Рішення № 6535478, 21.10.2009, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.10.09 Справа № 20/215/09-6/307/09

Суддя

За позовом ОСОБА_1, м. Оріхів Запорізької області

До Товариства з обмеженою відповідальністю “Лагуна” селище Набережне

Приморського району Запорізької області

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні

позивача :

1.Приморська районна державна адміністрація, м. Приморськ Запорізької

області

2.ОСОБА_2 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_3 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_4 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_5 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_6 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_7, м. Запоріжжя

ОСОБА_8 м. Оріхів, Запорізької області

9. ОСОБА_9 м. Оріхів Запорізької області

10. ОСОБА_10 м. Запоріжжя

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні

відповідача :

ОСОБА_11 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_12 м. Оріхів Запорізької області

3. ОСОБА_13 м. Оріхів Запорізької області

ОСОБА_14 м. Оріхів Запорізької області

5. ОСОБА_15 м. Оріхів Запорізької області

6. ОСОБА_16 м. Оріхів Запорізької області

про визнання недійсними всіх рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна” від

02.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 02.05.2009 р.;

про визнання недійсними всіх рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна” від

03.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 03.05.2009 р.;

про визнання недійсним всіх рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна” від

04.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 04.05.2009 р.

Суддя Місюра Л.С.

За участю представників :

Від позивача: ОСОБА_17, дов. № 880 від 22.08.2008 р.

Від відповідача: не зявився

Від Приморської

районної державної

адміністрації: Попова М.О., дов. № 01-40/3440 від 14.09.2009 р.

Від ОСОБА_19: не зявилася

Від ОСОБА_20: ОСОБА_17, дов. 1665 від 25.09.2009р.

Від ОСОБА_21 : ОСОБА_17, дов. 1666 від 25.09.2009р.

Від ОСОБА_22: ОСОБА_17, дов. №1668 від 27.09.2009р.

Від ОСОБА_23: ОСОБА_17, дов. №1667 від 27.09.2009р.

Від ОСОБА_24: ОСОБА_17, дов. №1215 від 1215 від 25.09.2009р.

Від ОСОБА_25: ОСОБА_25 пасп. НОМЕР_1, вид. 10.02.1998р.

Від ОСОБА_26: не зявилася

Від ОСОБА_27: ОСОБА_27 пасп. НОМЕР_2 вид 20.11.1999р.

Від ОСОБА_32 : не зявилася

Від ОСОБА_28: не зявилася

Від ОСОБА_13: не зявилася

Від ОСОБА_29: не зявилася

Від ОСОБА_15: не зявився

Від ОСОБА_16: не зявився

Від Держреєстратора: Попова М.О., посвідчення НОМЕР_3 від 07.08.2008 р.

(в порядку ст..ст.. 30, 38 ГПК України)

Розглянувши матеріали справи за позовом ОСОБА_1, м. Оріхів Запорізької області до Товариства з обмеженою відповідальністю “Лагуна” селище Набережне Приморського району Запорізької області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Приморська районна державна адміністрація, м. Приморськ Запорізької області; ОСОБА_19 м. Оріхів Запорізької області; ОСОБА_20 м. Оріхів Запорізької області; ОСОБА_4 м. Оріхів Запорізької області; ОСОБА_22 м. Оріхів Запорізької області; .ОСОБА_23 м. Оріхів Запорізької області; .ОСОБА_24 м. Запоріжжя; ОСОБА_30 м. Оріхів Запорізької області, ОСОБА_9 м. Оріхів Запорізької області, ОСОБА_10 м. Запоріжжя, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_11 м. Оріхів Запорізької області; ОСОБА_12 м. Оріхів Запорізької області; 3. ОСОБА_13 м. Оріхів Запорізької області; ОСОБА_14 м. Оріхів Запорізької області; 5. ОСОБА_15 м. Оріхів Запорізької області; 6. ОСОБА_16 м. Оріхів Запорізької області про визнання недійсними всіх рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 02.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 02.05.2009 р.; визнання недійсними всіх рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 03.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 03.05.2009 р.; визнання недійсними всіх рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 04.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 04.05.2009 р., суддя

В С Т А Н О В И В:

Позивач в позовній заяві просив визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Лагуна”, а саме: рішення про виключення зі складу засновників (учасників) ТОВ “Лагуна”: ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_1, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_31; рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ “Лагуна”; рішення про включення до складу учасників ТОВ “Лагуна” ОСОБА_32, ОСОБА_28, ОСОБА_13, ОСОБА_29, ОСОБА_15, ОСОБА_16

Позивач уточнив позовні вимоги, остаточно просить визнати недійсними всі рішення зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 02.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 02.05.2009 р.; визнати недійсними всі рішення зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 03.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 03.05.2009 р.; визнати недійсними всі рішення зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 04.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 04.05.2009 р.

Заява позивача була прийнята ухвалою суду від 07.10.2009р., оскільки заявлена відповідно до ст. 22 ГПК України.

Відповідач надав суду відзив на позовну заяву, де вказав наступне: позов ОСОБА_1 не визнає в повному обсязі, вважає вимоги неправомірними та такими, що не підлягають задоволенню з наступних причин. Так, ОСОБА_1 просить суд визнати недійсними рішення загальних зборів ТОВ «Лагуна»про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_1, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_31; про збільшення статутного капіталу ТОВ «Лагуна»; про включення до складу учасників інших осіб. Такі вимоги згідно з позовного заявою ОСОБА_1 мотивує наступним чином: 1) ОСОБА_1 не була повідомлена належним чином про проведення загальних, зборів товариства; 2) ОСОБА_1 була позбавлена можливості взяти участь у зборах; 3) незаконне позбавлення прав учасника товариства ОСОБА_1 у зв'язку із прийняттям рішення про її виключення з числа учасників; 4) прийняття рішення за відсутності кворуму. Дійсно, 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05.2009 р. відбулися Загальні збори учасників ТОВ «Лагуна». ОСОБА_1 відзначає, що не була повідомлена належним чином про час та місце проведення зборів, що не відповідає дійсності. Згідно з п. 10.7 ст. 10 Статуту «Про проведення зборів учасників Голова товариства повідомляє учасників, як правило, у письмовій формі рекомендованим листом на ділову адресу (юридичну адресу, адресу місця проживання) учасника, котра була останній раз ним повідомлена у письмовій формі Голові товариства, а якщо ж ні, то на ту адресу, яка зазначена в Установчому договорі. Повідомлення визнається наданим на слідуючий день після відправки листа на пошті”. 31.03.09 на адресу місця проживання ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) було направлено повідомлення про проведеним загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна», яке повинно відбутися 02.05.09 о 08.00 годині у приміщенні середньої школи № 2 м. Оріхів по вул. Ленінградських курсантів, 40. Повідомлення позивач отримала 02.04.2009р., що підтверджується квитанцією про направлення листа № 7050200049775, описом вкладеного з відміткою про день направлення 31.03.2009 р., повідомленням про вручення поштового відправлення № 49775. Таким чином, позивач фактично 02.04.2009 р., а відповідно до Статуту 01.04.2009 р., була повідомлена про час, місце та порядок денний проведення загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна». Спірним питанням та рішенням цих Зборів ОСОБА_1 вважає питання: «Виключення з числа учасників товариства ОСОБА_31, у зв'язку з його смертю». Надалі 01.04.2009 р. на адресу місця проживання: ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) було направлено повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна», яке повинно відбутися 03.05.2009 р. о 08.00 годині у приміщенні середньої школи № 2 м. Оріхів по вул. Ленінградських курсантів, 40. Повідомлення позивач отримала 03.04.2009 р, що підтверджується квитанцією про направлення листа № 7050200049945, описом вкладеного з відміткою про день направлення 01.04.2009р., повідомленням про вручення поштового відправлення № 49945. Таким чином, ОСОБА_1 фактично 03.04.2009 р., а відповідно до Статуту 02.04.2009р., була повідомлена про час, місце та порядок денний проведення загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна». Позивач вважає всі рішення прийняті 03.05.2009 р. недійсними. Надалі 04.05.2009 р. були проведені загальні збори учасників ТОВ «Лагуна», на яких були присутні ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_29 (представник ОСОБА_35, ОСОБА_36), на зборах було вирішено питання про прийняття ОСОБА_32, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_29, ОСОБА_16, ОСОБА_28 до складу учасників ТОВ «Лагуна»та про збільшення Статутного фонду товариства. Позивач не повідомлялася про проведення цих зборів, оскільки рішенням загальних зборів товариства від 03.05.2009 була виключена зі складу учасників, тому її права під час проведення зборів 04.05.2009 р. порушені не були. Вимога про визнання недійсними рішень про збільшення статутного капіталу ТОВ «Лагуна», рішення про прийняття до складу учасників ТОВ «Лагуна»ОСОБА_32, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_37, ОСОБА_16, ОСОБА_28 є безпідставною, оскільки ці рішення не порушили і не могли порушити прав ОСОБА_1 тому, що остання була виключена зі складу учасників. Згідно зі ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Крім того, згідно з абз. 2 п. 10 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»рішення загальних зборів та інших органів управління господарського товариства, що за своєю правовою природою є актами, дійсні, якщо у судовому порядку не буде встановлено інше. Отже доки рішення загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 03.05.09 про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Лагуна» не буде визнано у судовому порядку не дійсним, у ОСОБА_1 відсутні правові підстави вимагати визнати рішення прийняті учасниками ТОВ «Лагуна»04.05.2009 р. недійсними. Позивач була присутня на загальних зборах 02.05.2009 р. та 03.05.2009 р. та голосувала “проти” майже по всіх питаннях порядку денного зазначених зборів (крім питання щодо виключення ОСОБА_31 зі складу учасників Товариства у зв'язку з його смертю), що підтверджується самими протоколами, а також листом ОСОБА_33, ОСОБА_29, ОСОБА_34 від 05.08.2009р. адресованого адвокату та представнику ТОВ «Лагуна»ОСОБА_38 До заяви, наданої ОСОБА_1 до позову начебто отриману нею від інших колишніх учасників товариства (ОСОБА_21, ОСОБА_20, ОСОБА_19, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24.) від 22.06.2009р. необхідно відноситися критично, оскільки всі зазначені особи є опосередковано зацікавленими у вирішенні цієї справи на користь ОСОБА_1 тому, що всі вони були виключені зі складу ТОВ «Лагуна»рішеннями прийнятими 03.05.2009 р. і всі вони голосували «проти»з питань порядку денного загальних зборів від 03.05.2009 р., а отже вони не задоволені рішеннями Зборів і в такий спосіб (звернення до суду) намагаються залишитися учасниками товариства. При цьому, ОСОБА_19 дійсно не приймала участі у загальних зборах ТОВ «Лагуна»ні 02.05.2009 р., ні 03.05.2009 р. 3. Стосовно незаконного позбавлення ОСОБА_1 прав учасника товариства, передбачених ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ст. 116 ЦК України, необхідно зазначити, що рішення про виключення ОСОБА_1 прийнято при її присутності, її завчасно було повідомлено про час, місце та порядок денний зборів. Згідно зі ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»учасник щодо якого приймається рішення про виключення у голосуванні участі не приймає. Незгода учасника товариства з його виключенням не є порушенням його права. До того ж ОСОБА_1 та інші учасники товариства висловили свою позицію зі спірного питання, що було запротокольовано. 4. ОСОБА_1 вважає, що збори учасників ТОВ «Лагуна»на яких були прийняті спірні рішення були проведені за відсутністю кворуму передбаченого в ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства». Це твердження не знаходить свого підтвердження з наступних підстав. 02.05.2009 р. та 03.05.2009р. були проведені загальні збори учасників ТОВ «Лагуна», у яких прийняли участь: ОСОБА_33 8 часток в статутному фонді; ОСОБА_20 2 частки в статутному фонді; ОСОБА_34 2 частки в статутному фонді; ОСОБА_21 1 частка в статутному фонді; ОСОБА_1 1 частка в статутному фонді; ОСОБА_22 1 частка в статутному фонді: ОСОБА_24 1 частка в статутному фонді; ОСОБА_35.1 частка в статутному фонді, в особі представника за дорученням - ОСОБА_29; ОСОБА_36 2 частки в статутному фонді, в особі представника за дорученням ОСОБА_29; ОСОБА_23 1 частка в статутному фонді. Всього присутні були учасники товариства, які у сукупності володіють 20 частками з 22, що складає більше ніж 60 % від всіх часток та відповідає вимогам Закону України «Про господарські товариства», Цивільного кодексу України. Питанням № 5 порядку денного цих зборів було «Виключення з числа учасників товариства ОСОБА_31, у зв'язку із його смертю. Всі учасники загальних зборів проголосували за виключення зі складу учасників ТОВ «Лагуна»ОСОБА_31 у зв'язку з його смертю. Також слід відзначити, що ОСОБА_1 в позові вказала на те, що відповідач відмовився на її вимогу надати спірні рішення зборів, при цьому ОСОБА_1 не долучила доказу про звернення до ТОВ “Лагуна” з такою вимогою. Таким чином, вважає, що права ОСОБА_1 під час проведення загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»та її виключення зі складу учасників товариства не були порушені, а рішення прийняті 04.05.09 про збільшення статутного капіталу ТОВ «Лагуна»та з інших питань взагалі не стосуються ОСОБА_1 Позивач не долучив до позовної заяви жодного доказу, який би об'єктивно підтвердив обставини, на які вона посилається, як на підставу позову. Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень. Просить суд залишити позовну заяву без задоволення.

Позивач надавав заяву про забезпечення позову, де просив заборонити державному реєстратору Приморської районної державної адміністрації Запорізької області проводити реєстраційні дії щодо юридичної особи - ТОВ “Лагуна”.

Ухвалою від 07.10.2009р. суд відмовив позивачу в задоволені заяви про забезпечення позову з наступних підстав: відповідно до ст. 66 ГПК України забезпечення позову допускається, якщо невжиття заходів до забезпечення позову може утруднити або зробити неможливим виконання рішення господарського суду. Отже, заява про вжиття заходів до забезпечення позову повинна бути обґрунтована з поданням належних і допустимих доказів, що підтверджують можливість виникнення в подальшому ускладнень у виконанні судового рішення.

Позивач не довів суду, що невжиття заходів щодо забезпечення позову може утруднити або зробити неможливим виконання рішення господарського суду у даній справі про визнання недійсними рішень зборів учасників ТОВ “Лагуна”.

21.10.2009р. розгляд справи був продовжений та прийнято рішення.

В матеріалах справи знаходиться довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців , в якій вказано, що ТОВ “Лагуна “ знаходиться за адресою: с. Набережне, Приморського району Запорізької області , вул.. Д. Бідного, буд. 6.

Позовна заява позивачем, заява про уточнення позовних вимог та ухвали суду про порушення провадження у справі та про відкладення розгляду справи були надіслані відповідачу саме за цією адресою.

Ухвала суду про порушення провадження у справі була отримана відповідачем, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення поштового відправлення 5943884 (а. с. 37).

Також слід відмітити, що в судовому засіданні 18.08.2009р. представник відповідача був присутнім , про що вказано в протоколі судового засідання та ухвалі суду від 18.08.2009р. (суддя Гандюкова Л.П.).

Відповідач , сповіщений про місце, день та час розгляду справи в порядку, передбаченому Господарським процесуальнім кодексом України, в судові засідання 07.10.2009р. та 21.10.2009р. не зявився , про причини неявки суд не повідомив, витребувані судом документи не надав.

Стаття 75 ГПК України дозволяє суду розглянути спір за наявними в справі матеріалами, у випадку, якщо витребувані судом документі не надані .

За таких обставин, справа розглядається за наявними в ній матеріалами

Представник Приморської районної державної адміністрації м. Приморськ Запорізької області письмових пояснень суду не надав, в судовому засіданні вказав, що відповідач картки не надав. В Єдиному державному реєстрі не були зареєстровані зміни, повязані з виключенням зі складу учасників ТОВ «Лагуна».

Треті особи : ОСОБА_19, ОСОБА_32, ОСОБА_28, ОСОБА_13, ОСОБА_29, ОСОБА_15, ОСОБА_16, сповіщені про місце, день та час розгляду справи в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України (далі ГПК України), в судове засідання двічі не зявилися, про причини неявки не повідомили.

Суд вважає за можливе розглянути справу за відсутністю третіх осіб.

Треті особи: ОСОБА_19, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_39, ОСОБА_27, ОСОБА_26 надали суду письмові пояснення на позов, вважають обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги ОСОБА_1

Представник третіх осіб: ОСОБА_20, ОСОБА_22, ОСОБА_23 ОСОБА_39 ОСОБА_40 просять задовольнити позовні вимоги позивача, посилаючись на їх обґрунтованість.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та третіх осіб, суддя вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав:

ОСОБА_1 (надалі - позивач), відповідно до Статуту та Установчого договору, є учасником ТОВ «Лагуна»(надалі - відповідач) з належною їй (зареєстрованою) 1 часткою у статутному фонді ТОВ , вартістю 2360,00 грн. Це також підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 2114839 від 11.08.2008 р..

Позивач вказує, що 10 червня 2009 р. від іншого учасника товариства - ОСОБА_20 йому стало відомо, що 25.05.2009 р. ТОВ «Лагуна»проведена державна реєстрація змін до установчих документів товариства, а саме: збільшено розмір статутного капіталу та змінено склад учасників.

Зазначені факти підтверджуються Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 3629544 від 10.06.2009 р. та Довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 3629756 від 10.06.2009 р.

Позивач також вказує, що після ознайомлення з матеріалами справи № 20/215/09 йому стало відомо, що зазначені зміни були зареєстровані на підставі протоколів б\н зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 02.05.2009 р., від 03.05.2009 р., від 04.05.2009 р..

Рішення зборів учасників ТОВ «Лагуна», оформлені протоколом б/н від 02.05.2009 р., слід визнати недійсними за наступних підстав:

Рішення прийняті без наявності кворуму. Листом від 15.09.2009р. ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24 повідомили позивача, що вони не були присутні, відповідно не реєструвались, не брали участь та не голосували на загальних зборах учасників ТОВ «Лагуна»від 02.05.2009 р., від 03.05.2009 р., від 04.05.2009 р.

Як учасник, позивач також не був присутним , відповідно не реєструвався і не брав участі (не голосував), на загальних зборах ТОВ «Лагуна», які відбулись 02.05.2009р.

Крім того, на цих зборах безпідставно не був врахований голос померлого ОСОБА_31

Відповідно до п. 2.6 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (далі Рекомендації Президії ВГСУ), у разі смерті фізичної особи - учасника товариства з обмеженою відповідальністю розміри статутного капіталу товариства та часток його учасників не змінюються.

З наявних у товаристві 22 часток зазначені особи та позивач володіли 9 частками у статутному фонді товариства, що становить 40,9 % від загальної кількості голосів.

Без участі зазначених осіб неможливо було проведення загальних зборів учасників товариства, оскільки, відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», такі збори не були б повноважними, тому що на них не були б присутні учасники, що у сукупності володіють більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів , у зв'язку з прямою вказівкою закону, є, зокрема : прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (стаття 60 Закону «Про господарські товариства»).

Також слід відмітити, що при визначені кворуму враховані голоси осіб, які не є учасниками ТОВ «Лагуна».

Відповідач при врахуванні голосів, присутніх на зборах, не мав права враховувати голоси осіб, що не є учасниками товариства. Це стосується ОСОБА_19, ОСОБА_36, ОСОБА_35, які відповідно до наданих ними товариству нотаріально посвідчених заяв вийшли з його складу.

Цей факт підтверджується протоколом № 4 загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 28 січня 2003 р., відповідно до якого на зборах розглянуті зазначені заяви та прийняте рішення дозволити вийти з Товариства цим особам.

Відповідно до п. 3.5 Рекомендації Президії ВГСУ, подання заяви про вихід з товариства є дією, спрямованою на припинення корпоративних прав та обов'язків учасника товариства. Право учасника товариства на вихід з товариства не залежить від згоди товариства чи інших його учасників. Враховуючи викладене, учасник вважається таким, що вийшов з товариства з обмеженою або з додатковою відповідальністю з моменту прийняття загальними зборами рішення про виключення учасника з товариства на підставі його заяви про вихід, а у випадку відсутності такого рішення - з дати закінчення строку, встановленого законом або статутом товариства для повідомлення про вихід з товариства.

Оскільки рішення про вихід ОСОБА_19, ОСОБА_36, ОСОБА_35 з товариства, оформлені протоколом № 4 від 28.01.2003 р., не були визнані судом недійсними, то вони є дійсними, відповідно, зазначені особи вважаються такими, що вийшли зі складу учасників ТОВ "Лагуна", з моменту прийняття рішень про це загальними зборами ТОВ «Лагуна», тобто з 28.01.2003 р..

Відповідно до п. 2.3. Рекомендацій Президії ВГСУ «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», закон виходить з презумпції легітимності рішень органів управління господарського товариства, тобто, відповідні рішення вважаються такими, що відповідають законові, якщо судом не буде встановлено інше.

Теж саме стосується ОСОБА_34, яка теж подавала заяву про свій вихід зі складу учасників товариства. Заява про вихід зі складу учасників товариства була подана особисто ОСОБА_34 голові товариства ще 25 січня 2005 р., що підтверджується відповіддю Голови товариства № 20.1 від 02.02.2006 р.

ТОВ «Лагуна»намагалося визнати заяву ОСОБА_34 недійсною, але постановою Господарського апеляційного суду Запорізької області від 21.07.2009 р., по справі № 22/126/09, позов ТОВ «Лагуна»був залишений без задоволення.

Також ТОВ «Лагуна»намагалася визнати недійсним протокол № 5 від 26.02.2009 р., в якому відображене рішення про розгляд заяви ОСОБА_34 про вихід. Але судами першої і другої інстанції по справі № 22/127/09 позов ТОВ «Лагуна»був залишений без задоволення.

Таким чином, фактично на зборах 02.05.2009 р. був присутній тільки ОСОБА_33 зі своїми 8 частками, що складає лише 36,36 % голосів.

Відповідач не надав суду доказів присутності на зборах вказаних вище осіб.

Також безпідставно були завищенні і врахуванні голосі при голосуванні по питанням порядку денного. Так, в протоколі при голосуванні по питанням порядку денного зазначено:

«За»голосують ОСОБА_33 38,08 % голосів учасників товариства, ОСОБА_34 9,52 % голосів учасників товариства, ОСОБА_36 9,52% голосів учасників товариства, ОСОБА_35 4,76 % голосів учасників товариства.

Але, зазначені особи мають наступну кількість голосів, відповідно до Статуту, зареєстрованого Приморською державною адміністрацією від 12.07.2001 р. за № 02126372ю0010093, при загальній кількості часток 22 : ОСОБА_33 8 часток, які при загальної кількості часток 22, відповідно, складають 36,36 % голосів; ОСОБА_34 до моменту виходу зі складу учасників товариства мала 2 частки, які при загальної кількості часток 22, відповідно, складали 9,09 % голосів; ОСОБА_36 до моменту виходу зі складу учасників товариства мала 2 частки, які при загальної кількості часток 22, відповідно, складали 9,09 % голосів; ОСОБА_35 до моменту виходу зі складу учасників товариства мав 1 частку, яка при загальної кількості часток 22, відповідно, складала 4,55 % голосів;

Якщо брати дані, викладені в протоколі, то загальна кількість голосів ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_36, ОСОБА_35 становить 61,88 % голосів, тоді як, відповідно до Статуту, зазначені особи загалом володіють лише 59,09 % голосів, що майже на 3 ( 2,79) % менше зазначеного в протоколі.

Крім того, як вже зазначалось, ОСОБА_36, ОСОБА_35 та ОСОБА_34 не є учасниками товариства і їх голоси взагалі не повинні враховуватися при голосуванні по питанням порядку денного.

Відповідно до п. 2.11 Рекомендацій Президії ВГСУ «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», підставами недійсності рішень загальних зборів є, зокрема : рішення прийняте неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо.

В повідомлені про проведення загальних зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 31.03.2009р. вказано, що загальні збори відбудуться 02.05.2009р. о 8.00 годин., в приміщені спортивного залу середньої школи № 2, за адресою: м. Орехів, вул.. Ленінградських курсантів, 40.

Фактично збори учасників не проводились за місцем, визначеним у повідомленні , що підтверджується відповідями директора Оріхівського навчально виховного комплексу № 2 м. Оріхова ОСОБА_41 від 15.09.2009р. вих. № 188, та 219 від 15.10.2009р. В цих відповідях вказано, що 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05.2009р. приміщення спортивної зали Оріхівського навчально виховного комплексу № 2 (у минулому середня школа № 2) за адресою: м. Оріхів, вул. Ленінградських курсантів, 40, ТОВ "Лагуна" (код 31467759) в оренду не надавалося і, відповідно, договору оренди не укладалося. Вчитель фізичного виховання ОСОБА_42 стверджує, що вищевказане приміщення 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05.2009 р. в будь яке користування нікому не надавалося.

Таким чином, відповідач, вказавши не те місто проведення зборів, лишив позивача права взяти участь в зборах.

Оскільки рішення на зборах учасників ТОВ «Лагуна»приймались неправомочним органом, без участі позивача, з безпідставним урахуванням голосів позивача при визначені кворуму і голосуванні, відповідачем порушені ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ст.116 Цивільного кодексу України, оскільки в результаті таких незаконних дій відповідач без позивача реалізував його немайнове право, передбачене ст. 100 ЦК України, шляхом незаконного застосування належних позивачу за статутом голосів, без його особистої участі, в управлінні справами товариства.

Зазначені незаконні дії відповідача призвели до порушенням прав позивача на управління товариством.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів , у зв'язку з прямою вказівкою закону, є, зокрема :

-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Враховуючи викладені обставини, прийняті 02.05.2009 р. відповідачем на зборах учасників ТОВ «Лагуна»рішення, оформлені протоколом б/н від 02.05.2009 р., є незаконними і наявні підстави для визнання цих рішень недійсними.

Рішення зборів учасників ТОВ «Лагуна», оформлені протоколом б/н від 03.05.2009 р., є незаконними та визнаються недійсними, за наступних підстав:

Збори від 03.05.2009 р. не могли бути проведені до набрання чинності рішення про зменшення розміру статутного капіталу товариства і прийняття рішення про перерозподіл часток.

Відповідно до п.3.2.4 Рекомендацій Президії ВГСУ «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», частини першої статті 55 Закону України "Про господарські товариства", передбачено переважне право правонаступників та спадкоємців на вступ до господарського товариства. Отже, відмовивши спадкоємцю або правонаступнику учасника товариства у прийнятті до товариства, учасники товариства повинні розподілити частку учасника, що вибув, між собою або зменшити статутний капітал у порядку, передбаченому статтею 52 Закону України "Про господарські товариства".

Прийняття рішення зборами учасників ТОВ «Лагуна»від 02.05.2009 р., оформленого протоколом б/н від 02.05.2009 р., про відмову спадкоємцям померлого ОСОБА_31 у прийнятті до Товариства і виплаті їм у звязку з цим грошової компенсації частки у Статутному фонді, повинно було мати як наслідок прийняття рішення про зменшення розміру статутного капіталу товариства, відповідно до ст. 55 Закону України «Про господарські товариства.

Таке рішення набрало б чинності не раніш як через 3 місяці після державної реєстрації і публікації про це у встановленому порядку, відповідно до ст. 56 Закону України «Про господарські товариства».

Фактично це призвело б до нового перерозподілу часток між учасниками ТОВ «Лагуна», що мало наслідком визначення нової кількості часток учасників для визначення правомочності зборів учасників товариства.

Але зазначена імперативна норма закону відповідачем не була виконана і він провів збори учасників ТОВ «Лагуна»без прийняття відповідного рішення і без додержання встановлених строків.

Крім цього, слід відмітити, що рішення прийняті без наявності кворуму.

Оскільки відповідачем не було прийняте рішення про зменшення розміру статутного капіталу товариства і не було прийняте відповідне рішення про перерозподіл часток, у звязку зі зменшенням розміру статутного капіталу, станом на 03.05.2009 р. неможливо було визначити правомочність (кворум) загальних зборів учасників, призначених на цей день.

Відповідач, в протоколі б/н від 03.05.2009 р., взагалі не зазначає яким чином він визначив кворум зборів і з розрахунку якого статутного капіталу.

Крім того, як вже було вказано вище, відповідно до листа на імя позивача від 15.09.2009р., ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24 зазначили, що вони не були присутні, відповідно, не реєструвались, не брали участь та не голосували на загальних зборах учасників ТОВ «Лагуна»від 02.05.2009 р., від 03.05.2009 р., від 04.05.2009 р.

Як учасник товариства позивач теж не був присутнім, відповідно, не реєструвався і не брав участі (не голосував) на загальних зборах ТОВ «Лагуна», які відбулись 03.05.2009р.

Відповідно, посилання в протоколі на присутність на загальних зборах 03.04.2009 р. вказаних вище осіб є незаконною.

Крім того, відповідач неправомірно врахував при визначені кворуму голоси осіб, які не є учасниками товариства, а саме: ОСОБА_36, ОСОБА_35 та ОСОБА_34.

Таким чином, відповідач 03.05.2009 р. не визначив наявність кворуму загальних зборів учасників і без дотримання вимог ст. 60 Закону України «Про господарські Товариства»провів такі збори.

Також є безпідставним збільшення голосів учасників ТОВ «Лагуна»на зборах 03.05.2009 р.

Так, відповідно до протоколу б/н від 03.05.2009 р., по питанням порядку денного ОСОБА_33 голосує 40 % голосів при наявних 36,36 %, ОСОБА_34 голосує 10 % голосами при наявних 9,09 %, ОСОБА_36 голосує 10 % голосами при наявних 9,09 %, ОСОБА_35 голосує 5 % голосів при наявних 4,55 %.

Наявний відсоток голосів розраховується з кількості часток, які має учасник товариства у статутному фонді (капіталі) ТОВ «Лагуна», відповідно до Статуту ТОВ «Лагуна», зареєстрованого Приморською державною адміністрацією від 12.07.2001 р. за № 02126372ю0010093.

На момент проведення зборів 03.05.2009 р. Статут ТОВ «Лагуна»не був змінений і не було жодного рішення вищого органу товариства про новий перерозподіл часток між учасниками товариства.

Крім того, як вже зазначалось, ОСОБА_36, ОСОБА_35 та ОСОБА_34 не є учасниками товариства і їх голоси взагалі не повинні враховуватися при голосуванні по питанням порядку денного.

Таким чином, фактично на зборах 03.05.2009 р. був присутній тільки ОСОБА_33, зі своїми 8 частками, що складають лише 36,36 % голосів, чого недостатньо для визначення правомочності цих зборів.

Оскільки, відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, у зв'язку з прямою вказівкою закону, є, зокрема: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (стаття 60 Закону про господарські товариства).

Відповідно до п. 2.11 Рекомендацій Президії ВГСУ «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», підставами недійсності рішень загальних зборів є, зокрема : рішення прийняте неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо (п. п. “б”).

В повідомлені про проведення загальних зборів учасників ТОВ “Лагуна” від 01.04.2009р. вказано, що загальні збори відбудуться 03.05.2009р. о 8.00 годин., в приміщені спортивного залу середньої школи № 2, за адресою: м. Орехів, вул.. Ленінградських курсантів, 40.

Фактично збори учасників не проводились за місцем, визначеним у повідомленні , що підтверджується, як вже було вказано вище, відповідями директора Оріхівського навчально виховного комплексу № 2 м. Оріхова ОСОБА_41 від 15.09.2009р. вих. № 188, та 219 від 15.10.2009р. В цих відповідях вказано, що 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05.2009р. приміщення спортивної зали Оріхівського навчально виховного комплексу № 2 (у минулому середня школа № 2) за адресою: м. Оріхів, вул. Ленінградських курсантів, 40, ТОВ "Лагуна" (код 31467759) в оренду не надавалося і, відповідно, договору оренди не укладалося. Вчитель фізичного виховання ОСОБА_42 стверджує, що вищевказане приміщення 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., 04.05.2009 р. в будь яке користування нікому не надавалося.

Таким чином, відповідач, вказавши не те місто проведення зборів, лишив позивача права взяти участь в зборах.

Оскільки рішення на зборах учасників ТОВ «Лагуна»приймались неправомочним органом, без участі позивача, з безпідставним урахуванням голосів позивача при визначені кворуму і голосуванні, відповідачем порушені ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ст.116 Цивільного кодексу України, оскільки в результаті таких незаконних дій відповідач без позивача реалізував його немайнове право, передбачене ст. 100 ЦК України, шляхом незаконного застосування належних позивачу за статутом голосів, без його особистої участі, в управлінні справами товариства.

Зазначені незаконні дії відповідача призвели до порушенням прав позивача на управління товариством.

Крім цього, визнання недійсними рішень, оформлених протоколом б/н від 02.05.2009 р., тягне за собою визнання недійсним і рішення від 03.05.2009р.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів , у зв'язку з прямою вказівкою закону, є, зокрема :

-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Враховуючи викладені обставини, прийняті 03.05.2009 р. відповідачем на зборах учасників ТОВ «Лагуна»рішення, оформлені протоколом б/н від 03.05.2009 р., є незаконними і наявні підстави для визнання цих рішень недійсними.

Рішення зборів учасників ТОВ «Лагуна», оформлені протоколом б/н від 04.05.2009 р., є незаконними і повинні бути визнані недійсними за наступних підстав:

Відповідачем був порушений порядок скликання зборів.

Відповідно до протоколів б/н зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 02.05.2009 р., 03.05.2009 р., зі складу учасників були виключені наступні особи: ОСОБА_31, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_1, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, які, відповідно до Статуту ТОВ «Лагуна», зареєстрованого Приморською державною адміністрацією від 12.07.2001 р. за № 02126372ю0010093, володіли 9 частками у статутному фонді товариства, що становить 40,9 % від загальної кількості голосів.

Відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Зазначені статті свідчать про те, що після виключення учасників із товариства, їм повинна бути виплачена вартість частини майна товариства, пропорційна їх частці у статутному капіталі та товариство зобовязане зменшити розмір статутного капіталу.

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців», зміна складу учасників товариства та зменшення статутного фонду, здійснюється шляхом проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства.

Але, на момент проведення зборів учасників ТОВ «Лагуна»04.05.2009 р., в Єдиному державному реєстрі не були зареєстровані зміни, повязані з виключенням зі складу учасників ТОВ «Лагуна»ОСОБА_31, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_1, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24.

Зазначений факт підтверджується довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 3629756 від 10.06.2009 р., в якій зазначена остання дата проведення реєстраційних дій 25.05.2009 р., які повязані саме з реєстрацією змін до установчих документів.

Відповідно до ч. 3 ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців», якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

На момент проведення зборів учасників ТОВ «Лагуна»04.05.2009 р., позивач не знав про те, що він не є учасником товариства, отже відповідач не мав права посилатись на те, що відповідно до рішення зборів учасників ТОВ «Лагуна», позивач був виключений зі складу учасників товариства, оскільки такі відомості не були внесені до ЄДР.

Таким чином, позивач на момент проведення зборів 04.05.2009 р., являвся учасником ТОВ «Лагуна», мав відповідні права, передбачені ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ст. 116 ЦК України і до нього повинні були бути застосовані положення Статуту та норми Закону «Про господарські товариства»щодо скликання (повідомлення) і проведення загальних зборів.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідачем, в порушення ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», п. 10.7 Статуту ТОВ «Лагуна», у встановлений термін (не менш як за 30 днів до проведення зборів), не було повідомлено позивача у письмовій формі рекомендованим листом про проведення Загальних зборів учасників товариства, призначених на 04.05.2009 р.

Відповідачем не був визначений кворум

У звязку з тим, що на момент проведення зборів учасників ТОВ «Лагуна»04.05.2009 р. не були зареєстровані зміні у складі учасників товариства, не був зареєстрований перерозподіл часток, правомочність зборів повинна була визначатись з урахуванням голосів ОСОБА_31, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_1, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24.

Оскільки зазначені особи, на підставі Статуту ТОВ «Лагуна», загалом мали 40,9 % голосів від загальної кількості, без їх участі, відповідно, неможливо було визнати ці збори правомочними, відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства».

Крім того, відповідач не мав права враховувати голоси осіб, які відповідно до протоколу № 4 загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 28 січня 2003 р., не є учасниками товариства . Це стосується ОСОБА_36, ОСОБА_35, а також ОСОБА_34, яка вийшла зі складу учасників товариства, на підставі поданої голові товариства, ще 25 січня 2005 р., заяви про вихід зі складу учасників ТОВ «Лагуна»та рішення зборів, оформленого протоколом № 5 від 26.02.2005р..

Таким чином, відповідач 04.05.2009 р. не визначив наявність кворуму зборів учасників, відповідно до вимог ст. 60 Закону України «Про господарські товариства».

При голосуванні по питанням порядку денного відповідач навіть не зазначає якою кількістю голосів голосували учасники, це також свідчить про те, що без реєстрації змін до установчих документів, повязаних з виключенням учасників з товариства, він не мав можливості це зробити.

Відповідно до п. 18 Постанови пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, у зв'язку з прямою вказівкою закону, є, зокрема: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (стаття 60 Закону «Про господарські товариства»).

Відповідно до п. 2.11 Рекомендацій Президії ВГСУ «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», підставами недійсності рішень загальних зборів є, зокрема : рішення прийняте неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо.

Скликання і проведення загальних зборів учасників товариства, без дотримання вимог законодавства і положень Статуту, призвело до незаконного позбавлення позивача прав учасника товариства, передбачених ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ст.116 Цивільного кодексу України.

Крім цього, визнання недійсними рішень, оформлених протоколом б/н від 03.05.2009 р., тягне за собою визнання недійсним і рішення від 04.05.2009р.

Заперечення відповідача не приймаються по викладеним вище підставам.

Судові витрати покладаються на відповідача, відповідно до статті 49 ГПК України.

Зайво сплачені позивачем витрати на ІТЗ судового процесу в сумі 194 грн. 50 коп. підлягають поверненню з державного бюджету, згідно ст. 8 ДКМУ “Про державне мито”.

Керуючись ст. ст. 22, 44 49, 75, 82 85 ГПК України, суддя

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити .

Визнати недійсними всі рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна» від 02.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 02.05.2009 р..

Визнати недійсними всі рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»від 03.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 03.05.2009 р.

Визнати недійсними всі рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»від 04.05.2009 р., оформлених протоколом б/н від 04.05.2009 р..

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Лагуна” селище Набережне Приморського району Запорізької області, вул.. Д. Бідного, 6 на користь ОСОБА_1, АДРЕСА_1 витрати по держмиту в сумі 85 грн. та на ІТЗ судового процесу в сумі 118 грн. Надати наказ.

Позивачу надати довідку про повернення з доходу держбюджету витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу в сумі 194 грн. 50 коп., перерахованих квитанцією №35/49 від 22.06.2009р. Квитанція №35/49 від 22.06.2009р. знаходиться в матеріалах справи № 20/215/09-6/307/09.

Суддя Л.С. Місюра

Рішення підписано : 21.10.2009р.