Ухвала суду № 67787914, 17.07.2017, Господарський суд Рівненської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

КОЛЕГІЯ З РОЗГЛЯДУ СПРАВ ПРО БАНКРУТСТВО

33013 , м. Рівне, вул. Набережна, 26А

__________________

УХВАЛА

"17" липня 2017 р. Справа № 918/220/14

Господарський суд Рівненської області у складі судді Войтюка В.Р.,

при секретарі судового засідання В'юненко І.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання представника кредитора ОСОБА_1 фірми "POLKO" про зобовязання ліквідатора вчинити дії

у справі за заявою Публічного акціонерного товариства "Полтава-банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Денір" про банкрутство

за участі представників учасників провадження у справі:

від кредиторів: ПФ "POLKO" - ОСОБА_2; Управління комунальною власністю Виконавчого комітету Рівненської міської ради - ОСОБА_3; АТ "Промінвестбанк" - ОСОБА_4

від ліквідатора: ОСОБА_5;

від боржника: не з'явився.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Рівненської області від 27.08.2014 р. ТОВ "Денір" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_6 Я С.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 30.09.2015 р., серед іншого, звільнено арбітражного керуючого ОСОБА_6 від повноважень ліквідатора ТОВ "Денір" за його заявою та призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого ОСОБА_7

23.06.2017 року від представника ОСОБА_1 фірми "РОLКО" надійшло клопотання про зобов'язання вчинити дії, яке ухвалою Господарського суду Рівненської області від 27.06.2017 року призначено до розгляду у судовому засіданні.

Ухвалою Господарського суду Рівненської області від 04.07.2017 р. продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Денір" та строк повноважень ліквідатора ОСОБА_7 до 27.12.2017 р. Відкладено розгляд справи (в частині розгляду клопотання ОСОБА_1 фірми "РОLКО" про зобов'язання вчинити дії) на 17.07.2017 року. Зобовязано ліквідатора надати відзив на вказане клопотання.

Суд, розглянувши клопотання ОСОБА_1 фірми "РОLКО" про зобов'язання ліквідатора вчинити дії, врахувавши обставини по справі встановив наступне.

Представник кредитора ОСОБА_1 фірми "РОLКО" звернувся до суду з клопотанням, відповідно до якого просить зобовязати ліквідатора ТОВ "Денір" ОСОБА_7 здійснити перерахування грошових коштів в рахунок погашення заборгованості перед ОСОБА_1 фірмою "РОLКО" в сумі 166 873,47 грн. на банківський рахунок уповноваженого представника ОСОБА_1 фірми "РОLКО" в Україні - ОСОБА_2: р/р № НОМЕР_1 в АБ "Укргазбанк", м. Київ, МФО 320478, у звязку з тим, що кредитор, не являючись резидентом України не має змоги згідно чинного законодавства відкрити гривневий рахунок, як в Україні так і в ОСОБА_8.

У звязку з відсутністю можливості відкрити гривневий рахунок, кредитором надано банківські реквізити уповноваженого представника ОСОБА_1 фірми "РОLКО" в Україні

ОСОБА_2 у валюті гривні для перерахування коштів па погашення вимог ОСОБА_1 фірми "РОLКО", а також оригінал довіреності, відповідно до якої представнику надається право отримувати від імені та в інтересах довірителя належні до стягнення грошові кошти.

Проте, ліквідатор неодноразово відмовляв у здійсненні перерахування коштів на рахунок представника, що зумовило звернення до суду з означеним клопотанням.

Ліквідатором 13.07.2017 року подано відзив на клопотання ОСОБА_1 фірми "РОLКО" про зобов'язання ліквідатора вчинити дії, відповідно до якого останній не заперечує проти задоволення такого клопотання з огляду на відсутність обєктивної можливості задоволення грошових вимог зазначеного кредитора в інший спосіб.

Судом встановлено, що ухвалою господарського суду Рівненської області від 25.06.2014 року затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Денір", до якого включено, зокрема, вимоги юридичної особи нерезидента ОСОБА_1 фірми "POLKO" в сумі 617 297 грн. 60 коп. - черговість задоволення вимог четверта; судові витрати в сумі 1 218 грн. 00 коп. - черговість задоволення вимог перша. Підставою для включення цих вимог до реєстру є заборгованість по зовнішньоекономічному контракту №25-F від 14.04.2010 р. укладеного у валюті євро.

Ліквідатор у відзиві вказує, що на підставі протоколу засідання комітету кредиторів ТОВ "ДЕНІР" №3 від 29.07.2016 р. ліквідатором 22.08.2016 р. з рахунку ТОВ "ДЕНІР" №260013017947 в АТ "Ощадбанк" було здійснено оплати кредиторам відповідно до черговості, встановленої Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та пропорційно до розміру вимог кредиторів. Разом з тим, на даний час на банківському рахунку ТОВ "ДЕНІР" № 260013017947 в АТ "Ощадбанк" зарезервовано грошові кошти в сумі 166 873,47 гри. для здійснення оплати частини заборгованості перед ОСОБА_1 фірмою "POLKO" відповідно до затвердженого комітетом кредиторів розподілу коштів. Враховуючи те, що кредитором є особа-нерезидент, яка не має рахунку у валюті гривні, а також валюту контракту, розрахунки із ОСОБА_1 фірмою "POLKO" можливо здійснити лише у валюті євро.

За наслідком розгляду листа обслуговуючого банку АТ "Ощадбанк" від 28.02.2017 р.

щодо можливості купівлі іноземної валюти ліквідатором ТОВ "Денір" для задоволення вимог кредитора-нерезидента ОСОБА_1 фірми "POLKO" Національним банком України було надано розяснення про те, що перерахування коштів з метою задоволення вимог нерезидента-кредитора, що визнані судом, має здійснюватися ліквідатором у гривнях.

У справі наявні листи ОСОБА_1 фірми "POLKO" за підписом директора адресовані ліквідатору ТОВ "Денір" №52-IV17 від 26.04.2017 року та №19-IV17 від 15.05.2017 року, відповідно до яких кредитор просить перерахувати належні кошти на погашення кредиторських вимог на банківський рахунок представника вказаної юридичної особи в Україні за довіреністю ОСОБА_2

Крім того, у справі наявна копія довіреності на імя ОСОБА_2 видана 03.06.2016 року ОСОБА_1 фірмою "POLKO", відповідно до якої представник уповноважена, зокрема, на отримання будь-яких коштів, що стягуються (перераховуються) на користь довірителя на території України.

Згідно з ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За вимогами частини 1 ст. 2 Закону провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Згідно з ч. 3 ст. 98 Закону про банкрутство під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Повноваження ліквідатора регулюються положеннями ст.41 Закону про банкрутство, відповідно до якої ліквідатор виконує, зокрема, наступні повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

З огляду на викладене забезпечення задоволення вимог кредиторів, тобто отримання ними грошових коштів, є одним з основних завдань процедури банкрутства та функцією ліквідатора.

Статтею 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", врегульовано, що після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію обєктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до ч.ч. 2,3,5 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вимоги кожної наступної черги задовольняються у міру надходження на рахунок коштів від продажу майна банкрута після повного задоволення вимог попередньої черги, крім випадків, установлених цим Законом. У разі недостатності коштів, одержаних від продажу майна банкрута, для повного задоволення всіх вимог однієї черги вимоги задовольняються пропорційно сумі вимог, що належить кожному кредиторові однієї черги. Вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Такими чином відсутність належного законодавчого врегулювання отримання коштів юридичною особою-нерезидентом в національній валюті лише затягує ліквідаційну процедуру та унеможливлює подачу ліквідатором звіту та ліквідаційного балансу.

Згідно ст. 237 Цивільного Кодексу України представництвом є правовідношення. в якому одна сторона (представник) зобов'язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє. Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства.

Статтею 239 ЦКУ передбачено, що правочин, вчинений представником, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки особи, яку він представляє.

Відповідно ст.244 ЦКУ регламентує, шо представництво, яке ґрунтується па договорі, може здійснюватися за довіреністю. Представництво за довіреністю може ґрунтуватися на акті органу юридичної особи. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами.

Відповідно до ст.246 Цивільного Кодексу України, довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами.

Водночас, Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не містить обмежень стосовно отримання представником кредитора коштів, належних кредитору під час провадження у справах про банкрутство.

Зважаючи на викладене, клопотання представника кредитора ОСОБА_1 фірми "РОLКО" про зобов'язання ліквідатора вчинити дії підлягає задоволенню судом.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 37, 40, 41, 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1.Клопотання представника кредитора ОСОБА_1 фірми "РОLКО" про зобов'язання ліквідатора вчинити дії задовольнити.

2.Зобовязати ліквідатора ТОВ "Денір" ОСОБА_7 здійснити перерахування грошових коштів в рахунок погашення заборгованості перед ОСОБА_1 фірмою "РОLКО" в сумі 166 873,47 грн. на банківський рахунок уповноваженого представника ОСОБА_1 фірми "РОLКО" в Україні - ОСОБА_2: р/р № НОМЕР_1 в АБ "Укргазбанк", м. Київ, МФО 320478.

Ухвалу направити всім учасникам провадження у справі, представнику ОСОБА_1 фірми "РОLКО" ОСОБА_2 (43000, м. Луцьк, вул. Стрілецька, 4).

Суддя Войтюк В.Р.