Рішення № 6520064, 07.10.2009, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"07" жовтня 2009 р.Справа № 23/60-09-2024 За позовом: публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К"

2. Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний"

про стягнення 11 552 943,53 грн.

          Головуючий суддя           Степанова Л.В

Судді: Горячук Н.О.

Панченко О.Л.

Представники:

Від позивача: Сергєєв Р.С. за довіреністю №4031 від 02.10.08р.;

Від відповідачів: не з'явився;

СУТЬ СПОРУ: про стягнення 11 552 943,53 грн.

Закрите акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний банк" звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до відповідачів Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" про стягнення 11552943,53 грн.

Ухвалою господарською суду Одеської області від 05.05.2009 р. було порушено провадження у справі № 23/60-09-2024.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.06.2009 року строк розгляду справи було продовжено до 28.07.2009 р.

Ухвалою виконуючого обов’язки голови господарського суду Одеської області від 28.07.2009 року справу № 23/60-09-2024 передано на колегіальний розгляд у складі: головуючого судді Степанової Л.В., судді Горячук Н.О., судді Панченко О.Л.

Ухвалою суду від 28.07.2009 року справу № 23/60-09-2024 прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючого судді Степанової Л.В., судді Горячук Н.О., судді Панченко О.Л.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.09.2009 року строк розгляду справи було продовжено до 28.10.2009 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.09.2009 року у справі № 23/60-09-2024 здійснено заміну позивача закритого акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" на його правонаступника публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний банк".

Позивач неодноразово надавав уточнення до позовної заяви, згідно до останнього уточнення до позовної заяви вих. №ОDЕ-23/133 від 13.07.2009р., відповідно до якого просить суд стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" та Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" на свою користь заборгованість з оплати облігацій згідно договорів купівлі-продажу цінних паперів №Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. станом на 14.07.2009 р. у розмірі 10166300 грн.; заборгованість з оплати облігацій згідно договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-598/2008 від 22.05.2008 р. станом на 14.07.2009 р. у розмірі 10494000 грн.; заборгованість за відсотковим доходом за облігаціями за сьомий відсотковий період станом на 14.07.2009 р. у розмірі 1326462,17 грн., заборгованість за відсотковим доходом за облігаціями за восьмий відсотковий період станом на 14.07.2009 р. у розмірі 927562,17 грн.; заборгованість з оплати облігацій в порядку їх дострокового викупу станом на 14.07.2009 р. у розмірі 13253000 грн.; та стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" на свою користь пеню, нараховану за порушення строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за сьомий відсотковий період станом на 14.07.2009 р., у розмірі 147 836,94 грн.; пеню, нараховану за порушення строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за восьмий відсотковий період станом на 14.07.2009 р. у розмірі 47 877,45 грн.; пеню, нараховану за порушення строків виконання зобов'язань з оплати придбаних облігацій за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. і №Д-597/2008 від 22.05.2008 р. станом на 14.07.2009 р. у розмірі 678 496,08 грн.

Відповідачі належним чином повідомлені про дату, місце та час розгляду справи про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення, однак відповідачі у судове засідання не з’явились, відзив на позов не надали, справа розглядається в порядку ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив:

Згідно з Протоколом № 36/1 від 18.04.2006 року засідання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" прийнято рішення про випуск облігацій зазначеного підприємства. Умови випуску та розміщення облігацій передбачені Проспектом емісії облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (опублікований в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 85-86 (201 5-2016) від 16.04.2007 р.) та є наступними.

Відповідно до п. 2.2 Проспекту емісії загалом випущено 50 000 іменних, відсоткових, що вільно обертаються, з додатковим забезпеченням облігацій серії "А", загальною номінальною вартістю 50 000 000,00 грн. (п'ятдесят мільйонів) номінальна вартість однієї облігації становить 1 000.00 грн. (одна тисяча).

Відповідно до п. 2.6 Проспекту емісії власникам облігацій надаються наступні права:

-          купувати та продавати облігації на біржовому та позабіржовому ринках цінних паперів;

-          отримувати відсотковий дохід у вигляді нарахованих відсотків;

-          отримувати номінальну вартість облігацій при погашенні;

-          подавати облігації емітенту до викупу:

-          здійснювати з облігаціями інші операції, що не суперечать чинному законодавству.

У визначеному Проспектом емісії порядку позивач придбав облігації Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", здійснював з ними операції купівлі-продажу та інші операції, що не суперечать чинному законодавству, і станом на 22.03.2009 р. - 23.03.2009 р. (дата виплати відсоткового доходу за облігаціями за сьомий відсотковий період) у власності позивача знаходились облігації Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" у кількості 33 253 (тридцять три тисячі двісті п'ятдесят три) облігації, що підтверджується відповідною випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах позивача № 001006 за період з 22.01.2009 р. по 23.01.2009 р.

Разом з тим, в рамках організації викупу емітентом випущених ним облігацій між позивачем та ТОВ "Інсахарпром-К" були укладені договори купівлі-продажу цінних паперів з наступними параметрами:

договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р.. згідно з яким позивач зобов'язався передати у власність ТОВ "Інсахарпром-К" облігації емітента ТОВ "Інсахарпром-К" у кількості 5 000 шт. шляхом їх списання для зарахування на рахунок у цінних паперах ТОВ "Інсахарпром-К" у зберігача ВАТ "МФС", а ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язався прийняти та оплатити зазначені облігації шляхом перерахування грошових коштів в сумі 5 050 550,00 грн. (п'ять мільйонів п'ятдесят тисяч п'ятсот п'ятдесят гривень 00 коп.) на розрахунковий рахунок позивача у зберігача публічного акціонерного товариства "ПУМБ".

договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-597/2008 від 22.05.2008 р.. згідно з яким позивач зобов'язався передати у власність ТОВ "Інсахарпром-К" облігації емітента ТОВ "Інсахарпром-К" у кількості 5 000 шт. шляхом їх списання для зарахування на рахунок у цінних паперах ТОВ "Інсахарпром-К" у зберігача ВАТ ""МФС", а ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язався прийняти та оплатити зазначені облігації шляхом перерахування грошових коштів у сумі 5 115 750,00 грн. (п'ять мільйонів сто п'ятнадцять тисяч сімсот п'ятдесят гривень 00 коп.) на розрахунковий рахунок позивача у зберігача публічного акціонерного товариства "ПУМБ".

З метою забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Інсахарпром-К" перед публічним акціонерним товариством "Перший Український Міжнародний банк" за облігаціями, випущеними згідно Проспекту емісії, були укладені договори забезпечення з наступними параметрами. Між ТОВ "Інсахарпром-К" та ВАТ Агропромисловий комплекс "Південний" був укладений договір поруки №б/н від 18.04.2006 року та між позивачем та Відкритим акціонерним товариством Агропромисловий комплекс "Південний" був укладений іпотечний договір №Д-908/2007/ИП від 13.09.2007 року.

Договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. укладеними між позивачем та ТОВ "Інсахарпром-К", встановлені взаємні права і обов'язки сторін.

Відповідно до умов статті 1, пункту 3.1, статті 3 договорів купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. на позивача, покладений обов'язок передати у власність ТОВ "Інсахарпром-К" облігації емітента ТОВ "Інсахарпром-К" у кількості 10 000 штук (по 5 000 шт. за кожним Договором).

ТОВ "Інсахарпром-К" в свою чергу, зобов'язався прийняти і оплатити зазначені облігації шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок позивача. Вказаний обов'язок зазначений у статті і. пункті 3.2 статті 3 Договорів купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р.

Позивач належним чином виконав свої обов'язки за Договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р., списавши 12.02.2009 р. зі свого рахунку у цінних паперах № 001006 у зберігача ЗАТ "ПУМБ" облігації емітента ТОВ "Інсахарпром-К" у кількості 10 000 шт. (по 5 000 шт. за кожним із Договорів), що підтверджується Розпорядженням на виконання облікової операції Вих. № 4/2009 від 11.01.2009 р. Розпорядженням на виконання облікової операції Вих- № 5/2009 від 11.01.2009 р. та Випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006 за період з 01.01.2009 р. по 12.02.2009 р.

12.02.2009 р. облігації в кількості 10 000 шт. (по 5 000 шт. за кожним із Договорів купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р.) зараховані на рахунок у цінних паперах ТОВ "Інсахарпром-К" № 302184 у зберігача ВАТ "МФС", що підтверджується розпорядженням Вих. № 059-УЦБ від 02.02.2009 р. та розпорядженням Вих. № 060-УЦБ від 02.02.2009 р.

Відповідно до п. 1 Глави 2 Розділу V "Положення про депозитарну діяльність", затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 р. № 999, право власності на облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах у зберігача.

Як видно з умов п. 3.2 Договорів купівлі-продажу облігацій ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язаний був 03.11.2008 р. (за договором № Д-596/2008 від 22.05.2008 р.) та 01.12.2008 р. (за договором № Д-597/2008 від 22.05.2008 р.) оплатити придбані облігації шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок позивача. Облігації були зараховані на рахунок у цінних паперах ТОВ "Інсахарпром-К" у зберігача ВАТ "МФС 12.02.2009 р. Договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. не встановлений строк виконання обов'язку ТОВ "Інсахарпром-К" оплатити придбаних облігації у разі зарахування їх на відповідний рахунок ТОВ "Інсахарпром-К" та дату, відмінну від встановленої у вищевказаних договорах.

Відповідно до частини 2 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо строк (термін) виконання боржником обов’язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги.

Відповідно до ч.2 ст. 530 Цивільного кодексу України позивачем було направлено ТОВ "Інсахарпром-К" лист – вимогу Вих. № ОDE-23/59 від 23.03.2009 р., щодо повного та належного виконання зобов’язань за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05,2008 р., №Д-597/2008 від 22.05.2008 р. шляхом перерахування Банку протягом 7 (семи) днів з моменту отримання даної вимоги коштів в загальному розмірі 10166300 грн. за придбані облігації. Зазначена вимога була отримана ТОВ "Інсахарпром-К" 25.03.2009р., що підтверджується накладною служби кур'єрської доставки №061058. Таким чином, передбачений ч. 2 ст. 530 Цивільного кодексу України семиденний строк на виконання вимоги позивача оплатити придбані облігації закінчився 01.04.2009 р.

Таким чином, сума заборгованості ТОВ "Інсахарпром-К" перед позивачем за невиконання взятого на себе обов'язку з оплати облігацій за Договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р., №Д-597/2008 від 22.05.2008 р. станом на 02.04.2009 р. складає 10166300 грн.

Відповідно до статті 194 ЦК України, цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила, і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам. До особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються.

Відповідно до пункту 1 статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»(надалі за текстом - Закон про цінні папери), облігація - це цінний папір, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією. Емітент, у порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, може розміщувати відсоткові, цільові та дисконтні облігації. Відсоткові облігації - облігації, за якими передбачається виплата відсоткових доходів. (пункт 3 статті 7 Закону про цінні папери).

Умови розміщення, права власників облігацій, порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями та порядок їх погашення визначені Проспектом емісії облігацій ТОВ "Інсахарпром-К" (підпункт 1.4, пункту 1, глави 2, розділу 2 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. № 322).

Так, пунктом 2.6. Проспекту емісії встановлено, що власники облігацій, зокрема, мають право отримувати відсотковий дохід у вигляді нарахованих відсотків. Пунктом 2.10. Проспекту емісії зазначений порядок виплати відсоткового доходу, а саме: «виплати відсоткового доходу здійснюються у національній валюті України (гривні) через уповноваженого Емітентом платіжного агента позивача за адресою: 04070, Україна, м. Київ, вул. Андріївська, 4 на підставі зведеного облікового реєстру, який надається на дату такої виплати депозитарієм та складений на дату, що передує даті виплати доходу».

В цьому ж пункті зазначається і процедура проведення виплати відсоткового доходу: «на дату виплати відсотків по облігаціям Платіжний агент позивач отримує в депозитарії ВАТ «МФС»зведений обліковий реєстр власників облігацій, складений на кінець операційного дня, що передує даті виплати відсоткового доходу по облігаціям. На підставі зведеного облікового реєстру Платіжний агент розраховує суми виплати відсоткового доходу для кожного власника облігацій та на день такої виплати за рахунок коштів Емітента перераховує власникам облігацій належний їм відсотковий дохід на їх поточні рахунки, у випадку з фізичними особами виплата відсоткового доходу може проводиться через касу банку згідно з вимогами діючого законодавства».

Відповідно до п. 2.10. Проспекту емісії, з 23.10.2008 року по 21.01.2009 року встановлений сьомий відсотковий період, початком виплати відсоткового доходу за яким є 22.01.2009 року та кінцем виплати доходу-23.01.2009 року.

Пунктом 2.10 Проспекту емісії встановлено, що рішення про встановлення нової відсоткової ставки або підтвердження незмінності попередньої ставки на п'ятий - восьмий відсоткові періоди повинне бути прийняте емітентом в строк до 19.03.2008 року. Інформація про зміну відсоткової ставки повинна бути опублікована в тому ж самому виданні, що і Проспект емісії в строк до 24.03.2008 року. Відповідно до повідомлення, опублікованого в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку '"Бюлетень. Цінні папери України" № 63-64 (2291-2292) від 21.03.2008 р. відсоткова ставка за сьомий відсотковий період становить 16 % річних.

Таким чином. 23.01.2009 року на рахунок позивача повинні були надійти грошові кошти, як відсотковий дохід за облігації за сьомий відсотковий період у розмірі 1 326 462,17 грн. згідно наданого розрахунку.

У зв’язку з вищевикладеним сума заборгованості ТОВ "Інсахарпром-К" перед позивачем за відсотковим доходом за облігаціями за сьомий процентний період станом на 02.04.2009р. складає 1326462,17 грн.

Також позивач просить стягнути з відповідача пеню в сумі 60181,41 грн. згідно наданого до суду розрахунку.

Відповідно до ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання. Підстави для виникнення права на неустойку встановлені ст. 550 Цивільного кодексу України.

Враховуючи той факт, що відповідно до п. 2.10. Проспекту емісії ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язаний був виплатити позивачу відсотковий дохід за облігаціями за сьомий відсотковий період протягом 22.01.2009 р. - 23.01.2009 р. ТОВ "Інсахарпром-К" на підставі п. 6 ст. 231 Господарського кодексу України за порушення строків виконання взятих на себе зобов'язань, щодо виплати відсоткового доходу за облігаціями повинен сплатити на користь позивача пеню, розмір якої за період з 24.01.2009 р. по 02.04.2009 р. склав 60 181.41 грн. відповідно до наданого розрахунку.

Згідно п. 2.3 Проспекту емісії облігації забезпечені порукою Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" у розмірі 50 000 000,00 грн. та виплати відсоткового доходу по облігаціях.

Так. між ТОВ "Інсахарпром-К" та Відкритим акціонерним товариством Агропромисловий комплекс "Південний" був укладений договір поруки № б/н від 18.04.2006 року, згідно зі ст. 2 якого, відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" зобов'язався відповідати перед власниками облігацій за виконання ТОВ "Інсахарпром-К" наступних зобов'язань, що випливають з Проспекту емісії: виплата відсоткового доходу за облігаціями відповідно до виплати відсоткового доходу, передбаченого в Проспекті емісії; погашення облігацій відповідно до порядку погашення облігацій, передбаченого в Проспекті емісії; інші витрати, пов'язані із здійсненням забезпеченої порукою вимоги.

У разі порушення ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язань за облігаціями, ТОВ "Інсахарпром-К" та відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" відповідають перед позивачем, як солідарні боржники, що означає право позивача, як власника облігацій, вимагати виконання зобов'язань за облігаціями в повному обсязі, як від ТОВ "Інсахарпром-К" та відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" разом, так і від кожного з них окремо, відповідно до п.1.3 Договору поруки №б/н від 18.04.2006р.

Крім того, пунктом 3.1.2 Договору поруки передбачено обов'язок Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" у разі невиконання ТОВ "Інсахарпром-К" забезпеченого порукою зобов'язання відповідати усім своїм майном, на яке згідно з чинним законодавством України може бути звернено стягнення.

Відповідно до п. 3.1.1 Договору поруки у разі невиконання ТОВ "Інсахарпром-К" забезпеченого порукою зобов'язання, протягом трьох робочих днів від дати отримання повідомлення від власників облігацій про невиконання забезпеченого порукою зобов'язання. Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" зобов'язаний виконати відповідне зобов'язання шляхом перерахування на вказані рахунки суми погашення облігацій, суми відсотків.

Керуючись зазначеними положеннями Договору поруки. Позивачем було вручено Відкритому акціонерному товариству Агропромисловий комплекс "Південний" вимогу Вих. №ODE-23/49 від 17.03.2009 р. виконати зобов'язання за Договором поруки - виплатити позивачу відсотковий дохід за облігаціями за сьомий відсотковий період.

Однак, відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" в порушення вимог п. 3.1.1 Договору поруки так і не виконав взятих на себе за Договором поруки зобов'язань перед позивачем.

Таким чином, розмір невиконаних відкритим акціонерним товариством Агропромисловий комплекс "Південний" на користь позивача зобов'язань за Договором поруки станом на 16.03.2009 р. включно становить 1 326 462,17 гривень та складається із заборгованості за відсотковим доходом за облігаціями за сьомий відсотковий період.

Позивач неодноразово уточнював позовні вимоги, згідно останнього вих. №ОDE-23/133 від 13.07.2009 року просить суд стягнути з відповідачів на свою користь:

-          заборгованість з оплати придбаних облігацій згідно договорів купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. в розмірі 10 166 300,00 грн.;

-          пеню, нараховану за порушення строків виконання зобов'язань з оплати придбаних облігацій за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р., № Д-597/2008 від 22.05.2008 р., станом на 25.06.2009 р. у розмірі 562 071,05;

-          заборгованість за відсотковим доходом за облігаціями за сьомий відсотковий період у розмірі 1 326 462,17 грн.;

-          пеню, нараховану за порушення строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за сьомий відсотковий період станом на 25.06.2009 р., в розмірі 132 646,22 гривень;

-          заборгованість за відсотковим доходом за облігаціями за восьмий відсотковий період у розмірі 927 562,17 грн.;

-          пеню, нараховану за порушення строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за восьмий відсотковий період станом на 25.06.2009 р., в розмірі 37 254,96 грн.

ТОВ "Інсахарпром-К" не було здійснено виплату відсоткового доходу за облігаціями за восьмий відсотковий період, а також достроковий викуп облігацій. Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" не виконала свої зобов’язання за договором поруки №б/н від 18.04.2006р.

Пунктом 2.6 Проспекту емісії облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (опублікований в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 85-86 (2015-2016) від 16.04.2007 р.) передбачено, що власникам облігацій надається право в тому числі купувати та продавати облігації на біржовому та позабіржовому ринку цінних паперів, а також здійснювати з облігаціями інші операції, що не суперечать чинному законодавству України. На підставі зазначених положень Проспекту емісії та у відповідності з нормами чинного законодавства України Банк уклав з ТОВ "Інсахарпром-К" договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-598/2008 від 22.05.2008 р., згідно з яким позивач зобов'язався передати у власність ТОВ "Інсахарпром-К" облігації емітента ТОВ "Інсахарпром-К" у кількості 10 000 шт. шляхом їх списання для зарахування на рахунок у цінних паперах ТОВ "Інсахарпром-К" у зберігача ВАТ "МФС", а ТОВ "Інсахарпром-К", в свою чергу, зобов'язався прийняти та оплатити зазначені облігації шляхом перерахування грошових коштів у сумі 10 494 000,00 грн. на розрахунковий рахунок Позивача у зберігача ЗАТ "ПУМБ".

Як видно з умов п. 3.2 Договору купівлі-продажу облігацій № Д-598/2008 від 22.05.2008 р., ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язаний був 22.04.2009 р., але в будь-якому випадку після факту зарахування облігацій на його рахунок у цінних паперах у зберігана ВАТ "МФС", оплатити придбані облігації шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок позивача.

Облігації у кількості 10 000 шт. були зараховані на рахунок у цінних паперах ТОВ "Інсахарпром-К" № 302184 у зберігача ВАТ "МФС" 17.06.2009 р., що підтверджується Розпорядженням депозитарію ВАТ "МФС" на виконання облікової операції Вих. № 474-УЦБ від 17.06.2009 р.

Однак, договором купівлі-продажу цінних паперів № Д-598/2008 від 22.05.2008 р. не встановлений строк виконання обов'язку ТОВ "Інсахарпром-К" оплатити придбані облігації в разі зарахування їх на відповідний рахунок ТОВ "Інсахарпром-К" у дату, відмінну від встановленої у вищевказаному договорі.

Керуючись зазначеними вище положеннями Цивільного кодексу України, Позивачем було направлено ТОВ "Інсахарпром-К" лист - вимогу Вих. № ОБЕ-23/119 від 22.06.2009 р., щодо повного та належного виконання зобов'язань за договором купівлі-продажу цінних паперів № Д-598/2008 від 22.05.2008 р. шляхом перерахування Банку протягом 7 (семи) днів з моменту отримання даної вимоги коштів в загальному розмірі 10 494 000,00 грн. за придбані облігації. Зазначена вимога була отримана ТОВ "Інсахарпром-К" 24.06.2009 р., що підтверджується накладною служби кур'єрської доставки № 061075. Таким чином, передбачений ч. 2 ст. 530 Цивільного кодексу України семиденний строк на виконання вимоги позивача оплатити придбані облігації закінчився 01.07.2009 р.

У відповідності зі ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, а ст. 525 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

У відповідності зі ст. 193 Господарського кодексу України суб’єкти господарювання зобов’язані виконувати господарські зобов’язання належним чином, у відповідності з законом, іншими правовими актами, договором.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов’язковим для виконання сторонами.

Таким чином, сума заборгованості ТОВ "Інсахарпром-К" перед позивачем за невиконання взятого на себе обов'язку з оплати облігацій за Договором купівлі-продажу цінних паперів № Д-598/2008 від 22.05.2008 р. станом на 14.07.2009 р. складає 10 494 000 грн.

Окрім вказаних вище облігацій у кількості 10 000 шт. у власності Банку перебували також облігації ТОВ "Інсахарпром-К" у кількості 13 253 шт., що підтверджується Випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006 за період з 23.04.2009 р. по 24.04.2009 р. та Випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006 за період з 01.04.2009 р. по 23.06.2009 р. Згідно абзаців 7-14 пункту 2.9 Проспекту емісії власник облігацій має право надати облігації Емітенту для їх дострокового викупу. Для здійснення продажу власник облігацій має подати в ЗАТ "ПУМБ" повідомлення про намір здійснити такий продаж: (передбачений Проспектом емісії період для подачі вказаних повідомлень: 28.03.2009 р. - 08.04.2009 р.). Для пред'явлення облігацій до викупу власник облігацій до 12 години дати дострокового викупу (23.04.2009 р. - 24.04.2009 р.) перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок Емітента в ВАТ "МФС", після чого ЗАТ "ПУМБ", як платіжний агент, протягом двох банківських днів перераховує грошові кошти (заздалегідь перераховані Емітентом на свій рахунок в ЗАТ "ПУМБ") на рахунок продавця.

Позивачем було виконано вищевказані вимоги Проспекту емісії, а саме: надано платіжному агенту випуску облігацій - ЗАТ "ПУМБ" заявку Вих. № 175-УЦБ від 30.03.2009 р. на пред'явлення облігацій до дострокового викупу та вчинено необхідні дії для зарахування облігацій на рахунок Емітента в ВАТ "МФС" - 23.04.2009 р. надано зберігачу розпорядження на списання облігацій в кількості 13 253 шт. з рахунку позивача у цінних паперах (списання облігацій з рахунку позивача підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 001006 за період з 01.04.2009р. по 23.06.2009 р.). В зв'язку з тим, що в порушення пункту 9 Розділу 1 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обліку, затвердженого ДКЦПФР від 17.07.2003 р. № 322, Емітент не надавав розпорядження на зарахування облігацій на свій рахунок в ВАТ "'МФС", зазначені облігації в кількості 13 253 шт. були зараховані на рахунок у цінних паперах Боржника № 302184 у зберігача ВАТ "МФС" лише 17.06.2009 р., що підтверджується Розпорядженням депозитарію ВАТ "МФС" на виконання облікової операції Вих. № 473-УЦБ від 17.06.2009 р.

Згідно з пунктом 1 Глави 2 Положення про депозитарну діяльність, затвердженого Рішенням ДКЦПФР від 17.10.2006 р. № 999. право власності на цінні папери без документарної форми існування переходить до депонента - нового власника з моменту зарахування цих цінних паперів на його рахунок у цінних паперах у зберігача. Таким чином, з 17.06.2009 р. у ТОВ "Інсахарпром-К" виникло право власності на перераховані Банком облігації в кількості 13 253 шт. та відповідно, у ЗАТ "ПУМБ" виникло право вимоги до ТОВ "Інсахарпром-К" з оплати придбаних облігацій шляхом перерахування грошових коштів в розмірі 13 253 000,00 грн. (згідно з абзацом 10 пункту 2.9 Проспекту емісії ціна викупу облігацій дорівнює номінальній вартості облігацій, номінальна вартість однієї облігації становить 1 000.00 грн.) на розрахунковий рахунок Банку.

Однак, Проспектом емісії не встановлений строк виконання обов'язку ТОВ "Інсахарпром-К" оплатити придбані облігації у разі зарахування їх на відповідний рахунок Емітента у дату, відмінну від встановленої у Проспекті емісії.

Відповідно до частини 2 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги.

Керуючись зазначеними вище положеннями Цивільного кодексу України, Банком було направлено ТОВ "Інсахарпром-К" лист - вимогу Вих. № ОDЕ-23/119 від 22.06.2009 р., щодо повного та належного виконання своїх зобов'язань за Проспектом емісії шляхом перерахування Банку протягом 7 (семи) днів з моменту отримання даної вимоги коштів в оплату придбаних в порядку дострокового викупу облігацій у загальному розмірі 13253000грн. Зазначена вимога була отримана ТОВ "Інсахарпром-К" 24.06.2009 р., що підтверджується накладною служби кур'єрської доставки № 061075. Таким чином, передбачений ч. 2 ст. 530 Цивільного кодексу України семиденний строк на виконання вимоги позивача оплатити придбані в порядку дострокового викупу облігації закінчився 01.07.2009 р.

Таким чином, сума заборгованості ТОВ "Інсахарпром-К" перед позивачем за невиконання взятого на себе обов'язку з дострокового викупу облігацій станом на 14.07.2009 р. (включно) складає 13 253 000,00 грн.

Відповідно до ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання. Підстави для виникнення права на неустойку встановлені ст. 550 Цивільного кодексу України.

Враховуючи те, що ТОВ "Інсахарпром-К" не було здійснено погашення заборгованості за відсотковим доходом за облігаціями за сьомий відсотковий період, ТОВ "Інсахарпром-К" було нараховане пеню за порушення зазначеного вище грошового зобов’язання, станом на 14.07.2009 року у розмірі 147836,94 грн. згідно наданого розрахунку.

Таким чином, загальна непогашена заборгованість за пенею, нарахованою станом на 14.07.2009 р. включно за порушення ТОВ "Інсахарпром-К" строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за сьомий відсотковий період скала 147 836,94 грн.

Враховуючи те, що ТОВ "Інсахарпром-К" не було здійснено погашення заборгованості за відсотковим доходом за облігаціями за восьмий відсотковий період, ТОВ "Інсахарпром-К" були нараховані пеню за порушення зазначеного вище грошового зобов’язання, станом на 14.07.2009 року у розмірі 47877,45 грн. згідно наданого розрахунку.

Таким чином, загальна непогашена заборгованість за пенею, нарахованою станом на 14.07.2009 р. включно за порушення ТОВ "Інсахарпром-К" строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за восьмий відсотковий період скала 47 877,45 грн.

Враховуючи те, що ТОВ "Інсахарпром-К" не було здійснено погашення заборгованості з оплати придбаних за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. облігацій, позивачем нарахована ТОВ "Інсахарпром-К" пеня за порушення зазначеного вище грошового зобов’язання, станом на 14.07.2009 р., у розмірі 678496,08 грн.

Таким чином, загальна непогашена заборгованість за пенею, нарахованою станом на 14.07.2009р. включно за порушення ТОВ "Інсахарпром-К" строків виконання зобов'язань з оплати придбаних облігацій за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. і № Д-597/2008 від 22.05.2008 р., скала 678496,08грн.

Згідно п. 2.3 Проспекту емісії облігації забезпечені порукою Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" у розмірі 50000000грн. та виплати відсоткового доходу по облігаціях.

Так, між ТОВ "Інсахарпром-К" та Відкритим акціонерним товариством Агропромисловий комплекс "Південний" був укладений договір поруки № б/н від 18.04.2006 року, згідно зі ст. 2 якого, Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" зобов'язався відповідати перед власниками облігацій за виконання ТОВ "Інсахарпром-К" наступних зобов'язань, що випливають з Проспекту емісії: виплата відсоткового доходу за облігаціями відповідно до виплати відсоткового доходу, передбаченого в Проспекті емісії; погашення облігацій відповідно до порядку погашення облігацій, передбаченого в Проспекті емісії; інші витрати, пов'язані із здійсненням забезпеченої порукою вимоги. У разі порушення ТОВ "Інсахарпром-К" зобов'язань за облігаціями, ТОВ "Інсахарпром-К" та Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" відповідають перед позивачем як солідарні боржники, що означає право позивача, як власника облігацій, вимагати виконання зобов'язань за облігаціями в повному обсязі як від ТОВ "Інсахарпром-К" та Відкритим акціонерним товариством Агропромисловий комплекс "Південний" разом, так і від кожного з них окремо (п.1.3 Договору поруки). Крім того, пунктом 3.1.2 Договору поруки передбачено обов'язок Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" у разі невиконання ТОВ "Інсахарпром-К" забезпеченого порукою зобов'язання відповідати усім своїм майном, на яке згідно з чинним законодавством України може бути звернено стягнення.

Відповідно до п. 3.1.1 Договору поруки у разі невиконання ТОВ "Інсахарпром-К" забезпеченого порукою зобов'язання, протягом трьох робочих днів від дати отримання повідомлення від власників облігацій про невиконання забезпеченого порукою зобов'язання, Відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" зобов'язаний виконати відповідне зобов'язання шляхом перерахування на вказані рахунки суми погашення облігацій, суми відсотків.

Керуючись зазначеними положеннями Договору поруки, у зв'язку з невиконанням Відповідачем 1 взятих на себе зобов'язань з виплати відсоткового доходу за облігаціями за восьмий відсотковий період (927 562,17 грн.), зобов'язань з оплати придбаних за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р., № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-598/2008 від 22.05.2008 р. облігацій (20 660 300,00 грн.), а також зобов'язань з дострокового викупу облігацій (13 253 000,00 грн.), Позивачем 08.07.2009 р. було вручено Відкритому акціонерному товариства Агропромисловий комплекс "Південний" вимогу Вих. № ODE-23/132 від 06.07.2009 р. виконати зобов'язання за Договором поруки - виплатити позивачу відсотковий дохід за облігаціями за восьмий відсотковий період та оплатити придбані Емітентом за вказаними договорами та в порядку дострокового викупу облігації в загальному розмірі 34 840 862,17 грн. (тридцять чотири мільйони вісімсот сорок тисяч вісімсот шістдесят дві гривні 17 коп.) (927 562,17 грн. + 20 660 300,00 грн. + 13 253 000,00 грн.). Передбачений Договором поруки строк на виконання зазначеної вимоги Банку закінчився 13.07.2009 року.

Однак, відкрите акціонерне товариство Агропромисловий комплекс "Південний" в порушення вимог п. 3.1.1 Договору поруки так і не виконав взятих на себе за Договором поруки зобов'язань перед Позивачем.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь –які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

За таких обставин, приймаючи до уваги вищенаведене, а також оцінюючи надані документальні докази в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню, з віднесенням судових витрат на відповідачів, згідно задоволеним вимогам та у відповідності з ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 32, 33, 44, 49, 75, ст.ст. 82 –85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1.          Позов задовольнити повністю.

2.          Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, код ЄДРПОУ 31068734) та з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" (67212, Одеська область, Іванівський район, смт. Радісне, вул. Шевченка, 1, код ЄДРПОУ 30819298) на користь публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" (83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2А, код ЄДРПОУ 14282829) :

-          заборгованість з оплати облігацій згідно договорів купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. в розмірі 10 166 300 (десять мільйонів сто шістдесят шість тисяч триста) грн.;

-          заборгованість з оплати облігацій згідно договору купівлі-продажу цінних паперів № Д-598/2008 від 22.05.2008 р. в розмірі 10 494 000 (десять мільйонів чотириста дев'яносто чотири тисячі) грн.;

-          заборгованість за відсотковим доходом за облігаціями за сьомий відсотковий період в розмірі 1 326 462 (один мільйон триста двадцять шість тисяч чотириста шістдесят дві) грн. 17 коп.;

-          заборгованість за відсотковим доходом за облігаціями за восьмий відсотковий період в розмірі 927 562 (дев'ятсот двадцять сім тисяч п'ятсот шістдесят дві) грн. 17 коп.;

-          заборгованість з оплати облігацій в порядку їх дострокового викупу згідно Проспекту емісії в розмірі 13 253 000 (тринадцять мільйонів двісті п'ятдесят три тисячі) грн.

3.          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, код ЄДРПОУ 31068734) на користь публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" (83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2А, код ЄДРПОУ 14282829):

-          пеню, нарахована за порушення строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за сьомий відсотковий період станом на 14.07.2009 р., в розмірі 147836 (сто сорок сім тисяч вісімсот тридцять шість) грн. 94 коп.;

- пеню, нарахована за порушення строків виплати відсоткового доходу за облігаціями за восьмий відсотковий період станом на 14.07.2009 р. в розмірі 47 877 (сорок сім тисяч вісімсот сімдесят сім) грн. 45 коп.;

- пеню, нарахована за порушення строків виконання зобов'язань з оплати придбаних облігацій за договорами купівлі-продажу цінних паперів № Д-596/2008 від 22.05.2008 р. та № Д-597/2008 від 22.05.2008 р. станом на 14.07.2009 р., в розмірі 678 496 (шістсот сімдесят вісім тисяч чотириста дев'яносто шість) грн. 08 коп.

4.          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, код ЄДРПОУ 31068734) на користь публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" (83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2А, код ЄДРПОУ 14282829) витрати по сплаті державного мита в сумі 12750 (дванадцять тисяч сімсот п'ятдесят) грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118 (сто вісімнадцять) грн.

5.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства Агропромисловий комплекс "Південний" (67212, Одеська область, Іванівський район, смт. Радісне, вул. Шевченка, 1, код ЄДРПОУ 30819298) на користь публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" (83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2А, код ЄДРПОУ 14282829) витрати по сплаті державного мита в сумі 12750 (дванадцять тисяч сімсот п'ятдесят) грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118 (сто вісімнадцять) грн.

Наказ видати відповідно до ст. 116 ГПК України.

Рішення підписано 20.10.2009 року.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Головуючий суддя           Степанова Л.В.

Судді:                     Горячук Н.О.

Панченко О.Л.

Суддя Степанова Л.В.