Постанова № 66479313, 10.05.2017, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" травня 2017 р.Справа № 915/1277/13Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від ПАТ «Банк Форум» ЛіквідаторБогатиря К.В. Жекова В.І., Принцевської Н.М. Герасименко Ю.С. Злотківська І.Г., довіреність №10/00-16, дата видачі: 03.04.17 Козлов В.О., посвідчення № 930, дата видачі: 24.05.13 розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум»на ухвалу господарського суду Миколаївської області від16.03.2017р. у справі№ 915/1277/13за заявою боржника ЛіквідаторПублічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш» Козлов Вячеслав Олександровичпробанкрутство ВСТАНОВИВ:

22.07.2013р. до господарського суду Миколаївської області від боржника надійшла заява вих. №111 від 19.07.2013р. про порушення справи про банкрутство Публічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш» за ознаками ст. 95 Закону України «Про вiдновлення платоспроможностi боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон про банкрутство). Ухвалою суду від 26.07.2013р. зазначену заяву прийнято до розгляду в підготовчому засіданні. Ухвалою суду від 09.10.2013р. було порушено провадження у справі.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 11.09.2013р. боржника - ПАТ «Конвеєрмаш» було визнано банкрутом у порядку ст. 95 Закону про банкрутство, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено Сірошенко Олександра Федоровича, який виконував повноваження голови ліквідаційної комісії, із наданням йому повноважень відповідно до положень Закону про банкрутство.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12.11.2013р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 04.02.2014р., постанову господарського суду Миколаївської області від 11.09.2013р. у справі № 915/1277/13 в частині призначення ліквідатором ПАТ «Конвеєрмаш» Сірошенко О.Ф. - скасовано, призначено ліквідатором ПАТ «Конвеєрмаш» арбітражного керуючого Кучак Юрія Федоровича, в іншій частині постанову господарського суду Миколаївської області від 11.09.2013р. по справі № 915/1277/13 залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.04.2014р. визнано кредиторські вимоги ПАТ «Банк Форум» в сумі 14 807 724,57 грн. та включено до І черги реєстру вимог кредиторів 1 147 грн. (судові витрати), до ІV черги - 6 280 958,82 грн., до VІ - 549 765,75 грн., окремо внесено до реєстру вимог кредиторів вимоги на суму 7 977 000,00 грн. як такі, що забезпечені заставою майна банкрута.

Іншою ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.04.2014р., залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.08.2014р., затверджено реєстр вимог кредиторів ПАТ «Конвеєрмаш» на загальну суму 24 069 886,65 грн., в тому числі:

І черга: 6 953,0 грн.;

ІІ черга: 933 613,29 грн.;

ІІІ черга: 2 340 444,40 грн.;

ІV черга: 11 754 021,47 грн.;

VІ черга: 1 057 854,49 грн.;

Вимоги забезпечені заставою майна банкрута - 7 977 000,00 грн.;

Відомості про майно банкрута, яке є предметом застави: нежитлові будівлі загальною площею 17 776,80 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, 49.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.03.2016р. задоволено заяву арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш», звільнено арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання обов'язків ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш», призначено ліквідатором ПАТ «Конвеєрмаш» арбітражного керуючого Козлова В.О.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.05.2016р. ухвалу господарського суду Миколаївської області від 15.03.2016р. по справі № 915/1277/13 (про припинення повноважень ліквідатора та призначення ліквідатора по справі) - скасовано, задоволено заяву арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про дострокове припинення повноважень ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш», звільнено арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання обов'язків ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш», призначено ліквідатором ПАТ «Конвеєрмаш» арбітражного керуючого Козлова В.О.

07.06.2016р. до господарського суду Миколаївської області від Публічного акціонерного товариства (ПАТ) «Банк Форум» надійшла скарга за вих. № 4798/1.2 від 02.06.2016р. на дії ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш» - арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.03.2017р. у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» за вих. № 4798/1.2 від 02.06.2016р. на дії ліквідатора Публічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш» - арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича відмовлено.

Не погоджуючись з даною ухвалою суду від 16.03.2017р. Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» звернулось з апеляційною скаргою, відповідно до якої скаржник просить скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.03.2017р. по справі № 915/1277/13 та прийняти нове рішення, яким: задовольнити скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» за вих. № 4798/1.2 від 02.06.2016р. на дії ліквідатора Публічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш» арбітражного керуючого Козлова В.О.

Як на підставу викладених у скарзі вимог, апелянт посилається на порушення норм матеріального права та процесуального права, а саме:

- неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи;

- недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими;

- невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи;

- ПАТ «Банк Форум» є кредитором боржника, вимоги якого визнані господарським судом Миколаївської області, та є стороною у справі про банкрутство ПАТ «Конвеєрмаш». До складу майна боржника входить майно, що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум», а саме: нерухоме майно, що знаходиться за адресою м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49;

- на сайті Вищого господарського суду України 29.04.2016року опубліковано оголошення (номер публікації 31041) про проведення Універсальною біржею «Південь» аукціону з продажу майна банкрута, розташованого за адресою м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49, яке є заставним, та зазначено, що аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості;

- ПАТ «Банк Форум» не погоджувався на оголошені умови продажу майна;

- майно боржника, що є предметом забезпечення, має особливий статус і порядок його продажу в обов'язковому порядку має бути погоджений з кредитором, вимоги якого забезпечує таке майно;

- ПАТ «Банк Форум» листом № 13144/1.2 від 08.10.2015р. надало ліквідатору Кучаку Ю.Ф. згоду на продаж заставного майна, що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум» на аукціоні окремим лотом, з встановленням початкової вартості у розмірі 7 367 519,35грн., без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні, з кроком аукціону 1% від початкової вартості майна; у разі визнання аукціону таким, що не відбувся, умови проведення другого та повторного другого аукціону, додатково окремо погодити з ПАТ «Банк Форум»;

- 28.12.2015р. листом вих. № 18649-1/1.2 ПАТ «Банк Форум», у зв'язку з визнанням аукціону таким, що не відбувся, погодило продаж заставного майна ПАТ «Конвеєрмаш» одним, окремим від іншого майна, лотом, за початковою вартістю заставного майна зменшеною на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідного попереднього аукціону у відповідності до вимог ст. 65 Закону про банкрутство; у разі визнання повторного аукціону таким, що не відбувся, умови проведення повторного другого аукціону додатково окремо погодити з ПАТ «Банк Форум» згідно до вимог ст. 42 Закону про банкрутство;

- ПАТ «Банк Форум» не погоджував зниження початкової вартості заставного майна (нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49) в ході аукціону;

- дії ліквідатора Козлова В.О. щодо продажу майна боржника (що є предметом забезпечення) на аукціоні 03.06.2016р., з можливістю зниження початкової вартості, призвело до порушення прав забезпеченого кредитора ПАТ «Банк Форум» та положень ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в частині забезпечення відчуження майна боржника за найвищою ціною.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.04.2017р. (у складі колегії суддів: головуючий суддя - Богатир К.В., судді - Жеков В.І., Таран С.В.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.03.2017р. у справі № 915/1277/13 прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.05.2017р. об 11:30.

Розпорядженням керівника апарату суду № 330 від 05.05.2017року призначено повторний автоматизований розподіл судової справи у зв'язку із перебуванням судді Таран С.В. у відпустці.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 05.05.2017року сформовано новий склад колегії: головуючий суддя - Богатир К.В., судді - Жеков В.І., Принцевська Н.М.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду у складі колегії суддів: головуючого - Богатиря К.В., суддів - Жекова В.І., Принцевської Н.М., прийнято апеляційну скаргу до провадження з призначеним розглядом на 10.05.2017р. об 11:30.

У судове засідання 10.05.2017р. окрім апелянта та ліквідатора інші представники сторін та учасники провадження у справі про банкрутство не з'явилися без повідомлення про причини неявки. Доказом фактичного направлення ухвали ОАГС від 21.04.2017р. на адресу сторін та інших учасників процесу є відбиток штампу канцелярії Одеського апеляційного господарського суду на зворотньому боці останнього аркушу вказаної ухвали та завірена копія реєстру поштового відправлення суду, яка додана до матеріалів справи.

Як вбачається із роз'яснень, викладених у пункті 3.9.1 пленуму ВГСУ № 18 від 26.12.2011р. (з наступними змінами та доповненнями), особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК України. За змістом статті 64 ГПК, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом. Доказом такого повідомлення в разі неповернення ухвали підприємством зв'язку може бути й долучений до матеріалів справи та засвідчений самим судом витяг з офіційного сайту Українського державного підприємства поштового зв'язку «Укрпошта» щодо відстеження пересилання поштових відправлень, який містить інформацію про отримання адресатом відповідного поштового відправлення, або засвідчена копія реєстру поштових відправлень суду.

Пункт 3.9.2 пленуму ВГСУ № 18 від 26.12.2011р. передбачає, що у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Оскільки відповідно до ст. 22 Господарського процесуального кодексу України явка в судове засідання представників сторін - це право, а не обов'язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 10.05.2017р., не визнавалась апеляційним господарським судом обов'язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу по суті, до суду не повідомлялося.

Таким чином, на думку колегії суддів, в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги по суті, не дивлячись на відсутність представників сторін, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність сторін у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинна заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.

Розглянувши матеріали даної справи, Одеський апеляційний господарський суд встановив наступне:

07.06.2016р. до господарського суду Миколаївської області від Публічного акціонерного товариства (ПАТ) «Банк Форум» надійшла скарга за вих. № 4798/1.2 від 02.06.2016р. на дії ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш» - арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича, в якій скаржник просить:

1) визнати незаконними дії ліквідатора банкрута ПАТ «Конвеєрмаш» - арбітражного керуючого Козлова В.О. щодо продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум», а саме нерухомого майна - нежитлові будівлі за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49, на аукціоні, призначеному на 03.06.2016р. з можливістю зниження початкової вартості;

2) заборонити ліквідатору банкрута ПАТ «Конвеєрмаш» - арбітражному керуючому Козлову В.О. здійснювати продаж майна ПАТ «Конвеєрмаш», що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум», а саме нерухомого майна - нежитлові будівлі за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49, на аукціоні, призначеному на 03.06.2016 з можливістю зниження початкової вартості;

3) зобов'язати ліквідатора банкрута ПАТ «Конвеєрмаш» - арбітражного керуючого Козлова В.О. окремо погоджувати умови продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум», а саме нерухомого майна - нежитлові будівлі за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49, з ПАТ «Банк Форум» як заставним кредитором відповідно до вимог ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Згідно з ч. 4 ст. 40 Закону про банкрутство, у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Статтею 41 Закону про банкрутство визначено повноваження ліквідатора та членів ліквідаційної комісії.

Частиною 11 ст. 41 Закону про банкрутство передбачено, що дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

За приписами ч. 8 ст. 44 Закону про банкрутство спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

За приписами ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 44 Закону про банкрутство після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги.

Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 43 Закону про банкрутство майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до ст. 57 Закону про банкрутство початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону. У разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні».

Згідно з ч. ч. 5, 8 ст. 44 Закону про банкрутство ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ст. 49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам. Порядок організації проведення аукціонів у проваджені у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків, установлюються органом, уповноваженим управляти державним майном. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону. Учасниками аукціону можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземні юридичні особи, які подали необхідні документи та пройшли процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього Закону.

З метою реалізації майна ПАТ «Конвеєрмаш» у порядку встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатором було розміщено на веб-сайті olx.ua повідомлення про проведення конкурсу на визначення торгуючої організації з продажу активів ПАТ «Конвеєрмаш» (т. 2, а.с. 107).

Ліквідатором був обраний спосіб продажу - аукціон, як спосіб продажу, спрямований на виявлення широкого кола покупців.

Як вбачається з поточного звіту ліквідатора ПАТ «Конвеєрмаш», у термін до 08.05.2015р. до ліквідатора банкрута звернулася з заявою на участь у конкурсі на визначення організатора торгів лише Універсальна біржа «Південь» (т. 2, а.с. 108-151).

Рішенням від 12.05.2015р. ліквідатором банкрута визначено організатором аукціону з продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш» Універсальну біржу «Південь» (т. 2 а.с. 153).

01.07.2015р. між Універсальною біржею «Південь» та Публічним акціонерним товариством «Конвеєрмаш» укладено договір № 17/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону (далі по тексту - Договір № 17/15).

Згідно п. 1.1. Договору № 17/15, сторони керуючись чинним законодавством України зобов'язуються сумісно діяти з метою організації ефективного продажу майна, запропонованого для реалізації Замовником.

Пунктом 1.2 Договору № 17/15 передбачено, що Замовник доручає, а Виконавець приймає на себе обов'язки щодо організації підготовки та проведення продажу з аукціону майна банкрута ПАТ «Конвеєрмаш».

Відповідно до п. 1.3. Договору № 17/15, продаж майна здійснюється окремими лотами. Умови проведення аукціонів (назва майна, характеристики майна, початкова вартість майна, строку продажу майна, крок аукціону тощо) обумовлюються Сторонами Додатковими угодами до цього Договору.

Пунктом 3.14 Договору № 17/15 встановлено, що у випадку, якщо майно не продано на першому аукціоні, сторони обумовили наступний порядок продажу майна:

3.14.1. Якщо це передбачено законодавством, перший аукціон здійснюється протягом трьох календарних місяців з дати укладання додаткової угоди шляхом продажу майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу за ціною, що дорівнює сукупній вартості вимог кредиторів. Якщо майно не продано у вигляді ЦМК, сторони укладають нову додаткову угоду (або декілька додаткових угод) щодо продажу майна банкрута частинами із зазначенням конкретного майна та початкової вартості.

3.14.2. Сторони домовились, що аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати проведення аукціону з продажу ЦМК.

3.14.3. Сторони домовились, що у разі закінчення аукціону з продажу майна частинами без визначення переможця протягом чотирьох місяців виконавець повинен провести повторний аукціон. Початковою вартістю повторного аукціону є вартість, зменшена на 20% щодо зазначеної п. 1.2 початкової вартості майна. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче на 50% від зазначеної в оголошенні про проведення повторного аукціону початкової вартості.

3.14.4. У разі закінчення повторного аукціону з продажу майна частинами без визначення переможця, виконавець повинен протягом трьох календарних місяців провести другий повторний аукціон. Початковою вартістю другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20% щодо початкової вартості майна повторного аукціону. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення другого повторного аукціону за відсутності бажаючих укласти договір початкова ціна знижується на крок доти. Доки не виявиться бажаючий укласти договір.

3.14.5. Можливість проведення третього повторного аукціону - не передбачена.

01.07.2015р. між ПАТ «Конвеєрмаш» та УБ «Південь» укладено додаткову угоду №1 до договору № 17/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону у відповідності з якою замовник доручив, а виконавець прийняв на себе обов'язки щодо організації підготовки та проведення продажу з аукціону майна банкрута «Конвеєрмаш» за адресою 54028, м. Миколаїв, вул. Енгельса, 49/4 (у тому числі заставного майна за адресою м. Миколаїв, вул. Енгельса, 49), а саме цілісного майнового комплексу. Початкова вартість майна визначена у сумі 24 069 886,65гн. без ПДВ, що дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів. В додатковій угоді № 1 сторони домовились, що аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості на першому аукціоні.

Листом від 06.07.2015р. № 8683/1.2 ПАТ «Банк Форум» надав згоду на продаж заставного майна банкрута як цілісного майнового комплексу.

29.07.2015р. на веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було розміщено повідомлення про проведення аукціону з продажу майна банкрута як цілісного майнового комплексу, призначеного на 31.08.2015р.

Листом від 13.08.2015р. № 13-08-01/15 Товарною біржею «Південь» повідомлено ліквідатора про визнання таким, що не відбувся аукціон з продажу майна банкрута призначеного на 31.08.2015р., у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

Відповідно до поточного звіту ліквідатора, з метою подальшої реалізації майна банкрута у встановленому Законом порядку ліквідатором замовлено оцінку майна ПАТ «Конвеєрмаш», яку виконано ПП «ЕкспертГарант» станом на 19.08.2015р.

Листом від 08.10.2015р. № 13144/1.2 (т. 2, а.с. 193-194) ПАТ «Банк Форум» надано згоду на продаж заставного майна банкрута на аукціоні, та зазначено:

«ПАТ «Банк Форум» погоджує продаж майна ПАТ «Конвеєрмаш», яке перебуває в заставі ПАТ «Банк Форум», у справі № 915/1277/13 про банкрутство ПАТ «Конвеєрмаш» (ідентифікаційний код 00211381), на наступних умовах:

- одним, окремим від іншого майна лотом, за початковою вартістю заставного майна в розмірі 7 367 519,35грн. (згідно звіту про оцінку ПП «Експерт ГАРАНТ» від 19.08.2015р.);

- проведення аукціону без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні, з кроком аукціону на рівні 1% від початкової вартості майна боржника;

- у випадку визнання першого аукціону таким, що не відбувся, умови проведення другого та другого повторного аукціону з продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум» у справі № 915/1277/13 про банкрутство ПАТ «Конвеєрмаш» окремо погоджувати з ПАТ «Банк Форум», як заставним кредитором, у відповідності до вимог ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

13.10.2015р. та 15.10.2015р. на веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було розміщено повідомлення про проведення аукціону з продажу заставного майна банкрута, призначеного на 16.11.2015р.

Листом від 26.10.2015р. № 26-10-01/15 Товарною біржею «Південь» повідомлено ліквідатора про визнання таким, що не відбувся аукціон з продажу заставного майна банкрута, призначеного на 16.11.2015р., у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

Листом від 28.12.2015р. № 186491/1.2 (т. 3, а.с. 46) ПАТ «Банк Форум» надано згоду на продаж заставного майна банкрута на аукціоні, та зазначено:

«ПАТ «Банк Форум» погоджує продаж майна ПАТ «Конвеєрмаш», яке перебуває в заставі ПАТ «Банк Форум», у справі № 915/1277/13 про банкрутство ПАТ «Конвеєрмаш» (ідентифікаційний код 00211381), на наступних умовах:

- одним, окремим від іншого майна лотом, за початковою вартістю заставного майна зменшеною на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону у відповідності до вимог ст. 65 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом;

- у випадку визнання повторного аукціону таким, що не відбувся, умови проведення другого повторного аукціону з продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум» у справі № 915/1277/13 про банкрутство ПАТ «Конвеєрмаш» окремо погоджувати з ПАТ «Банк Форум», як заставним кредитором, у відповідності до вимог ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до норм статті 65 Закону про банкрутство, якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

Статтею 66 Закону про банкрутство передбачено, що:

1.Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості.

2.Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

3.Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості.

4.Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

5.Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

02.09.2015р. між ПАТ «Конвеєрмаш» та УБ «Південь» укладено додаткову угоду № 2 до договору № 17/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону, у відповідності до якої сторони домовились, що перший аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. У випадку, якщо перший аукціон не відбувся, повторні аукціони проводяться з можливістю зниження початкової вартості, на умовах, обумовлених ст. 65 та ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Початкова вартість на повторному та другому повторному аукціоні знижується на 20% у порівняні із попереднім аукціоном. Сторони домовились, що строк проведення повторного та другого повторного аукціону - не пізніше 3-х календарних місяців з дати проведення попереднього аукціону.

Таким чином, колегією суддів апеляційного господарського суду встановлено, що додатковою угодою № 2 від 02.09.2015р. сторони домовились про можливість зниження початкової вартості на повторному аукціоні, що також передбачено і нормами ст. 66 Закону про банкрутство.

29.04.2016р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України за посиланням: http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d=31041&v=9c6c852959&t=7 опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», призначеного на 03.06.2016 (номер публікації: 31041, дата публікації на сайті ВГСУ: 29.04.2016 11:32, дата публікації на сайті Мінюсту: 29.04.2016 16:31).

Відомості до оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна банкрута:

тип публікації: оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника;

вид аукціону повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами;

відомості про боржника: код ЄДРПОУ: Публічне акціонерне товариство «Конвеєрмаш», код ЄДРПОУ 00211381;

номер справи: 915/1277/13;

найменування господарського суду: господарський суд Миколаївської області;

дата і час проведення аукціону: 03 червня 2016 року об 11.00;

кінцева дата і час представлення заявок на участь в торгах: 17 травня 2016 року о 14.00;

місце проведення аукціону: місто Миколаїв, вулиця Садова, 3в, оф. 9;

відомості про організатора аукціону: найменування Універсальна біржа «Південь»;

код за ЄДРПОУ: 30333858;

місцезнаходження: 54001, м. Миколаїв, вул. Садова. 3в;

електронна адреса організатора аукціону, що розміщує оголошення: ubpivden@ukr.net;

конт номер телефону організатора аукціону: (0512)368276;

відомості про ліквідатора: ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Козлов Вячеслав Олександрович (Свідоцтво на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 930 від 24.05.2013р.);

відомості про загальний розмір визнаних у встановленому законом порядку вимог кредиторів: 24 069 886,65 грн.;

перелік майна боржника, що підлягає продажу на аукціоні: Лот № 426 - нерухоме майно - нежитлові будівлі за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд 49.

ТЕКСТ ОГОЛОШЕННЯ

Оголошення про продаж з повторного аукціону майна банкрута Публічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш»,

Універсальна біржа «Південь», код ЄДПРОУ 30333858, місцезнаходження: 54001, м. Миколаїв, вул. Садова, 3в, оф. 9, повідомляє про проведення повторного аукціону з продажу майна банкрута Публічне акціонерне товариство «Конвеєрмаш» код ЄДРЮОФОП 00211381, юридична адреса 54028, м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49.

У зазначеному оголошенні вказано опис майна та порядок проведення аукціону, зокрема:

- п. 2. Майно, що продається, його характеристика та місцезнаходження: Майно є заставним, яке не включене до ліквідаційної маси, кредитор - ПАТ «Банк Форум». Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує.

- п. 3. Час та місце проведення аукціону: 03 червня 2016року об 11.00, місто Миколаїв, вулиця Садова, 3в, оф. 9.

- п. 4. Початкова вартість та відомості про можливість її зниження на тому ж аукціоні: 5 894 015 (п'ять мільйонів вісімсот дев'яносто чотири тисячі п'ятнадцять) гривень 48 коп., без ПДВ, з можливістю зниження початкової вартості на тому ж аукціоні.

- п. 5. Крок аукціону: 1 % від початкової вартості лоту, що складає 58940 грн. 15 коп.

- п. 13. Порядок і критерії виявлення переможця торгів: Крок аукціону: 1% (один відсоток) від початкової вартості лота. У разі якщо протягом триразового оголошення початкової вартості учасники аукціону не виявляють бажання укласти договір, ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір, але не нижче, ніж до граничної вартості яка становить 50 відсотків початкової вартості. У разі якщо протягом триразового оголошення гранічної вартості учасники аукціону не виявляють бажання укласти договір, ліцитатор оголошує про закінчення аукціону без виявлення переможця.

- п. 17. Відомості про повторний аукціон: Проводиться повторний аукціон.

Таким чином, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що можливість зниження початкової вартості майна, виставленого на повторний аукціон, передбачена як нормами Закону про банкрутство (ст. 66), так і додатковою угодою № 2 від 02.09.2015р. до договору № 17/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону, тому в діях ліквідатора не вбачається порушення приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час підготовки до проведення аукціону, а саме щодо продажу майна боржника (що є предметом забезпечення) на аукціоні 03.06.2016р., з можливістю зниження початкової вартості.

Що стосується посилання Банку на відсутність з його боку згоди на зниження початкової вартості заставного майна (нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49) в ході проведення повторного аукціону колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Як вбачається із листа № 13144/1.2 від 08.10.2015р. ПАТ «Банк Форум» надано згоду на продаж заставного майна банкрута на аукціоні окремим від іншого майна лотом, встановлено початкову вартість заставного майна та вказано обмеження - проведення аукціону без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні.

Для проведення повторного аукціону призначеного на 03.06.2016р. ліквідатором від Банку отримано додаткову згоду, викладену у листі ПАТ «Банк Форум» від 28.12.2015р. № 186491/1.2. Відповідно до означеного листа ПАТ «Банк Форум» надано згоду на продаж заставного майна банкрута на аукціоні одним, окремим від іншого майна лотом, за початковою вартістю заставного майна, зменшеною на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону у відповідності до вимог ст. 65 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Будь-яких інших обмежень, застережень або заборон щодо порядку продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», що забезпечує вимоги ПАТ «Банк Форум», в листі від 28.12.2015р. № 186491/1.2 - не зазначено, в тому числі стосовно можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні. Таким чином, на думку колегії суддів ПАТ «Банк Форум» в листі від 28.12.2015р. № 186491/1.2 повністю реалізував своє право, передбачене ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, в частині надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення. Дослідивши публікацію від 29.04.2016р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила, що застереження, викладені в листі, повністю були відображені в оголошені про проведення аукціону з продажу майна ПАТ «Конвеєрмаш», призначеного на 03.06.2016 (номер публікації: 31041, дата публікації на сайті ВГСУ: 29.04.2016 11:32, дата публікації на сайті Мінюсту: 29.04.2016 16:31), а саме: початкова вартість заставного майна зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону.

Посилання Банку на відсутність в листі згоди на зниження початкової вартості заставного майна в ході аукціону є необґрунтованими, виходячи із приписів ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, а саме: продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. У разі, якщо Банк і мав на меті якісь застереження щодо порядку продажу заставного майна на аукціоні, але фактично дані відомості не були конкретно відображені в листі ПАТ «Банк Форум» від 28.12.2015р. № 186491/1.2, що свідчить про неповідомлення банком замовника та організатора торгів про наявність таких обмежень.

Таким чином, на думку колегії суддів посилання Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» щодо відсутності згоди Банку на зниження початкової вартості заставного майна в ході проведення повторного аукціону є необґрунтованими.

Згідно ч. 3 ст. 98 Закону про банкрутство, під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Частиною 1 ст. 41 Закону про банкрутство встановлено, що ліквідатор організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частина 2 ст. 41 Закону визначає повноваження ліквідатора, у т.ч. - продаж майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Таким чином, системний аналіз вказаних норм Закону про банкрутство дозволяє дійти висновку, що ліквідатор повинен у строк, визначений Законом про банкрутство, здійснити та завершити заходи з ліквідаційної процедури.

Статтями 64-66 Закону про банкрутство визначено порядок проведення аукціону, особливості проведення повторного аукціону та особливості проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості.

Аукціон проводиться безпосередньо ведучим (ліцитатором). Ліцитатором може бути організатор аукціону. Перед початком аукціону ліцитатор інформує про: умови договору, що укладається на аукціоні; суму, якій повинне бути кратне перевищення наступної пропозиції над попередньою (крок аукціону), що не може перевищувати 10 відсотків початкової вартості; спосіб повідомлення про готовність укласти договір; початкову вартість. У разі якщо протягом триразового оголошення початкової вартості учасники аукціону не виявляють бажання укласти договір, ліцитатор оголошує про закінчення аукціону без виявлення переможця, якщо в оголошенні про проведення аукціону не передбачено можливості зниження початкової вартості на цьому ж аукціоні. Якщо перед початком аукціону не було оголошено про інший спосіб повідомлення про готовність укласти договір (за допомогою електронних засобів, шляхом подання пропозицій виключно з голосу тощо), під час аукціону учасники повідомляють про готовність укласти договір на умовах оголошеної ліцитатором ціни, піднімаючи аукціонну картку з номером, повернутим до ліцитатора, або одночасно піднімають картку учасника аукціону і пропонують свою ціну. Якщо запропонована учасником аукціону ціна є більшою за ціну, запропоновану ліцитатором, то останній називає номер учасника і запропоновану ним ціну. Після кожного оголошення ціни слідує удар молотка ліцитатора. Якщо протягом триразового оголошення останньої ціни не буде запропоновано вищої ціни, ліцитатор одночасно з третім ударом молотка оголошує переможцем учасника, який запропонував найвищу ціну, та пропонує йому негайно сплатити ціну або частину ціни у випадках, установлених цим Законом. Ліцитатор оголошує переможцю та іншим учасникам аукціону наслідки відмови від негайної сплати ціни.

Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону. До участі у повторному аукціоні не допускаються переможці попередніх торгів, що не сплатили в установлений строк вартості лота за договором, відмовилися від укладення договору купівлі-продажу чи від підписання протоколу із зазначенням результатів аукціону.

Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Таким чином, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду погоджується із оцінкою господарського суду щодо відсутності доказів, підтверджуючих невиконання або неналежне виконання обов'язків ліквідатора Публічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш», покладених на арбітражного керуючого Козлова В.О., тому суд правомірно відмовив у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» за вих. № 4798/1.2 від 02.06.2016р. на дії ліквідатора Публічного акціонерного товариства «Конвеєрмаш» - арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича.

Враховуючи вищенаведені обставини в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що ухвала господарського суду Миколаївської області від 16.03.2017р. по справі № 915/1277/13 прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 103, 105, 106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.03.2017р. по справі №915/1277/13 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційні скарги на постанови (ухвали) апеляційного господарського суду подаються в порядку, передбаченому ст. 107 ГПК України, з урахуванням особливостей, встановлених ч. 3 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Головуючий Богатир К.В.

Судді: Жеков В.І.

Принцевська Н.М.