Ухвала суду № 65438154, 10.03.2017, Господарський суд Тернопільської області

"10" березня 2017 р.Справа № 921/895/15-г/5 УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Хоми С.О.

розглянувши матеріали справи

за позовом: Приватного сільськогосподарського підприємства "Оскар", вул. Гагаріна, 31, с.Джурків, Коломийський район, Івано-Франківська область, 78252

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" вул. Промислова, 1, м.Заліщики, Заліщицький район, Тернопільська область,48600

За участі представників:

Позивача: ОСОБА_1 представник, довіреність № 29 від 29.11.16 р.

Відповідача: ОСОБА_2 - представник, довіреність № без номера від 27.09.16 р.

В судовому засіданні 09.03.2017 року оголошувалась перерва до 10.03.2017 року до 12 год. 00 хв. в порядку ч. 3 ст. 77 ГПК України для надання можливості сторонам подати додаткові докази.

Суть справи.

Приватне сільськогосподарське підприємство "Оскар" звернулося до господарського суду Тернопільської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" про cтягнення 8 138 525 грн. 50 коп. збитків, 73080 грн. сплаченого судового збору.

В судове засідання представник позивача з'явився, надав додаткові пояснення по суті спору.

06.03.2017 року від позивача надійшла Заява № без номера від 01.03.2017 року про збільшення позовних вимог, у якій зазначається, зокрема, наступне:

- Постановою від 06.12.2016 року, повертаючи справу на новий розгляд, Вищий господарський суд України звернув увагу на не дослідження судами попередніх інстанцій середньої ринкової вартості сої у відповідності до показників якості такої сої, яка у свою чергу покладена позивачем в основу розрахунку суми завданих збитків;

- враховуючи обставини, на які звернено увагу судом касаційної інстанції, позивачем отримано додатково висновок про вартість майна, згідно з яким ринкова вартість сої, заліковою вагою 940870 кг, з показниками вологості до 12%, смітної домішки до 2% та зернової (олійної) домішки в межах норм згідно ДСТУ 4964:2008 "СОЯ. ТЕХНІЧНІ УМОВИ", яка еквівалентна фізичній вазі сої 1529850 кг, що належить ПСП "Оскар" (код ЄДРПОУ 31774096, зареєстрованого за адресою: 78252, Івано-Франківська область, Коломийський район, с. Джурків, вулиця Гагаріна, 31), переданої згідно Договору складського зберігання від 03.11.2014 року ТОВ "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" (код ЄДРПОУ 00956201), визначена станом на 28.08.2015 року становить 8 228 887 грн.;

- відповідно до Звіту (суб'єкта оціночної діяльності ОСОБА_3, діючого на підставі сертифікату суб'єкта оціночної діяльності № 375/15 від 06.05.2015 р.) середня ринкова ціна однієї тони сої із зазначеними вище показниками станом на 28.08.2015 року становить 8746 грн. 04 коп.;

- відповідно загальна сума збитків становить 8746,04 грн. х 940,870 т = 8 228 887 грн.;

- за правилами ст. 22 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог;

- відповідно до вимог ст. 34 Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні" збитки, завдані поклажодавцеві втратою, нестачею чи пошкодженням зерна, відшкодовуються зерновим складом: за втрату та нестачу зерна у розмірі вартості втраченого або такого, що його не вистачає, зерна; за пошкодження зерна у розмірі суми, на яку знизилася його вартість;

- зважаючи, що вартість сої, яка відповідає показникам вологості 12%, смітної домішки 2% та зернової (олійної) домішки в межах норм згідно ДСТУ 4964:2008 "СОЯ. ТЕХНІЧНІ УМОВИ" є більшою від суми заявлених позовних вимог на 90361 грн. 50 коп, керуючись ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, просить суд:

- прийняти Заяву про збільшення позовних вимог;

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" (48600, Тернопільська обл.., Заліщицький район, місто Заліщики, вулиця Промислова, будинок 1, ідентифікаційний код 00956201) на користь Приватного сільськогосподарського підприємства "Оскар" (78252, івано-Франківська область, Коломийський район, с. Джурків, вулиця Гагаріна, 31, ідентифікаційний код 31774096) 8 228 887 грн. збитків;

- судові витрати покласти на відповідача.

Передбачені частиною 4 статті 22 ГПК України, права позивача збільшити або зменшити розмір позовних вимог можуть бути реалізовані до прийняття рішення судом першої інстанції. Під збільшенням або зменшенням розміру позовних вимог слід розуміти відповідно збільшення або зменшення кількісних показників за тією ж самою вимогою, яку було заявлено в позовній заяві. Відповідно до ч.3 ст. 55 ГПК України, ціну позову вказує позивач. Отже, у разі прийняття судом зміни (в бік збільшення або зменшення) кількісних показників, у яких виражається позовна вимога, має місце нова ціна позову, виходячи з якої й вирішується спір, - з обов'язковим зазначенням про це як у вступній, так і в описовій частині рішення (п.3.10 Постанови Пленуму ВГСУ від 26.12.2011 р. №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції).

Збільшення позовних вимог позивачем не суперечить вимогам ст. 22 ГПК України, не порушує чиїх-небуть прав та законних інтересів, тому приймається судом до розгляду. Таким чином слід вважати, що предметом спору, з урахуванням збільшення розміру суми збитків, є стягнення 8 228 887 грн. збитків.

10.03.2017 року від позивача поступили Пояснення № 09/03/1 від 09.03.2017 року.

В судове засідання представник відповідача з'явився, надав додаткові пояснення по суті спору.

10.03.2017 року від відповідача надійшли Пояснення № без номера від 10.03.2017 року, в якому наведено додаткове обґрунтування щодо визначення поняття "витрати" відповідача як зернового складу за договором зберігання.

Також, 10.03.2017 року від відповідача поступили Пояснення № без номера від 10.03.2017 року до клопотання про надання переліку питань на судову товарознавчу експертизу.

Розглянувши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

В матеріалах справи знаходиться договір від 03.11.2014 року, який укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство", надалі "Зерновий склад", з однієї сторони, та Приватним сільськогосподарським підприємством "Оскар", надалі "Поклажодавець", з другої сторони, укладено Договір складського зберігання зерна № 11, згідно п. 1 якого "Поклажодавець" зобов'язався передати зерно сої, заліковою вагою 2000 тон на "Зерновий склад", який зобов'язався прийняти таке зерно для зберігання на визначених цим договором умовах і в установлений строк повернути його "Поклажодавцеві" або особі, зазначеній ним як одержувач, у стані, передбаченому цим договором та законодавством.

Пунктом 6 даного договору передбачено, що "Зерновий склад" зобов'язаний, зокрема:

2) прийняти зерно за заліковою вагою та провести перевірку його якості.

Також в матеріалах справи знаходиться:

-Реєстр накладних № 37/а від 05.11.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 63780 кг сої, вологість 17,0% (норма 12,0%), смітна домішка 6,0% (норма 2,0%), зернова олійна домішка 3,0%;

- товарно- транспортна накладна № 001227 від 05.11.2014 р. в кількості 32240 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001228 від 05.11.2014 р. в кількості 31540 кг;

-Реєстр накладних № 38 від 06.11.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими

пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 221960 кг сої, вологість 17,0% (норма 12,0%), смітна домішка 6,0% (норма 2,0%), зернова олійна домішка 3,0%;

- товарно- транспортна накладна № 001229 від 06.11.2014 р. в кількості 31940кг;

- товарно- транспортна накладна № 001230 від 06.11.2014 р. в кількості 23910кг;

- товарно- транспортна накладна № 001231 від 06.11.2014 р. в кількості 40610 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001234 від 06.11.2014 р. в кількості 24040 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001235 від 06.11.2014 р. в кількості 36550 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001236 від 06.11.2014 р. в кількості 35520 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001237 від 06.11.2014 р. в кількості 29390 кг;

- Реєстр накладних № 39 від 07.11.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими

пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 64520 кг сої, вологість 17,0% (норма 12,0%), смітна домішка 5,8% (норма 1,0%), зернова олійна домішка 3,2 %;

- товарно- транспортна накладна № 001240 від 07.11.2014 р. в кількості 31380 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001238 від 07.11.2014 р. в кількості 33140 кг;

-Реєстр накладних № 56 від 29.11.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими

пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 146150 кг сої, вологість 44,2% (норма 12,0%), смітна домішка 3,8 % (норма 2,0%), зернова олійна домішка 6,6%;

- товарно- транспортна накладна № 001151 від 29.11.2014 р. в кількості 25920 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001152 від 29.11.2014 р. в кількості 25310кг;

- товарно- транспортна накладна № 001214 від 29.11.2014 р. в кількості 33530 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001204 від 29.11.2014 р. в кількості 26070 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001208 від 29.11.2014 р. в кількості 33320 кг;

-Реєстр накладних № 57 від 30.11.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 417100 кг сої, вологість 43,5% (норма 12,0%), смітна домішка 4,6% (норма 2,0%), зернова олійна домішка 4,0%;

- товарно- транспортна накладна № 001210 від 30.11.2014 р. в кількості 22560 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001215 від 30.11.2014 р. в кількості 34020 кг;

- товарно-транспортна накладна № 001216 від 30.11.2014 р. в кількості 38450 кг;

-товарно-транспортна накладна №001217 від 30.11.2014 р. в кількості 33120 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001218 від 30.11.2014 р. в кількості 33500 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001219 від 30.11.2014 р. в кількості 24430 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001222 від 30.11.2014 р. в кількості 33650 кг;

-товарно-транспортна накладна №001223 від 30.11.2014 р. в кількості 33030 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001224 від 30.11.2014 р. в кількості 30480 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001631 від 30.11.2014 р. в кількості 37090 кг;

-Реєстр накладних № 58 від 01.12.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 396540 кг сої, вологість 46,3% (норма 12,0%), смітна домішка 4,2% (норма 2,0%), зернова олійна домішка 4,8%;

-товарно- транспортна накладна № 001221 від 01.12.2014 р. в кількості 31400 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001635 від 01.12.2014 р. в кількості 36200 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001636 від 01.12.2014 р. в кількості 34230 кг ;

-товарно-транспортна накладна №001637 від 01.12.2014 р. в кількості 38460 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001638 від 01.12.2014 р. в кількості 32840 кг;

- товарно-транспортна накладна № 001639 від 01.12.2014 р. в кількості 32630 кг;

- товарно- транспортна накладна № 001640 від 01.12.2014 р. в кількості 35610 кг;

-товарно-транспортна накладна №001641 від 01.12.2014 р. в кількості 31520 кг;

-товарно-транспортна накладна №001642 від 01.12.2014 р. в кількості 34890 кг;

- товарно-транспортна накладна № 001643 від 01.12.2014 р. в кількості 28270 кг;

-Реєстр накладних № 60 від 02.12.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 338670 кг сої, вологість 45,4% (норма 12,0%), смітна домішка 5,8% (норма 2,0%), зернова олійна домішка 6,2%;

-товарно-транспортна накладна №001120 від 02.12.2014 р. в кількості 22890 кг;

-товарно-транспортна накладна №001121 від 02.12.2014 р. в кількості 22480 кг;

-товарно-транспортна накладна №001220 від 02.12.2014 р. в кількості 27910 кг;

-товарно-транспортна накладна №001225 від 02.12.2014 р. в кількості 29200 кг;

-товарно-транспортна накладна №001646 від 02.12.2014 р. в кількості 31120 кг;

-товарно-транспортна накладна №001647 від 02.12.2014 р. в кількості 37140 кг;

-товарно-транспортна накладна №001649 від 02.12.2014 р. в кількості 32960 кг;

-товарно-транспортна накладна №001650 від 02.12.2014 р. в кількості 23630 кг;

-товарно-транспортна накладна №001667 від 02.12.2014 р. в кількості 31250 кг;

- товарно-транспортна накладна №001668 від 02.12.2014 р. в кількості 31700 кг;

-Реєстр накладних № 61 від 03.12.2014 року на прийняте зерно за середньодобовими пробами, згідно якого ПСП "Оскар" доставило на зерновий склад 190410 кг сої, вологість 45,3% (норма 12,0%), смітна домішка 6,0% (норма 2,0%), зернова олійна домішка 6,2%;

-товарно-транспортна накладна № 001119 від 03.12.2014 р. в кількості 28240 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001122 від 03.12.2014 р. в кількості 32450 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001123 від 03.12.2014р. в кількості 34560кг;

-товарно-транспортна накладна № 001124 від 03.12.2014 р. в кількості 34410 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001125 від 03.12.2014 р. в кількості 26160 кг;

-товарно- транспортна накладна № 001801 від 03.12.2014 р. в кількості 34590 кг.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" (відповідач) на підтвердження прийняття частини зерна сої було видано Приватному сільськогосподарському підприємству "Оскар"(позивач) складські квитанції на зерно:

-№65 від 01.12.2014 р. серії АФ№071669 найменування зерна: соя, вага фізична 146150 кг вага залікова 90978 кг, вологість 44,2, зернова домішка 6,6, сміттєва домішка 3,8;

- №66 від 01.12.2014 р. серії АФ№071670: найменування зерна: соя, вага фізична 417100 кг, вага залікова 260688 кг, вологість 43,5, зернова домішка 4,2, сміттєва домішка 4,6;

- №68 від 10.12.2014 р. серії АФ№071672: найменування зерна: соя, вага фізична 396540 кг, вага залікова 236536 кг, вологість 46,3, зернова домішка 4,8, сміттєва домішка 4,2;

- №70 від 10.12.2014 р. серії АФ№071674: найменування зерна: соя, вага фізична 338670 кг, вага залікова 201983 кг, вологість 45,4, зернова домішка 6,3, сміттєва домішка 5,8;

- № 71 від 10.12.2014 р. серії АФ071675 : найменування зерна: соя, вага фізична 190410 кг, вага залікова 113522 кг, вологість 45,3, зернова домішка 6,2, сміттєва домішка 6.

Також в матеріалах справи знаходяться карточки аналізу зерна, проведеного лабораторією Товариства з обмеженою відповідальністю "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство":

-карточка № 56 від 29.11.2014 р. ОСОБА_3 зерна, вид зерна: соя, урожай 2014 р., дата відбору зразка: 29.11.2014 відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 146150 кг, вологість 44,2%, сорні домішки 3,8%, зернові домішки 6,6%;

-карточка № 57 від 30.11.2014 р. ОСОБА_3 зерна, вид зерна: соя, дата відбору зерна: 30.11.2014 р., відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 417100 кг, вологість 43,5%, сорні домішки 4,6%, зернові домішки 4,2%;

-карточка № 58 від 01.12.2014 р. ОСОБА_3 зерна, вид зерна: соя, урожай 2014 р., відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 396540 кг, вологість 46,3%, сорні домішки 4,2%, зернові домішки 4,8%;

-карточка № 60 від 02.12.2014 р. ОСОБА_3 зерна, вид зерна: соя, урожай 2014 р., дата відбору зразка: 02.12.2014 відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 338670 кг. вологість 45,4%, сорні домішки 5,8%, зернові домішки 6,2%;

-карточка № 61 від 03.12.2014 р. ОСОБА_3 зерна, вид зерна: соя, урожай 2014 р., дата відбору зразка: 03.12.2014 відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 190410 кг, вологість 45,3%, сорні домішки 6,0%, зернові домішки 6,2%.

Після здійснених Товариством з обмеженою відповідальністю "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" сушки та очистки зерна сої, зданого позивачем на зберігання якісні характеристики вказаного зерна стали наступними, що відображені у карточках аналізу зерна:

-карточка № 67 від 31.12.2014 р. ОСОБА_4, вид зерна: соя, урожай 2014 р., дата відбору зразка: 31.12.2014 відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 593296 кг, вологість 12,0%, сорні домішки 2,0%, зернові домішки 58,2%, з них пошкоджених зерен 53,0%;

-карточка № 86 від 31.01.2015 р. ОСОБА_4, вид зерна: соя, урожай 2014 р., дата відбору зразка: 31.12.2014 відправник (власник) ПСП "Оскар", вага партії: 320310 кг, вологість 12,0%, сорні домішки 2,0%, зернові домішки 58,2%, з них пошкоджених зерен 53,0%.

В ході розгляду справи представником відповідача (ОСОБА_2В.) надавались усні пояснення з приводу того, що зерно сої прийнято на зберігання згідно Реєстру накладних №37/а від 05.11.2014 року, № 38 від 06.11.2014 р., № 39 від 07.11.2014 р. з відповідними показниками (зазначено в даних Реєстрах), в подальшому зерновим складом очищалось та сушилось, в результаті чого показники якості були доведені до показників ДСТУ 4964:2008 "СОЯ ТЕХНІЧНІ УМОВИ".

Як слідує з матеріалів справи, в листопаді 2014 р. відповідач на вимогу позивача відвантажив останньому із зернового складу зерно сої (належної якості) в кількості 279 840 кг ( 279,84 тон) (ОСОБА_3 №1 здачі-приймання виконаних робіт від 30.11.2014 р.).

На складі залишилась частина зерна сої (належної якості).

В Постанові від 06.12.2016 року по справі № 921/895/15-г/5 Вищий господарський суд України звернув увагу, що при визначенні розміру збитків, що підлягають стягненню, важливе значення мають ціни, які покладені в основу розрахунку реальної шкоди. При цьому, як правило, використовують ринкову ціну на день проведення розрахунків, а не договірну ціну товару, втім може бути застосована середня ціна як різниця між ринковою і договірною ціною. У розумінні приписів законодавства звичайною вважається ціна товарів (робіт, послуг), визначена сторонами договору. Якщо не доведене зворотне, вважається, що така звичайна ціна відповідає рівню справедливих ринкових цін. Справедлива ринкова ціна - це ціна, за якою товари (роботи, послуги) передаються іншому власнику за умови, що продавець бажає передати такі товари (роботи, послуги), а покупець бажає їх отримати за відсутності будь-якого примусу, обидві сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володіють достатньою інформацією про такі товари (роботи, послуги), а також ціни, які склалися на ринку ідентичних (а за їх відсутності - однорідних товарів (робіт, послуг).

Також у даній Постанові Вищий господарський суд зазначив, що приймаючи до уваги довідку, якою визначено середню вартість зерна сої станом на серпень 2015 року, надану позивачем, суди попередніх інстанцій вказаного не врахували, при цьому, як вбачається з матеріалів справи, вартість зерна сої, зазначена у довідці, вказана безвідносно до стандарту сої, при цьому упродовж розгляду спору відповідач наголошував, вартість втраченого зерна визначена без урахування якості такого товару (вологості, домішок), відтак, розрахунок збитків залишився належним чином не перевірений.

З огляду на наявні матеріали справи, суд вважає, що доказів по даній справі станом на 10 березня 2017 року зібрано не достатньо для вирішення спору по суті.

А відтак, для розяснення питань, що виникли, необхідні спеціальні знання.

У відповідності до ч.1 ст.41 ГПК України для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Частиною 2 статті 41 ГПК України визначено, що учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути розяснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі.

Судом була надана можливість сторонам запропонувати суду питання, які необхідно поставити перед судовим експертом для вирішення при проведені судової експертизи.

Позивач своїм правом пропонувати питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом, скористався та надав 10.03.2017 року Пояснення № 09/03/1 від 09.03.2017 року, в яких зазначає, зокрема, наступне:

- щодо зазначення питань, які можуть бути поставлені судовому експерту ПСП "ОСКАР" зазначає, що можливим є вказівка на наступні питання:

- якою було середня ринкова вартість однієї тони сої в Україні станом на 28.08.2015 року з показниками, вказаними в ДСТУ 4964:2008 "СОЯ. ТЕХНІЧНІ УМОВИ" (а саме з показниками вологості до 12%, смітної домішки до 2%, зернова (олійна) домішка до 7%, запах нормальний, колір нормальний, інші показники в межах ДСТУ 4964:2008 "СОЯ. ТЕХНІЧНІ УМОВИ" ?

- якою була середня ринкова вартість однієї тони сої в Україні станом на 28.08.2015 року з показниками, вказаними в ДСТУ 4964:2008 "СОЯ. ТЕХНІЧНІ УМОВИ" (а саме з показниками вологості до 12%, смітної домішки до 2%, зернова (олійна) домішка до 18,4%, запах нормальний, колір нормальний, інші показники в межах ДСТУ 4964:2008 "СОЯ. ТЕХНІЧНІ УМОВИ" ?

- щодо зазначення, яка експертна установа може провести таку експертизу, додатково зазначає, що згідно відомостей отриманих ПСП "ОСКАР" експертизу за напрямком Товарознавча експертиза може бути проведена:

- ТОВ "СУДОВО-ЕКСПЕРТНЕ БЮРО УКРАЇНИ", в штаті якого є атестовані судові експерти за спеціальністю IV. Товарознавча експертиза, які уповноважені здійснювати відповідні експертизи згідно відомостей з Реєстру атестованих експертів України, або ЛЬВІВСЬКИЙ НАУКОВО-ДОСЛІДНИЙ ІНСТИТУТ СУДОВИХ ЕКСПЕРТИЗ МІНІСТЕРСТВА ЮСТИЦІЇ УКРАЇНИ (ЛЬВІВСЬКИЙ НДІСЕ) (79024, Львівська обл.., місто Львів, вул.. Липинського, буд. 54, код ЄДРПОУ 23272864) в штаті якого є атестовані судові експерти за спеціальністю IV. Товарознавча експертиза, які уповноважені здійснювати відповідні експертизи згідно відомостей з Реєстру атестованих експертів України.

09.03.2017 року від відповідача надійшло Клопотання № без номера від 09.03.2017 року про надання переліку питань, які мають бути роз'яснені експертом під час проведення судової товарознавчої експертизи, в якому відповідач, зокрема, просить суд на вирішення судової товарознавчої експертизи поставити наступні питання:

- визначити, яка ринкова вартість станом на 22.06.2015 р. 1 тони зерна сої 2014 року врожаю, яке було прийнято за Договором складського зберігання № 11 від 03.11.2014 р. від ПрСП "Оскар" на зберігання ТОВ "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство", з наступними показниками якості:

- вологість 44,2%, сміттєві домішки 3,8%, зернова домішка 6,6%, що зафіксовані в реєстрі накладних № 56 від 29.11.2014 р., складській квитанції № 65 від 01.12.2014 р., картці аналізу зерна № 56 від 29.11.2014 р.;

- вологість 43,5%, сміттєва домішка 4,6%, зернова домішка 4%, що зафіксовані в реєстрі накладних № 57 від 29.11.2014 р., складській квитанції № 66 від 01.12.2014 р., картці аналізу зерна № 58 від 29.11.2014 р.;

- вологість 46,3%, сміттєва домішка 4,2%, зернова домішка 4,8%, що зафіксовані в реєстрі накладних № 58 від 01.12.2014 р., складській квитанції № 68 від 10.12.2014 р., картці аналізу зерна № 58 від 01.12.2014 р.;

- вологість 45,4%, сміттєва домішка 5,8%, зернова домішка 6,2%, що зафіксовані в реєстрі накладних № 60 від 02.12.2014 р., складській квитанції № 70 від 10.12.2014 р., картці аналізу зерна № 60 від 02.12.2014 р.;

- вологість 45,3%, сміттєва домішка 6%, зернова домішка 6,2%, що зафіксовані в реєстрі накладних № 61 від 03.12.2014 р., складській квитанції № 71 від 10.12.2014 р., картці аналізу зерна № 61 від 02.12.2014 р.;

- визначити, яка ринкова вартість станом на 22.06.2015 р. 1 тони зерна сої 2014 року врожаю, яке перебувало на зберіганні ТОВ "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" від ПрСП "Оскар" за Договором складського зберігання № 11 від 03.11.2014 р. після проведення очищення та сушіння цього зерна, з наступними показниками якості: вологість 12,0%, сміттєва домішка- 2,0%, зернова домішка - - 58,2%, з них пошкоджених зерен 53,0%, що зафіксовано в картках аналізу зерна № 67 від 31.12.2014 р. та № 86 від 31.01.2015 р.;

- визначити, яка ринкова вартість станом на 22.06.2015 р. 1 тони зерна сої 2014 року врожаю, яке перебувало на зберіганні ТОВ "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" від ПрСП "Оскар" за Договором складського зберігання № 11 від 03.11.2014 р. після проведення очищення та сушіння цього зерна, з наступними показниками якості: вологість 11,5%, сміттєві домішки- 1,8%, зернова домішка - - 58,2%, з них пошкоджених зерен 53,0%, що зафіксовано в проколі випробувань № 0124 від 17.06.2015 р., проведених ДП "Тернопільський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації", картці аналізу зерна № 136 від 22.06.2015 р.

10.03.2017 року від відповідача поступили Пояснення № без номера від 10.03.2017 року до клопотання про надання переліку питань на судову товарознавчу експертизу, в якому наведено додаткове обгрунтування щодо моменту (дати) визначення вартості зерна , в якому зазначається, зокрема, наступне:

-зерно сої, яке належало позивачу та перебувало на зберіганні у відповідача за договором зберігання, було правомірно притримано відповідачем, у зв'язку з невиконанням позивачем свого обов'язку за цим договором несплатою коштів за надані послуги з приймання, очищення, сушіння та зберігання зерна сої, і відповідно, існуванням простроченої заборгованості позивача перед відповідачем на загальну суму 1 708 371 грн. 06 коп.;

- в даному випадку між сторонами існують правовідносини щодо здійснення відповідачем як кредитором свого права на притримання речі боржника та її реалізації з метою задоволення своїх вимог, а не відносини щодо відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання (неналежного виконання чи невиконання зобов'язань за договором зберігання з боку відповідача);

- саме момент (дата, день) реалізації притриманої речі дата продажу відповідачем притриманого зерна сої позивача є моментом, станом на який повинні визначатись та проводитись розрахунки між сторонами, й відповідно встановлюватися розміри сум, які сторони винні (або можуть бути винні) один одному;

- зерна сої, яке належало позивачу та було притримано відповідачем, останнім реалізовано на конкурсних засадах на користь ТОВ "Саноіл-Трейд" за договором купівлі-продажу 22.06.2015;

- саме станом на цю дату 22.06.2015 повинна бути визначена ринкова вартість зерна сої, яке було отримано від позивача та перебувало на зберіганні відповідача за договором зберігання й було реалізоване ним з урахуванням якісних показників цього зерна, зафіксованих у відповідних документах.

Згідно п.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про деякі питання практики призначення судової експертизи №4 від 23.03.2012 року судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Частиною 5 пункту 2 вказаної вище Постанови Пленуму розяснено, що не може вважатися актом судової експертизи висновок спеціаліста, наданий заявникові (юридичній чи фізичній особі) на підставі його заяви, - навіть якщо відповідний документ має назву висновок судового експерта або подібну до неї, оскільки особа набуває прав та несе обовязки судового експерта тільки після одержання нею ухвали про призначення експертизи.

Суд, ознайомившись з наявними матеріалами справи та з врахуванням ч.1 ст.43 ГПК України, згідно якої господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом; враховуючи те, що для отримання відповідей на запитання, які виникли під час розгляду спору потрібні спеціальні знання, суд вважає за необхідне призначити судову товарознавчу експертизу, на вирішення якої поставити остаточні питання.

У відповідності до п.1.1 розділу IV Інструкції про призначення та проведення судових експертиз, затвердженою наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 р. №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 30.12.2004 р. №144/5) до числа об'єктів товарознавчої експертизи належать: товари народного споживання, обладнання та сировина. Об'єктами експертизи цього виду можуть бути й інші товари.

Основними завданнями товарознавчої експертизи є: визначення вартості товарної продукції; визначення належності товарів до класифікаційних категорій, які прийняті у виробничо-торговельній сфері; визначення характеристик об'єктів дослідження відповідно до вимог Українського класифікатора товарів зовнішньої економічної діяльності; визначення змін показників якості товарної продукції; установлення способу виробництва товарної продукції: промисловий чи саморобний, підприємства-виробника, країни-виробника; визначення відповідності упакування і транспортування, умов і термінів зберігання товарної продукції до вимог чинних правил (п. 1.2 Інструкції).

Згідно ч. 2 ст. 623 Цивільного кодексу України розмір збитків, завданих порушенням зобов'язання, доказується кредитором.

Як визначається ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

З огляду на наведене, оскільки обов'язок з доведення розміру завданих ПСП "Оскар" збитків в силу ч. 2 ст. 623 Цивільного кодексу України та ст. 33 Господарського процесуального кодексу України покладається на позивача, а, також враховуючи, що в судовому засіданні 10.03.2017 року представник позивача в усному порядку повідомив, що позивачем буде здійснено оплату за проведення судової товарознавчої експертизи по справі, відтак, суд вважає за необхідне витрати на проведення експертизи покласти на позивача - Приватне сільськогосподарське підприємство "Оскар" .

У відповідності до статті 7 Закону України Про судову експертизу судово-експертну діяльність здійснюють державні спеціалізовані установи, а також у випадках і на умовах, визначених цим Законом, судові експерти, які не є працівниками зазначених установ. До державних спеціалізованих установ належать, зокрема, науково-дослідні установи судових експертиз Міністерства юстиції України.

Згідно п. 8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" № 4 від 23.03.2012 року, з наступними змінами та доповненнями, визначаючись з експертною установою, яка проводитиме судову експертизу, господарський суд має враховувати положення пункту 1.5 Інструкції, згідно з якими експертизи проводяться, як правило, за зонами регіонального обслуговування. Цим же пунктом передбачено, що за наявності обставин, які зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи за зоною обслуговування, особа або орган, які призначають експертизу, зазначивши відповідні мотиви, можуть доручити її виконання експертам іншої установи. З урахуванням наведеного, а також припису пункту 3 частини другої статті 86 ГПК, у разі призначення господарським судом судової експертизи не за зоною регіонального обслуговування мотиви такого призначення мають бути зазначені в ухвалі про призначення експертизи.

Як було з'ясовано судом, у Тернопільському відділенні Київського науково-дослідному інституту судових експертиз працює лише один судовий експерт-товарознавець, а тому з метою уникнення довготривалого проведення судової товарознавчої експертизи, суд вирішив проведення даної судової експертизи доручити Вінницькому відділенню Київського науково-дослідному інституту судових експертиз, вул. Батозька, 1, м. Вінниця, 21004.

Згідно ч.2 ст.42 ГПК України якщо під час проведення судової експертизи встановлюються обставини, що мають значення для правильного вирішення спору, з приводу яких судовому експерту не були поставлені питання, у висновку він викладає свої міркування і щодо цих обставин.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, суд вважає за необхідне надіслати матеріали справи Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, вул. Батозька, 1, м. Вінниця, 21004, для проведення судової експертизи.

Керуючись ст.ст. 41,43, 86 ГПК України, суд:

У х в а л и в:

1.Прийняти Заяву № без номера від 01.03.2017 року про збільшення позовних вимог до розгляду.

2.Призначити по справі №921/895/15-г/5 судову товарознавчу експертизу.

3.Проведення судової товарознавчої експертизи доручити Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, вул. Батозька, 1, м. Вінниця, 21004.

4.Оплату за проведення судової товарознавчої експертизи покласти на позивача - Приватне сільськогосподарське підприємство "Оскар", вул. Гагаріна, 31, с.Джурків, Коломийський район, Івано-Франківська область, ідентифікаційний код 31774096.

5.На вирішення судової товарознавчої експертизи поставити наступні питання:

1.Яка ринкова вартість в Україні станом на 28 серпня 2015 року 1 (однієї) тонни зерна сої, рік збирання урожаю: 2014 р., яке перебувало на зберіганні ТОВ "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" від ПрСП "Оскар" за Договором складського зберігання зерна № 11 від 03 листопада 2014 року, після проведення сушки та очистки цього зерна, з наступними показниками якості: вологість 12,0%, сорні(сміттєві) домішки - 2,0%, зернові домішки - 58,2%, з них битих зерен-5,2%, пошкоджених зерен 53,0%, що зафіксовано в карточках ОСОБА_4 № 67 від 31.12.2014 р. (а.с.60, том V) та № 86 від 31.01.2015 р. (а.с.61, том V)?

2.Яка ринкова вартість в Україні станом на 28 серпня 2015 року 1 (однієї) тонни зерна сої, рік збирання урожаю: 2014 р., яке перебувало на зберіганні ТОВ "Заліщицьке хлібоприймальне підприємство" від ПрСП "Оскар" за Договором складського зберігання зерна № 11 від 03 листопада 2014 року, після проведення сушки та очистки цього зерна, з наступними показниками якості: вологість 12,0%, сміттєва домішка 3,0%, сміттєва й олійна домішки (разом) - 10,0%?

3.Чи можливо взагалі довести зерно сої з показниками якості, які визначені в результаті лабораторних аналізів під час приймання зерна сої на зерновий склад, а саме: вологість від 43,5% до 46,3%, сміттєва домішка від 3,8% до 6,0%, зернова домішка від 4,2% до 6,6%, що зафіксовано в складських квитанціях №65 від 01.12.2014 р. серії АФ№071669, №66 від 01.12.2014 р. серії АФ№071670, №68 від 10.12.2014 р. серії АФ№071672, №70 від 10.12.2014 р. серії АФ№071674, № 71 від 10.12.2014 р. серії АФ071675 (а.с.72-76, том I), в результаті проведення сушки та очистки такого зерна до показників якості, а саме: вологість 12,0%, сміттєва домішка 2,0%, сміттєва й олійна домішки (разом) - 10,0%? Якщо так, то які причини збільшення зернової домішки до показників 58,2%, з них битих зерен-5,2%, пошкоджених зерен 53,0%, що зафіксовано в карточках ОСОБА_4 № 67(а.с.60, том V) від 31.12.2014 р. та № 86 від 31.01.2015 р.(а.с.61, том V)?

6.Судовому експерту дослідження провести з врахуванням вимог ДСТУ до зерна сої.

7.Справу №921/895/15-г/5 (в кількості 7 томів) направити Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, вул. Батозька, 1, м. Вінниця, 21004 для проведення судової товарознавчої експертизи.

8.Попередити судового експерта про кримінальну відповідальність передбачену ст.384 Кримінального кодексу України.

9.Зобовязати сторони через суд надати на вимогу судового експерта всі необхідні для надання експертного висновку документи, які містять відомості та вихідні дані необхідні для вирішення поставлених питань, а також забезпечувати та всіляко сприяти проведенню експертизи.

10.Зобов'язати позивача - Приватне сільськогосподарське підприємство "Оскар", вул. Гагаріна, 31, с.Джурків, Коломийський район, Івано-Франківська область, ідентифікаційний код 31774096 здійснити оплату за проведення експертизи відповідно до рахунку експертної установи та докази такої оплати надати суду.

11.Попередити сторони, що за ухилення від вчинення дій покладених господарським судом на сторону з винної сторони може бути стягнено штраф у розмірі до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в доход Державного бюджету України (п.5 ст.83 ГПК України).

12.По результатах проведення судової товарознавчої експертизи судовому експерту надіслати господарському суду Тернопільської області висновок у письмовій формі, а сторонам його копії.

13.Ухвалу направити сторонам по справі та Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, вул. Батозька, 1, м. Вінниця, 21004.

СуддяС.О. Хома