Постанова № 67857785, 19.07.2017, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

19 липня 2017 року Справа № 918/92/17

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Маціщук А.В.

судді Гулова А.Г. ,

судді Петухов М.Г.

за участю представників сторін:

позивача - адв. Януль В.С. (свід-во №65 від 08.06.1993 р.; дог-р від 15.05.2017 р.)

відповідача - пред-ків Лавренюка В.М. (пост.дов. б/№ від 01.07.2016 р.), Максютинського М.О. (пост.дов. б/№ від 01.07.2016 р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-АГРО ЗЕРНО"

на рішення Господарського суду Рівненської області від 22.03.2017 р.

у справі № 918/92/17 (суддя Войтюк В.Р.)

за позовом ОСОБА_4

до товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-Агро Зерно"

про визнання недійсними рішень загальних зборів

в с т а н о в и в :

Відповідно до рішення Господарського суду Рівненської області від 22.03.2017 р. у справі № 918/92/17 задоволено позов ОСОБА_4 до товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-АГРО ЗЕРНО" про визнання недійсним рішень загальних зборів.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач товариство з обмеженою відповідальністю "ЮТ-АГРО ЗЕРНО" подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення Господарського суду Рівненської області від 22.03.2017 р. у справі № 918/92/17 скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Скаржник вважає, що рішення господарського суду прийнято при неповному з'ясуванні обставин, які мають значення для справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги, скаржник, посилаючись на п. 7.1.5. статуту товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ-Агро Зерно» та ч.5 ст.60 Закону України «Про господарські товариства» зазначає, що допускається прийняття рішення методом опитування, і процедура підготовки і проведення зборів шляхом опитування була дотримана. Зазначає, що учасникам товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" надіслано для прийняття рішення методом опитування проекти протоколів загальних зборів учасників товариства з обмежена відповідальністю «ЮТ-Агро Зерно» № 5 від 13.09.2016 р. (з додатками) та № 6 від 24.10.2016 р. (з додатками), і ОСОБА_4 отримав проекти протоколів з додатками відповідно 16.09.2016 р. і 27.10.2016 р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштових відправлень.

Станом на 17.10.2016 р. та 16.11.2016 р. товариство з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» жодних повідомлень про заперечення щодо проектів рішень від учасника ОСОБА_4 не отримувало.

Пояснює, що загальна кількість голосів учасників, які взяли участь в голосуванні методом опитування становить 66%, тому збори були повноважні приймати будь-які рішення. Про прийняте рішення учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» повідомлено листами від 21.10.2016 р. та від 02.12.2016 р. до яких додані копії протоколів загальних зборів учасників товариства № 5 від 17.10.2016 р. та № 6 від 24.11.2016 р.

Скаржник доводить, що ОСОБА_8 мав право підписувати протоколи зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно», тому що на підставі довіреностей є представником учасників товариства ОСОБА_6 та ОСОБА_7. Чинним законодавством України не передбачено, що голова та секретар загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю мають бути обрані виключно зі складу учасників товариства, а лише встановлене обмеження, що директор не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства. Відповідно, ОСОБА_8 мав право підписувати протоколи зборів учасників товариства № 5 від 17.10.2016 р. та № 6 від 24.11.2016 р., оскільки був обраний головою зборів.

Посилаючись на п.3.12. постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» від 26 грудня 2011 року № 18, скаржник доводить, що господарський суд, приймаючи рішення, безпідставно змінив підставу та предмет позову та вийшов за межі позовних вимог, оскільки у позовній заяві ОСОБА_4 просить суд визнати недійсними та скасувати конкретні рішення загальних зборів учасників, тоді як до порядку денного зборів від 17.10.2016 р. внесено п'ять питань та прийнято п'ять окремих рішень, і до порядку денного зборів від 24.11.2016 р. внесено чотири питання та прийнято чотири окремих рішення. Позивач ОСОБА_4 у позовній заяві не звертає уваги та, відповідно, не оскаржує включення до складу учасників товариства ОСОБА_7 на підставі договору дарування та розподілення часток у статутному капіталі товариства у зв'язку із включенням нового учасника, а лише у додаткових поясненнях від 16.03.2017 р. стверджує, що включення нового учасника на підставі договору дарування є незаконним.

Скаржник просить врахувати наведені обставини і скасувати рішення Господарського суду Рівненської області від 22.03.2017 р. у даній справі та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що необхідною умовою для прийняття рішень методом опитування є зазначення в установчих документах товариства виключного переліку питань (випадків), коли застосування цього методу є можливим. Проте, такий перелік питань та випадків установчим документом відповідача (статутом) чи іншими його документами не передбачений. Також, пункт 7.1.5. статуту товариства з обмежена відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» не містить конкретних норм, в яких саме випадках допускається прийняття рішення шляхом опитування. Тому вважає, що даний пункт статуту суперечить вимогам ч.5 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" і не може застосовуватись для прийняття рішень загальними зборами. Вважає, що товариство з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" не мало права приймати жодних рішень методом опитування, оскільки ОСОБА_4 як учасником товариства не надано згоди на приймання рішень методом опитування.

Також заперечує, що ОСОБА_4 як учасника товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" було повідомлено про скликання загальних зборів учасників товариства в порядку та способом, установленими Законом України "Про господарські товариства" та статутом товариства. Зазначає, що позивачем не отримано проекту нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", в якому викладено в новій редакції п.5.9 статуту щодо збільшення статутного фонду. Тому зміни, викладенні у п.5.9. статуту, не можуть враховуватися при вирішенні питання щодо зменшення частки позивача в статутному капіталі з 34 % до 0, 34 %.

Також звертає увагу, що ОСОБА_8 не був учасником товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", а тому не вправі бути головою зборів учасників, проводити збори товариства, ставити питання на голосування тощо. Посилання відповідача на те, що ОСОБА_8 був присутній на зборах згідно довіреностей від імені ОСОБА_7 та ОСОБА_6 не заслуговують на увагу, так як в обох оспорюваних протоколах не зазначено, що він присутній як представник учасників товариства.

Також позивач не погоджується з твердженнями скаржника, що рішення загальних зборів, оформлені протоколами, оскаржуються частково та стверджує, що у позовній заяві просить скасувати рішення в цілому, а не конкретні підпункти.

Позивач ОСОБА_4 просить рішення Господарського суду Рівненської області від 22.03.2017 р. у даній справі залишити без змін як законне і обгрунтоване, апеляційну скаргу - залишити без задоволення.

Представники сторін в судовому засіданні надали пояснення та підтримали свої доводи, викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Представник позивача в судовому засіданні наголосив, що п. 7.1.5. статуту товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» не визначає, в яких саме випадках допускається прийняття рішення шляхом опитування. Також вважає, що товариство з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" не мало права приймати жодних рішень методом опитування, оскільки ОСОБА_4 як учасник товариства не надав згоди на приймання рішень методом опитування. Заперечує, що ОСОБА_4 як учасник товариства був повідомлений про скликання загальних зборів учасників товариства та про внесення змін до статуту, зокрема, про виклад п.5.9. статуту в новій редакції. Тому вважає неправомірним зменшення частки позивача в статутному капіталі з 34 % до 0, 34 %.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників сторін в судовому засіданні, перевіривши оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню. При цьому апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги чи позицією іншої сторони і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Судом на підставі матеріалів справи встановлено таке.

23.04.2014 р. загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Імені Шевченка" згідно з протоколом № 01/14 затверджено статут товариства з обмеженою відповідальністю "Імені Шевченка", зареєстрований в подальшому 12.06.2014 р. /а.с. 27-33/. Відповідно до п.п. 1.3.2, 5.4 статуту витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 13.05.2014 р. /а.с.21-26 у т.1/ засновниками та учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" є:

ОСОБА_4, розмір внеску якого до статутного капіталу 3400,00 грн. - 34 %;

ОСОБА_6 - розмір внеску до статутного капіталу 6600,00 грн. - 66 %.

Пунктом 5.10. статуту визначено порядок оцінки вкладів.

Вартість внесеного до статутного капіталу майна, а також грошова оцінка інших прав, внесених за рахунок вкладів до статутного капіталу, визначається спільним рішенням учасників.

Відповідно до п.5.9. внесення (прийняття на себе зобов'язань про внесення) учасниками вкладів, розмір яких перевищує розмір обумовлений статутним капіталом, заявленим на момент державної реєстрації товариства, супроводжується збільшенням статутного капіталу та внесенням відповідних змін до установчих документів (статуту) товариства.

Згідно з п.6.7. статуту учасник товариства має право відступити свою частку (частину частки) у статутному капіталі одному або кільком учасникам товариства. Учасник товариства може зі згоди інших учасників відступити свою частку (частину частки) також і третім особам. У п.6.8 визначено, що при передачі частки (частини частки) відбувається одночасний перехід до іншої особи прав і обов'язків, що належать учаснику, який поступається нею повністю або частково.

У п.6.10-6.12 статуту передбачено, що учасник, який бажає передати свою частку, повинен подати письмове повідомлення про свій намір іншим учасникам. Повідомлення повинно містити всі умови, на яких передається частка, включаючи ціну операції, валюту платежу і порядок оплати. У випадку, якщо інші учасники товариства бажають придбати запропоновану частку, вони можуть скористатись своїм правом на переважне придбання частки пропорційно до розмірів своїх часток . Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонуються для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористались своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленою домовленістю між його учасниками, частка (її частина) може бути відчужена третій стороні. Учасник, що бажає передати свою частку, пред'являє іншим учасникам список потенційних покупців цієї частки із зазначенням повного імені (назви) і адреси кожного вказаного покупця.

Учасник, що бажає передати свою частку, не має права передавати її на змінених умовах без належного звертання до процедури, передбаченої даним розділом статуту.

Відповідно до розділу 7 статуту вищим органом управління товариством є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників або їх представників.

Загальні збори учасників мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі тих, що передані до компетенції виконавчого органу.

Згідно з п.7.1.1. учасники володіють кількістю голосів, пропорційною розмірам їх внесків до статутного капіталу.

Відповідно до п. 7.1.5 статуту загальні збори учасників вирішують питання, як правило, на своїх засіданнях. Також допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку на протязі 20 днів з моменту одержання повідомлення. Протягом 10 днів з дня одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані Головою товариства про прийняте рішення. Таке рішення має бути зафіксоване протоколом, до якого додаються повідомлення учасників товариства.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ім. Шевченка» № 3 від 27 червня 2016 року назву товариства змінено на товариство з обмеженою відповідальністю «ЮТ-Агро Зерно».

Колегією суддів встановлено, що 13.09.2016 р. учасникам товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-АГРО ЗЕРНО" для прийняття рішення методом опитування надіслано проект протоколу загальних зборів учасників товариства № 5 з проектами рішень та додатками /а.с.50, 52-54/, а саме:

- повідомлення про прийняття рішення шляхом опитування учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ-АГРО ЗЕРНО» /а.с. 53/;

- проект нової редакції статуту товариства;

- копія договору дарування від 07.09.2016 р. /а.с. 54/.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 16.09.2016 р. отримав проект протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» № 5 з додатками, що підтверджено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення /а.с.50/.

Станом на 17.10.2016 р. учасника ОСОБА_4 не надіслав товариству з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» жодних заперечень щодо запропонованих проектів рішень.

17.10.2016 р. відбулись загальні збори методом опитування учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", оформлені протоколом № 5 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", де зазначено, що рішення приймались шляхом опитування в порядку п.7.1.5. статуту, і ОСОБА_4 участі в голосуванні не взяв /а.с. 17/.

З протоколу № 5 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" вбачається, що на зборах більшістю голосів 66% прийняті рішення щодо:

- погодження договору дарування від 07 вересня 2016 року (посвідченого приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Сохацькою О.В.), відповідно до якого ОСОБА_6 7,38 % своєї частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-Агро Зерно" дарує ОСОБА_7, яка набуває право власності на частку в статутному капіталі Товариства в розмірі 5 % і становить 500 грн., та включити до складу учасників Товариства ОСОБА_7 із часткою в статутному капіталі 5%;

- у зв'язку із включенням нового учасника товариства в порядку даруванні частини частки статутного капіталу товариства, вирішено перерозподілити частки учасників у статутному капіталі наступним чином: ОСОБА_4 частка в статутному капіталі в грн. - 3400,00 грн., частка в статутному капіталі в % - 34 %; ОСОБА_7 частка в статутному капіталі в грн. - 500,00 грн., частка в статутному капіталі в % - 5 %; ОСОБА_6 частка в статутному капіталі в грн. - 6100,00 грн., частка в статутному капіталі в % - 61 %.

- у зв'язку з необхідністю врегулювання процедури збільшення статутного капіталу товариства, вирішено викласти п.5.9 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" в наступній редакції: п.5.9 Внесення (прийняття на себе зобов'язань про внесення) учасниками вкладів, розмір яких перевищує розмір, обумовлений статутним капіталом, заявленим на момент державної реєстрації товариства, супроводжується: збільшенням статутного капіталу, перерозподілом часток учасників (у відповідності до розміру внесених (прийнятих на себе зобов'язань про внесення) вкладів, розмір яких перевищує розмір, обумовлений статутним капіталом, заявленим на момент державної реєстрації товариства); внесенням відповідних змін до установчих документів (статуту) товариства.

Прийнято також рішення про затвердження у зв'язку із зазначеним нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно".

У відповідності до протоколу № 5 від 17.10.2016 р. на зборах товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" були присутні ОСОБА_7 та ОСОБА_8, секретарем зборів був обраний учасник ОСОБА_6

Колегією суддів встановлено, що ОСОБА_8 є представником учасника товариства ОСОБА_7 на підставі нотаріально посвідченої довіреності НАТ № 437674 від 11.03.2016 р., яка дійсна до 11.03.2019 р. /а.с.55/ та представником ОСОБА_6 на підставі нотаріально посвідченої довіреності НАІ № 957447 від 21.06.2016 р., яка є дійсною до 21.06.2017 р. /а.с.108/. За змістом зазначених довіреностей ОСОБА_8 надано право, зокрема, представляти інтереси довірителей як учасника/засновника з правом брати участь в зборах та голосувати з усіх питань, що потребують участі як учасника/засновника, в тому числі вирішення майнових питань, питань управління, питань прийняття до складу, виключення тощо - з усіх питань, вирішення яких представником учасника прямо не заборонено діючим законодавством.

21.10.2016 р. учасникам товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" надіслано лист з копією протоколу № 5 загальних зборів учасників товариства від 17.10.2016 р. /а.с. 58-59/. ОСОБА_4 отримав даний лист з додатком до нього, що підтверджено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення /а.с. 60/.

24.10.2016 р. учасникам товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-АГРО ЗЕРНО" для прийняття рішення методом опитування надіслано проект протоколу загальних зборів учасників товариства № 6 з додатками /а.с. 61- 66/, а саме:

- повідомлення про прийняття рішення шляхом опитування учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ-АГРО ЗЕРНО» /а.с. 65/;

- проект нової редакції статуту товариства;

- копія заяви учасника товариства ОСОБА_6 від 20.10.2016 р. про збільшення статутного капіталу від 20.10.2016 р. /а.с. 66/.

Про те, що ОСОБА_4 направлено саме такий пакет проектів, в тому числі - проект нової редакції статуту товариства, підтверджено описом вкладення у цінний лист зі штемпелем поштового відділення Рівне-1 про відправлення 24.10.2016 р. /а.с.62/.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 27.10.2016 р. отримав проект протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» № 6 з додатками, що підтверджено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення /а.с.63/.

Такі поштові документи колегія суддів вважає належними та допустимими доказами направлення та одержання цінного листа з відповідними проектами відповідно до ст..ст.33-34 ГПК України.

Станом на 16.11.2016 р. та на час проведення зборів ОСОБА_4 заперечень щодо проведення зборів шляхом опитування чи заперечень щодо проектів рішень товариству не надав.

24.11.2016 р. відбулись загальні збори методом опитування учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", оформлені протоколом № 6 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", де зазначено, що рішення прийнято шляхом опитування в порядку п.7.1.5. статуту /а.с. 14-15, 67-68/.

З протоколу № 6 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" вбачається, що головою зборів обрано ОСОБА_8 і секретарем зборів - ОСОБА_6.

На зборах прийнято такі рішення :

- за результатами розгляду заяви учасника товариства ОСОБА_6 вирішили: 2.1 збільшити статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" на 1000000,00 грн. шляхом внесення учасником товариства ОСОБА_6 вкладу грошовими коштами в сумі 1000000,00 грн. протягом одного року з моменту прийняття даного рішення. 2.2 затвердити статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" в розмірі 1010000,00 грн.

- у зв'язку із збільшенням статутного капіталу товариства шляхом внесення учасником товариства вкладу, розмір якого перевищує розмір, обумовлений статутним капіталом, заявленим на момент державної реєстрації товариства, куруючись п. 5.9 статуту товариства, вирішили перерозподілити частки учасників у статутному капіталі наступним чином: ОСОБА_4 частка в статутному капіталі в грн. - 3400,00 грн., частка в статутному капіталі в % - 0,34 %; ОСОБА_7 частка в статутному капіталі в грн. - 500,00 грн., частка в статутному капіталі в % - 0,05 %; ОСОБА_6 частка в статутному капіталі в грн. - 1006100,00 грн., частка в статутному капіталі в % - 99,61 %.

- затверджено нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно".

У протоколі № 6 від 24.11.2016 р. зазначено, що ОСОБА_4 участі в голосуванні не взяв і рішення прийняті більшістю голосів 66%.

02.12.2016 р. учасникам товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно" надіслано лист з копією протоколу № 6 загальних зборів учасників товариства від 24.11.2016 р. /а.с. 72-73/. ОСОБА_4 отримав даний лист з додатком до нього, що підтверджено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення /а.с. 74/.

Позивач ОСОБА_4 посилається на порушення своїх корпоративних прав, оскільки рішення загальних зборів прийняті із порушеннями статуту та вимог чинного законодавства щодо порядку скликання і проведення загальних зборів.

Згідно з ч.1 ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст.116 Цивільного кодексу України та ст.ст.10 Закону України «Про господарські товариства» учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом:

1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відповідно до ст.117 Цивільного кодексу України та ст.ст.11 Закону України «Про господарські товариства» учасники господарського товариства зобов'язані додержуватись установчого документа товариства тощо.

Згідно зі ст.145 ЦК України та ст.58 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Згідно зі ст.145 Цивільного кодексу України та ст.59 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу і рішення загальних зборів учасників товариства мають вищу силу і є обов'язковими для виконання його учасниками та органами товариства. До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, створення та відкликання виконавчого органу товариства, встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника з товариства тощо.

При цьому відповідно до норм ст.61 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства, що володіють в сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час та з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Про проведення загальних зборів учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням порядку денного.

Відповідно до наведених норм Закону рішення приймаються простою більшістю голосів, а з питань внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміни розміру статутного капіталу - рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариств.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" зазначено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Колегією суддів на підставі матеріалів справи встановлено, що ОСОБА_4 у передбачений статутом спосіб повідомлено про проведення 17.10.2016 р. 24.11.2016 р. загальних зборів методом опитування. Позивачеві у визначеному статутом порядку надана інформація про питання, що будуть винесені на розгляд зборів, разом із проектами рішень.

Колегія суддів звертає увагу, що прийняття рішення методом опитування передбачено у п.7.1.5 статуту, і оскільки можливість проведення загальних зборів в такий спосіб визначена в установчих документах відповідача - статуті, який прийнятий/затверджений загальними зборами, тому іншої згоди учасника товариства (ніж дотримуватись положень статуту, прийнятого загальними зборами) ні статут, ні норми ст.60 Закону України "Про господарські товариства" не вимагають. Отже, висновок суду першої інстанції про те, що Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮТ-Агро Зерно" не мало права приймати будь-які рішення методом опитування, оскільки ОСОБА_4 як учасник вказаного товариства не надав згоди на такий порядок приймання рішень, - не відповідає положенням статуту товариства і не ґрунтується на нормах чинного законодавства.

Також колегія суддів звертає увагу, що у п.7.1 та п.п.7.1.2 статуту визначено, що загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, тоді як опитування - є методом/порядком, в який приймають рішення учасники товариства (а не іншим органом товариства, компетенція якого потребує дослідження), і статут не містить будь-яких застережень/обмежень компетенції зборів у зв'язку з процедурою опитування.

Тому висновок суду першої інстанції про те, що необхідною умовою для прийняття рішень методом опитування є зазначення в установчих документах товариства виключного переліку питань (випадків), коли застосування цього методу є можливим, - колегія суддів вважає помилковим, таким, що не відповідає нормам ст.60 Закону України "Про господарські товариства" та положенням статуту товариства відповідача.

Отже, колегією суддів на підставі матеріалів справи встановлено, що 17.10.2016 р. і 24.11.2016 р. рішення методом опитування прийняті відповідно до установчих документів товариства.

Встановлено при цьому, що позивач у визначені статутом терміни шляхом направлення рекомендованою кореспонденцією одержав проекти рішень - проекти протоколів загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮТ - Агро Зерно» з питаннями для голосування та додатками, що підтверджено рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень.

Заперечення позивача про неодержання ним проекту статуту до протоколу зборів № 6 колегія суддів оцінює критично, оскільки підтверджений поштою опис вкладення у цінний лист /а.с.62/ містить відомості про направлення проекту статуту разом з іншими додатками, і позивач не заперечує одержання інших додатків.

Разом з тим, позивач, добросовісно користуючись корпоративними правами, міг скористатись правом на ознайомлення із документами, внесеними до порядку денного.

Позивач таким правом не скористався і не довів в порядку ст.ст.33, 34 ГПК України про наявність будь-яких перешкод для такого ознайомлення.

Будь-яких заперечень щодо запропонованих проектів позивач товариству не надав, утримавшись таким чином від голосування. Як вбачається з протоколів, 17.10.2016 р. та 24.11.2016 р. рішення були прийняті більшістю голосів, що відповідає установчим документам та нормам ст.59 Закону України "Про господарські товариства". Протоколи зборів оформлені за підписами секретаря та голови зборів і своєчасно надіслані учасникам.

Колегією суддів також встановлено, що статут товариства з обмеженою відповідальністю у розділі 6 містить відомості про розмір часток кожного з учасників та визначає порядок передачі (переходу) часток у статутному фонді, і положення розділу 6 статуту відповідають нормам ст.ст.52-53 Закону України "Про господарські товариства" і ст.147 ЦК України.

Як зазначено вище, ОСОБА_4 у передбачений статутом спосіб письмово повідомлено про намір ОСОБА_6 подарувати частину свєї частки дружині - ОСОБА_7, оскільки позивачем одержаний проект протоколу перед рішенням 17.10.2016 р. і така обставина підтверджена повідомленням про вручення рекомендованого відправлення адресату 16.09.2016 р. /а.с.50- 52/.

Як зазначено вище, позивач не надав жодних заперечень до 17.10.2016 р. з урахуванням строків, встановлених статутом та ч.5 ст.60 Закону України "Про господарські товариства".

Судом встановлено, що учасник товариства ОСОБА_6/дарувальник на підставі договору дарування від 07.09.2016 р. безоплатно передав ОСОБА_7/обдарована в дар в особисту приватну власність частину частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-Агро Зерно". Частина в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-Агро Зерно" право власності на яку набуває обдарована складає - 5%.

Такі дії ОСОБА_6 не суперечать статуту товариства та нормам ст.ст.52-53 Закону України "Про господарські товариства" і ст.147 ЦК України, оскільки статутом відчуження учасником товариства частки (частини частки) третім особам не заборонено, і відчуження відбулось шляхом дарування, тоді як інші учасники товариства користуються переважним правом лише на купівлю частки іншого учасника.

Відповідно до п. 4.10. постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 р. № 4 роз'яснено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право на відчуження частки (її частини) у статутному капіталі третім особам за умови дотримання переважного права інших учасників товариства на придбання цієї частки. Оскільки у абзаці другому частини другої статті 147 ЦК України йдеться про переважне право на купівлю частки (її частини), переважне право не поширюється на відносини спадкування, правонаступництва, дарування, іншого безоплатного відчуження частки у статутному капіталі ТОВ або ТДВ, а також обмін цієї частки (її частини) на інше індивідуально визначене майно.

Колегія суддів звертає увагу, що ч.2 ст.147 ЦК України та ч.2 ст.53 Закону України "Про господарські товариства" надає можливість передбачити в статуті товариства заборону на відчуження частки третім особам. Недотримання встановленої статутом заборони на відступлення частки іншим особам може бути підставою для визнання договору про відступлення, купівлю-продаж, інше відчуження частки третій особі недійсним. Будь-які інші способи обмеження права учасника на відчуження частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, передбачені статутом, зокрема, необхідність згоди інших учасників або товариства, не відповідають закону, а тому під час вирішення спору судом до уваги не беруться.

Така правова позиція викладена у п.4.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 р. № 4.

З урахуванням наведених норм висновок суду першої інстанції про те, що дії ОСОБА_6 щодо передачі/дарування частини своєї частки, порушують положення статуту товариства, а саме неповідомлення учасників товариства про намір передачі своєї частки, позбавило учасників товариства переважного права на придбання частки, - не відповідає обставинами справи.

Доводи позивача про те, що ОСОБА_8 не був учасником товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ - Агро Зерно", а тому не вправі бути головою зборів учасників, проводити збори товариства, ставити питання на голосування тощо, колегія суддів вважає такими, що не можуть слугувати підставою для визнання недійсними рішень від 17.10.2016 р. та 24.11.2016 р. Суд першої інстанції залишив поза увагою ту обставину, що ОСОБА_8 був представником ОСОБА_7 та ОСОБА_6 на підставі довіреностей, і взяв до уваги ту обставину, що в обох оспорюваних протоколах не зазначено, що він присутній як представник учасників товариства.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції всупереч нормам ст.43 ГПК України не надав оцінку обставинам справи в їх сукупності, тому дійшов помилкового висновку щодо підстав для визнання недійснтит рішень зборів.

Як зазначено вище, ОСОБА_8 на підставі довіреностей мав право представляти інтереси, зокрема, на загальних зборах товариства ОСОБА_6 - з 21.06.2016 р. та ОСОБА_7 - з 11.03.2016 р.

Відповідно до норм ст.58 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства скадаються з учасників товариства або призначених ними представників. При цьому учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі. Наведеній нормі відповідають положення п.6.4 статуту відповідача, де визначено, що учасники товариства мають право, зокрема, особисто або через своїх представників брати участь в загальних зборах учасників.

Згідно з п. 2.23. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" роз'яснено, що учасники (акціонери) можуть брати участь у загальних зборах особисто або через представника. Довіреність представника повинна відповідати загальним вимогам, передбаченим цивільним законодавством, зокрема частиною третьою статті 247 ЦК України.

Отже, для того, щоб дії представника створили юридичні права і обов'язки для особи, яку представляють, необхідно, щоб представник мав відповідні повноваження, котрими визначаються зміст і межі дій, які представник може вчинити від імені особи, котру він представляє

Як зазначено вище, ОСОБА_8 мав необхідні повноваження на представництво корпоративних прав на підставі нотаріально посвідчених довіреностей, відповідно до яких йому надано право, зокрема, брати участь в зборах, голосування з усіх питань. Чинне законодавство не забороняє у зв'язку з таким представництвом обирати представника учасника головою чи секретарем загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю; встановлене обмеження лише щодо обрання головою загальних зборів учасників директора товариства .

Та обставина, що в протоколах від 17.10.2016 р. та 24.11.2016 р. не зазначено про участь ОСОБА_8. як представника учасника на підставі довіреності із відповідними повноваженнями, - є формальним недоліком, який на думку колегії суддів не впливає на прийняття відповідних рішень за відсутності інших порушень порядку скликання і проведення зборів та враховуючи, що рішення прийняті більшістю голосів присутніх учасників - 66% голосів ОСОБА_6 на зборах 17.10.2016 р. та 66% ОСОБА_6 і ОСОБА_7 на зборах 24.11.2016 р.

Відповідно до п. 18, 19 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що при розгляді справи суди повинні враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення;

прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

відсутність протоколу загальних зборів.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Підсумовуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку, що при прийнятті оспорюваних рішень товариства "ЮТ - Агро Зерно" не було допущено порушень порядку скликання і проведення зборів, з якими закон пов'язує визнання недійсними прийнятих на них рішень, - учасники своєчасно повідомленні про збори методом опитування в порядку, визначеному статутом; рішення прийняті за наявного кворуму та більшістю голосів, як це передбачено установчими документами товариства; рішення прийняті з питань порядку денного, які попередньо доведені до відома учасників товариства, в т.ч. позивача; прийняті рішення віднесені до компетенції зборів як вищого органу управління товариства. Тому відсутні підстави для задоволення позову про визнання недійсними таких рішень.

Висновки суду першої інстанції, викладені в оскаржуваному рішенні, не відповідають обставинам справи та нормам матеріального права, тому рішення Господарського суду Рівненського області від 22.03.2017 р. у справі № 918/92/17 підлягає скасуванню згідно з п.3,4 ч.1 ст.104 ГПК України.

Апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню. Судові витрати у справі покладаються на позивача згідно з ч.1 ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.ст.49,99,101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-Агро Зерно" задоволити. Рішення Господарського суду Рівненської області від 22.03.2017 р. скасувати.

Прийняти нове рішення. Відмовити у задоволенні позову.

Стягнути з ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТ-АГРО ЗЕРНО" (35720, Рівненська область, Здолбунівський район, с. Копиткове, вул. Шевченка, 10а, код ЄДРПОУ 38809507) 3520,00 грн. судовий збір за розгляд апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду Рівненської області видати наказ на виконання цієї постанови.

Матеріали справи № 918/92/17 повернути Господарському суду Рівненської області.

Головуючий суддя Маціщук А.В.

Суддя Гулова А.Г.

Суддя Петухов М.Г.