Ухвала суду № 65084431, 03.03.2017, Токмацький районний суд Запорізької області

Справа № 328/1869/16-к

03.03.2017

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 березня 2017 р. м.Токмак

Токмацький районний суд Запорізької області

в складі

головуючого: Ушатого І.Г.

при секретарі: Гніпель О.Я.

за участю прокурорів: Фатєєва А.О., Обуховського О.О., Бебешко А.С.,

ОСОБА_1, ОСОБА_2

за участю захисників: ОСОБА_3, ОСОБА_4

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду м. Токмак кримінальне провадження №32015080280000038 від 16.09.2015 р. відносно

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки ІНФОРМАЦІЯ_2, українки, громадянки України, ІНФОРМАЦІЯ_3, не працює, зареєстрована та проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 (Леніна)АДРЕСА_1, раніше не судимої,

обвинуваченої у скоєнні кримінального правопорушення передбаченого ст.15 ч.2 ст.191 ч.2 КК України,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_5 з 14.09.2009 р. на підставі наказу №323-К від 14.09.2009 р. обіймаючи посаду головного бухгалтера товариства з обмеженою відповідальністю «Гора-Україна» (код за ЄДРПОУ 31135941) (далі ТОВ «Гора-Україна»), яке має свідоцтво про державну реєстрацію від 20.10.2000 року № 208646, видане Токмацькою районною державною адміністрацією, яке знаходиться за фактичною адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. К. Лібкнехта, буд. 81, взято на податковий облік в органах державної податкової служби Токмацькій ОДІII від 30.10.2000 р. за № 113М, відповідно до Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість від 16.04.2002 р. №12185311, виданого Токмацькою ОДПІ, індивідуальний податковий номер - 311359408338, виконуючи відповідно законодавства України організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, будучи службовою особою підприємства та користуючись правом підпису на всіх фінансово-бухгалтерських документах та податковій звітності, згідно зі ст.ст. 1, 16, 46, 47 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 за № 2755-VI (із змінами та доповненнями) будучи відповідальною за правильність ведення бухгалтерського обліку, достовірність відображення по бухгалтерському та податковому обліку фінансово-господарських операцій повнотою та своєчасністю сплати податків, вчинила замах на бюджетне відшкодування, шляхом включення до загальної суми 95995 грн. суми 16200 грн. по операціям, які були проведені в січні 2013 р. з ТОВ «ГОРА-Маркет» (ЄДРПОУ 37830797) у податковий кредит податкової декларації з ПДВ за квітень 2013 року.

Відповідно до установчих документів ТОВ «Гора-Україна» основним видом діяльності підприємства є перероблення та консервування овочів та фруктів, не віднесене до інших групувань.

Згідно з п.200.1 ст.200 Податкового кодексу України (від 02.12.2010 №2755-VI) встановлено, що сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до Державного бюджету України або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобовязання звітного (податкового) періоду та сумою податкового кредиту такого звітного (податкового) періоду.

Податкова декларація з ПДВ подається за базовий звітний (податковий) період, що дорівнює календарному місяцю протягом 20 календарних днів, що настають за останнім календарним днем звітного (податкового) місяця, тобто податкова декларація з ПДВ за квітень, подається до 20-го травня (п.203.1 ст.203 ПКУ №2755-VI).

Відповідно до податкової декларації з ПДВ за квітень 2013 ТОВ «Гора-Україна», яка була подана ОСОБА_5 до Токмацької ОДПІ 17.05.2013 р., встановлено різницю у сумі 95995 грн між податковим зобовязанням 410601 грн. та податковим кредитом -506596 грн.

У податковий кредит за квітень 2013 року була безпідставно включена сума 16200 грн., сформована внаслідок проведення фінансово-господарських операцій з ТОВ «Гора-Маркет» (ЄДРПОУ 37830797) по податковим накладним, виписаним на здійснення компенсації послуг по стимулюванню продажу товарів ТОВ «Гора-Маркет».

Так, ТОВ «Гора-Україна» (комітент) уклало договір комісії від 01.10.2012 № 01/10/12 з ТОВ «Гора-Маркет» (комісіонер). Предмет договору - Комісіонер зобов'язаний від свого імені за винагороду Комітента реалізувати на території України консервовану продукцію (товар), яка є власністю Комітента.

На виконання даного договору ТОВ «Гора-Маркет» (ЄДРПОУ 37830797) виписано податкові накладні №166 від 31.01.2013 р. відповідно до якої ПДВ по компенсації витрат складає 8100 грн., № 167 від 31.01.2013 р. відповідно до якої ПДВ по компенсації витрат складає 8100 грн., а усього на загальну суму 16200 грн.

Перерахування грошових коштів за вищевказані виконані роботи, послуги по стимулюванню продажу товарів ТОВ «Гора-Україна» на ТОВ «Гора-Маркет» не здійснено.

Відповідно до оборотно-сальдової відомості бухгалтерського рахунку 631 «Розрахунки з постачальниками» ТОВ «Гора-Україна» станом на 30.04.2013 р. значилась кредиторська заборгованість по розрахункам з ТОВ «Гора-Маркет» в сумі 221095 грн. Відповідно оборотно-сальдової відомості бухгалтерського рахунку 631 «Розрахунки з постачальниками» ТОВ «Гора-Україна» та даних банківський виписок за період з 01.06.2012 р. по 31.05.2013 р. не здійснювалась оплата за надані послуги.

Згідно угод про припинення зобов'язання заліком зустрічної однорідної вимоги від 31.01.2013 р., 28.02.2013 р., 31.03.2013 р. укладених між ТОВ «ГОРА-Маркет» та ТОВ «Гора-Україна» по договору комісії № 1/10/12 від 01.10.2012 р., встановлено припинення взаємних зобов'язань на користь ТОВ «Гора-Маркет» на загальну суму 401418 грн.

Згідно висновку № 73е\16 від 23.04.2016 судово-економічної експертизи судового експерта ОСОБА_6 (свідоцтво №285 від 03.04.2007 р. (безстроково)) встановлено, що документально не підтверджується банківськими виписками за 2013 рік перерахування безготівкових грошових коштів ТОВ «Гора-Україна» у квітні 2013 р. постачальникові - ТОВ «Гора-Маркет», розрахунок було здійснено шляхом припинення зобов'язань заліком зустрічної однорідної вимоги від 31.01.2013 р., 28.02.2013 р., 31.03.2013 р., укладених між ТОВ «Гора-Маркет» та ТОВ «Гора-Україна» по договору комісії № 1\10\12 від 01.10.2012 р., що документально підтверджується «Угодами про припинення зобов'язань заліком зустрічних однорідних вимог» між ТОВ «ГОРА-Маркет» - Сторона - 1 та ТОВ «ГОРА-Україна» - Сторона-2 на предмет припинення зобов'язань за січень, лютий та березень 2013 р.

Також, документально банківськими виписками не підтверджується, що вказана сума податкового кредиту у квітні 2013 р. - 16200 грн. фактично сплачена ТОВ «Гора-Україна». Згідно з п. 200.1, 200.4 ст. 200 Податкового кодексу України (від 02.12.2010 р. № 2755-VІ) встановлено, що сума податку, що підлягає бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного (податкового) періоду та сумою податкового кредиту такого звітного (податкового) періоду.

Якщо в наступному податковому періоді сума, розрахована згідно з пунктом 200.1 цієї статті, має від'ємне значення, то: бюджетному відшкодуванню підлягає частина такого від'ємного значення, яка дорівнює сумі податку, фактично сплаченій отримувачем товарів/послуг у попередніх податкових періодах постачальникам таких товарів/послуг.

Відповідно до п.200.7 ст.200 Податкового кодексу України (від 02.12.2010 р. № 2755-VІ) встановлено, що платник податку, який має право на отримання бюджетного відшкодування та прийняв рішення про повернення суми бюджетного відшкодування, подає відповідному контролюючому органу податкову декларацію та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування, яка відображається у податковій декларації.

Згідно з рядком 21.1 податкової декларації з ПДВ підприємства ТОВ «Гора-Україна» за травень 2013 року встановлено значення рядка 20.2 декларації попереднього звітного (податкового) періоду квітня 2013 року у сумі 95995 грн. Крім того, відповідно рядка 23.1 цієї ж декларації, сума бюджетного відшкодування попереднього звітного періоду квітня 2013 року складає 95995 грн., яка підлягає сплаті на рахунок у банку.

Головний бухгалтер ТОВ «Гора-Україна» (ЄДРПОУ 31135941) ОСОБА_5, будучі достовірно обізнаною, про те що фактичної оплати за виконані роботи, послуги по стимулюванню продажу товарів з ТОВ «ГОРА-Маркет» (ЄДРПОУ 37830797) на суму ПДВ 16200 грн. проведено не було, в порушення п. 200.1, 200.4 ст. 200 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VІ (із змінами та доповненнями) включила вищевказану суму та подала 19.06.2013 року до Токмацької ОДПІ податкову декларацію з ПДВ за травень 2013 року та заяву про повернення суми бюджетного відшкодування (форми Д4) у розмірі 95995 грн. на розрахунковий рахунок №26004013006128, який відкрито в АТ «Сбербанк Росії» (МФО 320627).

Поряд з цим, свій злочинний намір головний бухгалтер ТОВ «Гора-Україна» ОСОБА_5, не довела до кінця, оскільки працівниками Токмацької ОДПІ, в період з 08.08.2013 р. по 16.08.2013 р. проведено документальну позапланову виїзну перевірку з питань достовірності нарахування бюджетного відшкодування податку на додану вартість за квітень, травень 2013 р., під час якої виявлено, факт безпідставного, заявлення бюджетного відшкодування з податку на додану вартість на розрахунковий рахунок в сумі 95 995 грн.

За результатами перевірки складено акт № 286/22/31135941 від 22.08.2013 р., яким зменшено заявлене бюджетне відшкодування за квітень 2013 р. на суму 95 995 грн., та прийнято податкове повідомлення-рішення № НОМЕР_1 від 12.09.2013 р., про зменшення бюджетного відшкодування, заявленого головним бухгалтером ТОВ «Гора-Україна» ОСОБА_5

Тобто, головний бухгалтер ТОВ «Гора-Україна» ОСОБА_5, будучи відповідальною за ведення податкового та бухгалтерського обліку підприємства, діючи умисно, усвідомлюючи протиправність своїх дій та бажаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, вчинила замах на бюджетне відшкодування, шляхом включення 16200 гри. - суми податкового кредиту за квітень 2013 р. по взаємовідносинам з ТОВ «ГОРА-Маркет» (ЄДРПОУ 37830797) до загальної суми бюджетного відшкодування на розрахунковий рахунок ТОВ «Гора-Україна», яка складає 95995 грн.

Дії обвинуваченої ОСОБА_5. кваліфіковані органом досудового розслідування за ч.2 ст.15, ч.2 ст.191 КК України (в редакції Закону від 05.04.2001 року №2341-ІІІ), як замах на привласнення чужого майна шляхом зловживанням службовою особою своїм службовим становищем.

В судовому засіданні захисники обвинуваченої ОСОБА_5 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 заявили клопотання про звільнення ОСОБА_5, обвинувачуваної за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 191 КК України від кримінальної відповідальностіна підставі ст. 48 Кримінального кодексу України у звязку зі зміною обстановки.

Обвинувачена ОСОБА_5 в судовому засіданні свою вину у вчиненні кримінального правопорушення визнала повністю, підтримала клопотання захисників про звільнення її від кримінальної відповідальності у зв'язку із зміною обстановки.

Прокурор не заперечував щодо звільнення обвинуваченої ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв'язку із зміною обстановки, оскільки обвинувачена на даний час звільнилася з посади головного бухгалтера ТОВ «Гора-Україна», збитки злочином не були завдані, що дає підстави вважати, що обвинувачена перестала бути суспільно не безпечною.

Суд, розглянувши клопотання захисників обвинуваченої, заслухавши думку прокурора щодо заявленого клопотання вважає, що наявні підстави, передбачені ст. 48 КК України, для задоволення клопотання захисників обвинуваченої та звільнення її від кримінальної відповідальності у зв'язку зі зміною обстановки.

Відповідно до п.1 ч.2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв'язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Звільнення особи від кримінальної відповідальності можливе за наявності передбачених ст. 48 КК України передумов і підстав, а саме: вчинення цією особою вперше злочину невеликої або середньої тяжкості, якщо вчинене нею діяння внаслідок зміни обстановки на час розслідування чи розгляду справи в суді втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

За ст. 48 КК України (із змінами, внесеними згідно із Законами № 4652-VI від 13.04.2012р., № 1698-VII від 14.10.2014р.), особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Злочин, передбачений ч. 2 ст. 191 КК України, відноситься до категорії корупційних злочинів.

Разом з тим, обвинувачена ОСОБА_5 вчинила злочин в 2013 році, тобто до прийняття Закону України №1698-VII від 14.10.2014 року «Про національне антикорупційне бюро України» та вступу його в дію.

Згідно норм Європейського права, ратифікованих Україною, Конституції України та норм Кримінально-процесуального кодексу, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

ОСОБА_5 звинувачується у вчиненні злочину за ч.2 ст. 15, ч. 2 ст. 191 КК України, який згідно ст. 12 КК України є злочином середньої тяжкості. Вину у вчиненні злочину визнала повністю, раніше до кримінальної відповідальності не притягувалася, за місцем проживання характеризується виключно позитивно, на посаді головного бухгалтера ТОВ «Гора-Україна» вже не працює, тобто усунуто обставину, внаслідок якої стало можливе вчинення злочину і можливість вчинення злочину обвинуваченою у майбутньому, збитки злочином не були завдані, усвідомила протиправний характер вчиненого нею злочину, щиро розкаялася, у зв'язку з чим на думку суду обвинувачена на момент розгляду справи в суді припинила бути суспільно небезпечною особою і її виправлення можливе без призначення кримінального покарання.

Крім того в 2015 році Податковий кодекс України був доповнений статтею 2001 «Електронне адміністрування податку на додану вартість». З цього часу облік та адміністрування ПДВ здійснюється із застосуванням спеціального програмного забезпечення шляхом механізму авансування (овердрафту), який описаний у вказаній статті Податкового кодексу, в звязку з чим відбулися відповідні зміни в п. 200.1 і п. 200.4 ст.200 Податкового кодексу України.

Таким чином в цей час вказані зміни в ПК України унеможливлюють включення до складу податкового кредиту сум ПДВ за податковими накладними, які не оплачені грошовими коштами.

Крім того, ОСОБА_5 17 грудня 2015 року звільнилася з ТОВ «Гора-Україна» (код ЄДРПОУ 31135941) і на даний час не працює.

Окрім цього, згідно довідки ТОВ «Гора Україна» (код ЄДРПОУ 36409031) відповідно до наказу від 01.03.2017 р. ОСОБА_5 також була звільнена з підприємства за згодою сторін і на цей час не працює.

Таким чином, на теперішній час ОСОБА_5 не обіймає посаду головного бухгалтера.

А тому суд вважає необхідним клопотання захисників обвинуваченої задовольнити і звільнити її від кримінальної відповідальності у зв'язку зі зміною обстановки втратою діянням, вчиненим ОСОБА_5 суспільної небезпеки та тим, що ОСОБА_5 перестала бути суспільно небезпечною.

Керуючись ст. 48 КК України, ст. ст. 286, 288 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання захисників обвинуваченої ОСОБА_5 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про звільнення обвинуваченої від кримінальної відповідальності - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 191 Кримінального кодексу України на підставі ст.48 КК України у зв'язку із зміною обстановки. Кримінальне провадження у справі №328/1869/16-к (кримінальне провадження № 32015080280000038 від 16.09.2015 р.) за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 191 Кримінального кодексу України - закрити.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Запорізької області протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя /підпис/ З оригіналом згідно

Суддя Токмацького районного суду

Запорізької області ОСОБА_7

.