачених ст. 11 ЦУ України, в тому числі і такого, що не засновано на договорі. У зв'язку з цим не є обґрунтованими доводи відповідача про неможливість застосування ст. 625 ЦК України до недоговірних зобов'язань.

Період заборгованостіСума боргу (грн.)Сукупний індекс інфляції за періодІнфляційне збільшення суми боргу11.04.2015 - 31.05.2017649599.841.422274338.3411.04.2015 - 31.05.2017425154.461.422179550.8011.04.2015 - 31.05.201756515.021.42223867.37 всього: 477756.51

За розрахунком суду до стягнення з відповідача підлягає 477756,51 грн. інфляційних. У стягненні 3409,39 грн. суд відмовляє.

Сума боргу (грн)Період простроченняКількість днів простроченняРозмір процентів річнихЗагальна сума процентів649599.8411.04.2015 - 31.05.20177823 %41752.36425154.4611.04.2015 - 31.05.20177823 %27326.3756515.0211.04.2015 - 31.05.20177823 %3632.44 всього:72711.17

За розрахунком суду до стягнення з відповідача підлягає 72711,17 грн. трьох процентів річних. У стягненні 3826,92 грн. трьох процентів річних суд відмовляє.

Згідно зі ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги чи заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Обставини, на які посилається позивач як на підставу своїх вимог, належним чином доведені і відповідачем не спростовані, а тому позовні вимоги позивача до останнього підлягають задоволенню в частині стягнення 1131269,32 грн. дивідендів (2011 рік - 649599,84 грн., за 2012 рік - 425154,46 грн., за 2013 рік - 56515,02 грн.), 72711,17 грн. трьох процентів річних, 477756,51 грн. інфляційних, а загалом 1681737,00 грн.. В іншій частині позову суд відмовляє.

Враховуючи матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини боржника у виникненні спору, суд дійшов висновку про задоволення клопотання розстрочку про розстрочення.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на сторін пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з публічного акціонерного товариства «Укрнафта» (пров. Несторівський, 3-5, м. Київ, 04053, код 00135390) на користь ДРГН Лімітед (DRGN Limited) 1131269,32 грн. дивідендів, 72711,17 грн. трьох процентів річних, 477756,51 грн. інфляційних.

Стягнути з публічного акціонерного товариства «Укрнафта» (04053, м. Київ, пров. Несторівський, 3-5, код 00135390) на користь ДРГН Лімітед (DRGN Limited) (Агіу Павлу, 15 ЛЕДРА ХАУЗ, Агіос Андреас, 1105, Нікосія, Кіпр, реєстраційний номер НЕ 111306) 25226,06 грн. судового збору.

В іншій частині позову відмовити.

Повний текст рішення складено 04.08.2017.

Суддя С. А. Ковтун