Ухвала суду № 64862092, 16.02.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 лютого 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/954/16

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Іванов Е. А.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

доповідача - судді Турецької І.О.

суддів - Стас Л.В., Косцової І.П.

за участю секретаря - Скоріної Т.С.

представника апелянта - Тюлєнєвої О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС ТРАНС» на постанову Одеського окружного адміністративного суду 29 червня 2016 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС ТРАНС» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області, Управління державного архітектурного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування припису, а також постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності,

за участю третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - обслуговуючого кооперативу «Набережний квартал - Жаботинського», -

В С Т А Н О В И В:

04 березня 2016 року товариство з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС ТРАНС» (надалі - ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС») звернулося до суду першої інстанції з позовом до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області (далі - ДАБІ в Одеській області) в якому просило визнати протиправним та скасувати припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають законодавству, будівельним нормам, державним стандартам і правилам, архітектурним вимогам, затвердженим проектним рішенням, технічним умовам та іншим нормативно-правовим актам, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або без отримання дозволу на виконання будівельних робіт від 04 лютого 2016 року, а також визнати протиправною та скасувати постанову №43 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 18 лютого 2016 року.

В обґрунтування позовних вимог зазначено про те, що товариство не є замовником будівництва, а тому, відповідно до Закону України «Про правопорушення у сфері містобудівної діяльності», не є суб'єктом містобудівної діяльності і не повинно нести відповідальність за правопорушення у цій сфері.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду 29 червня 2016 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з даним судовим рішенням ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» вважає його незаконним та необґрунтованим, оскільки при вирішенні справи по суті відбулося порушення норм матеріального та процесуального права.

Апелянт просить скасувати рішення суду першої інстанції та постановити нове - про задоволення позову.

Представник апелянта в судове засідання суду апеляційної інстанції підтримав доводи апеляції та просив її задовольнити.

Інші учасники судового процесу до суду апеляційної інстанції не з'явилися, належним чином сповіщені про дату, час та місце судового розгляду справи.

Відповідно до ч.4 ст.196 КАС України, неприбуття у судове засідання сторони, належним чином повідомленої про дату, час і місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

У суді апеляційної інстанції в якості співвідповідача до справи було залучено Управління державного архітектурного контролю Одеської міської ради.

Ця процесуальна дія була пов'язана з тим, що згідно з Постановою Кабінету Міністрів України №671 від 19 серпня 2015 року правонаступником Державної архітектурно-будівельної інспекції є орган державного архітектурно-будівельного контролю, що створюється як виконавчий орган міської ради та отримує контрольну, дозвільну та реєстраційну функції у сфері містобудівної діяльності.

10 вересня 2015 року на сесії Одеської міської ради було прийнято рішення про створення Інспекції державно-будівельного контролю Одеської міської ради, яка прийме на себе функції Державної архітектурно-будівельної інспекції щодо контролю за будівництвом на території міста.

З'ясувавши обставини справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню на наступних підставах.

Судом першої інстанції було встановлено та підтверджено матеріалами справи, що 10 липня 2008 року Одеською міською радою було прийнято рішення №3151-V «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» в оренду земельну ділянки, площею 0,4775 га за адресою: м. Одеса, вул. Жаботинського (в районі 6-ї ст. Великого Фонтану) для проектування та будівництва 2-х секційного 20-ти поверхового житлового будинку з вбудовано - прибудованими офісними приміщеннями і підземним паркінгом (т.1 а.с.98).

Земельна ділянка надавалася у короткострокову оренду, терміном до IV кварталу 2009 року.

10 грудня 2008 року між Одеською міською радою та ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» був укладений договір оренди, який зареєстрований 23 березня 2009 року в Одеській регіональній філії ДП Центру ДЗК за №040950500020.

13 серпня 2013 року між тими ж сторонами був укладений додатковий договір про поновлення раніше укладеного договору оренди землі і строк його визначений до 31 грудня 2015 року.

Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради Замовнику будівництва - TOB «Олімпекс-Транс» були видані містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки за № 01-06/119 від 10 жовтня 2013 року з намірами забудови: будівництво 2-х секційного 22-х поверхового житлового будинку з вбудовано-прибудованими офісними приміщеннями та підземним паркінгом, адреса будівництва: м. Одеса, вул. Жаботинського (у районі 6 станції Великого Фонтану) (т.1 а.с.85).

02 грудня 2014 року Державна архітектурно-будівельна інспекція України надала Дозвіл на виконання будівельних робіт №ІУ 115143360956 Замовнику - ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» та Генеральному підряднику - ТОВ «Будівельна компанія «С.К.С» на будівництво 2-х секційного 22-х поверхового житлового будинку з вбудовано-прибудованими офісними приміщеннями та підземним паркінгом, адреса будівництва: м. Одеса, вул. Жаботинського (у районі 6 станції Великого Фонтану), вид будівництва - нове будівництво (т.1 а.с.32-33).

17 жовтня 2014 року між ТОВ «Олімпекс транс» (Сторона-1) та обслуговуючим кооперативом «Набережний квартал - Жаботинського» (Сторона-2) був укладений договір співпраці №14/10-17, предметом якого є спільна діяльність сторін, направлена на будівництво 2-х секційного 22-х поверхового житлового будинку з вбудовано-прибудованими офісними приміщеннями і підземним паркінгом, що будуть побудовані на земельній ділянці загальною площею 4775 кв.м., розташованій за адресою: м. Одеса, вул. Жаботинського (т.1 а.с.50-58).

Відповідно до пункту 2.1.1., підпунктів «а» «б» Сторона-1 надає Стороні-2 право на використання будівельного майданчику на умовах та з метою, встановлених даним договором, надає Стороні-2 проектну та дозвільну документацію на будівництво об'єкта.

Підпунктом «с» договору співпраці Сторона-1 передає Стороні-2 функції Замовника та право на будівництво об'єкта на період будівництва.

При цьому, Сторона-1 повинна негайно повідомити Сторону-2 про всі обставини, що перешкоджають або ставлять під сумнів діяльність Сторін по цьому Договору.

Пунктом 4.2.5 договору співпраці Сторона-2 повинна належним чином виконувати передані Стороною-1 функції Замовника по укладанню договорів з Генеральним підрядником і підрядними установами, контроль за організацією робіт з будівництва, прийомом виконаних робіт Генпідрядником, здійснення з ним розрахунків та ін.

Далі, між обслуговуючим кооперативом «Набережний квартал - Жаботинського» (Замовником) та ТОВ «ДА ВІНЧІ ГРУПП» укладений договір підряду на виконання проектних робіт та здійснення авторського нагляду, відповідно до якого Змовник доручає, а Виконавець зобов'язується виконати розробку проектної документації у проектуванні об'єкту «Коригування проекту будівництва 2-х секційного 22-х поверхового житлового будинку з вбудовано-прибудованими офісними приміщеннями та підземним паркінгом, адреса будівництва: м. Одеса, вул.. Жаботинського (у районі 6 станції Великого Фонтану)» (т.1 а.с.43-45).

01 лютого 2016 року Департаментом ДАБІ в Одеській області було видане направлення №133 для здійснення позапланової перевірки будівництва 2-х секційного 22-х поверхового житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, вул. Жаботинського (у районі 6 станції Великого Фонтану).

Підставою для проведення перевірки був наказ ДАБІ України від 08 вересня 2015 року та лист Управління в Одеській області Департаменту захисту економіки Національної поліції України за №393/114/15/02-2016 від 25 січня 2016 року (т.1 а.с.60).

Представнику ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» - ОСОБА_2 було вручено направлення на проведення перевірки, проте остання відмовилася приймати участь у її проведенні, мотивуючи відсутністю від роботодавця для цього належних повноважень.

Виїздом на місце інспектором ДАБІ в Одеській області зафіксовано, що на даному об'єкті ведуться зовнішні оздоблювальні роботи на нижніх поверхах будинку та будівельні роботи з влаштування 27-ми поверхової секції житлового будинку, що не відповідає вимогам Генерального плану міста Одеса на 2007 та 2015 роки.

Встановлена відсутність проектної та виконавчої документації та не відповідність розташування плями забудови затвердженій проектній документації.

Згідно листа Департаменту комунальної власності Одеської міської ради за №01-19/263-09-01 від 04 лютого 2016 року встановлено, що Одеською міською радою на даний час рішення про поновлення договору оренди земельної ділянки, строк якого закінчився, не приймалось.

Також, Департаментом комунальної власності Одеської міської ради направлено листа за №1015-01/12-1136 від 02 лютого 2016 року до Управління архітектури та містобудування ОМР з проханням надати інформацію стосовно видачі вихідних даних на проектування 27-поверхового житлового будинку.

За інформацією Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради встановлено, що за даною адресою видані лише містобудівні умови та обмеження за №01-06/119 від 10 жовтня 2013 року. Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки для проектування 27-поверхового житлового будинку TOB «Олімпекс-Транс» не видавалися.

Відповідно до даних Єдиного реєстру отриманих повідомлень про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, виданих дозволів на виконання будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про готовність об'єкта до експлуатації та виданих сертифікатів, відмов у реєстрації таких декларацій та у видачі таких дозволів і сертифікатів відомості щодо реєстрації дозволу на виконання будівельних робіт з будівництва 27-поврехового житлового будинку або повідомлень про внесення змін до зазначеного дозволу за вказаною адресою відсутні.

Виходячи з розрахунку категорії складності, наведеного у проектній документації та інформації, яка міститься у дозволі на виконання будівельних робіт, враховуючи ДСТУ-Н Б В. 1.2-15:2013, житловий комплекс відноситься до V категорії складності.

Перевіркою ДАБІ в Одеській області встановлено, що ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» не забезпечило належним чином здійснення авторського та технічного нагляду під час будівництва 2-х секційного 22-х поверхового житлового будинку з вбудовано-прибудованими офісними приміщеннями та підземним паркінгом, адреса будівництва: м. Одеса, вул. Жаботинського (у районі 6 станції Великого Фонтану), чим порушило ст.11 Закону України «Про архітектурну діяльність», постанову Кабінету Міністрів України від 11 липня 2007 року №903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об'єкта архітектури» та ДБН А.3.1 -5 -2009 «Організація будівельного виробництва».

04 лютого 2016 року на підставі виявлених порушень, інспектором ДАБІ в Одеській області був складений припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають законодавству, будівельним нормам, державним стандартам і правилам, архітектурним вимогам, затвердженим проектним рішенням, технічним умовам та іншим нормативно-правовим актам, виконуються без повідомлення, реєстрації Декларації про початок її виконання або без отримання дозволу на виконання будівельних робіт з вимогою усунути порушення у строк до 04 березня 2016 року.

Також був складений протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, відповідальність за яке, передбачена п.8 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за порушення у сфері містобудівної діяльності».

18 лютого 2016 року ДАБІ в Одеській області була прийнята постанова про накладення на позивача штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності у сумі 62 010 грн.

Суд першої інстанції, вирішуючи справу по суті та відмовляючи в задоволенні позову, виходив із того, що позивачем здійснюється самочинно будівництво, не забезпечено належним чином здійснення авторського нагляду, а тому відповідачем цілком правомірно винесено припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які в даному випадку створювали загрозу життю людей та безпеці оточуючих місто будівництва будинків.

До того ж, на думку суду першої інстанції, з боку позивача мало місце порушення п. 8 ч. 2 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за порушення у сфері містобудівної діяльності», що дало обґрунтоване право суб'єкту владних повноважень визнати позивача винним у його вчиненні та притягнути до відповідальності.

Колегія суддів вважає правильною і такою, що відповідає ст.159 КАС України правову позицію суду першої інстанції щодо наявності з боку ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» порушень містобудівного законодавства, які стали підставою для притягнення його до відповідальності.

Оцінюючи доводи апеляційної скарги, які зосереджені переважно на тому, що ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» не є замовником будівництва, оскільки передало ці функції обслуговуючому кооперативу «Набережний квартал - Жаботинського», і не повинно нести відповідальність за порушення у сфері містобудівної діяльності, колегія суддів бажає зазначити наступне.

Згідно ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» проектна документація на будівництво об'єктів розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил та затверджується замовником.

Пунктом 1 ч. 4 ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», обов'язковій експертизі підлягають проекти будівництва об'єктів, які належать до IV і V категорій складності, - щодо додержання нормативів з питань санітарного та епідеміологічного благополуччя населення, екології, охорони праці, енергозбереження, пожежної, техногенної, ядерної та радіаційної безпеки, міцності, надійності, довговічності будинків і споруд, їх експлуатаційної безпеки та інженерного забезпечення.

Частиною 1 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням або зареєстрованою декларацією про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах будівництва, що належать до IV і V категорій складності, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

Відповідно до ч. 7 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», у разі якщо право на будівництво об'єкта передано іншому замовникові або змінено генерального підрядника чи підрядника (якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників), замовник протягом трьох робочих днів повідомляє про такі зміни орган державного архітектурно-будівельного контролю, що видав дозвіл, з поданням засвідчених у встановленому порядку копій документів, що підтверджують зазначені зміни. Продовження виконання будівельних робіт без такого повідомлення забороняється.

Як підтверджено матеріалами справи дозвіл на виконання будівельних робіт отримано ТОВ «ОЛІМПЕКС ТРАНС» як замовником (т.1.а.с.32).

Повідомлено про це ДАБІ в Одеській області 06 липня 2016 року (т.2 а.с.101), тобто після проведення перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Складання між суб'єктами господарювання договорів про спільну діяльність не свідчить про належну передачу права на будівництво іншому замовнику.

Виготовлення та затвердження проектної документації врегульовано статтями 7, 9, 27 Закону України «Про архітектурну діяльність» та статтею 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Під належним дозволом слід розуміти передбачений Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» дозвільний документ (статті 35-37), що дає право виконувати підготовчі та будівельні роботи саме того об'єкта і на тій земельній ділянці, яка передана з цією метою певній особі.

Під проектом слід розуміти, залежно від категорії об'єкта будівництва, відповідний склад документації, визначеної статтями 1, 7 та 8 Закону України «Про архітектурну діяльність», отриманої відповідно до статей 29, 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Як встановлено матеріалами справи, відомостей щодо реєстрації дозволу на виконання будівельних робіт, проектної документації щодо будівництва 27 поверхового житлового будинку з вбудовано-прибудованими офісними приміщеннями та підземним паркінгом, адреса будівництва: м. Одеса, вул. Жаботинського (у районі 6 станції Великого Фонтану) у позивача як замовника не було.

Частиною 1 ст. 376 ЦК України встановлено, що житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Статтею 102-1 Земельного кодексу України встановлено вичерпні підстави набуття і зміст права користування чужою земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб або для забудови. Так право користування чужою земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис) і право користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій) виникають на підставі договору між власником земельної ділянки та особою, яка виявила бажання користуватися цією земельною ділянкою для таких потреб, відповідно до Цивільного кодексу України.

Перевіркою ДАБІ в Одеській області достовірно встановлено та не заперечується позивачем, що на момент перевірки було збудовано замість 22 поверхів - 27 поверхів, що не передбачено проектною документацію, отриманим вихідним даним на проектування (а.с.85), без відповідного на це дозволу та без належного здійснення авторського та технічного нагляду.

Ураховуючи викладене, колегія суддів вважає правильним довід суду першої інстанції, що таке будівництво являється самочинним, замовником будівництва TOB «Олімпекс-Транс» порушується ч. 1 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та порядок виконання будівельних робіт згідно Постанови КМУ №466 від 13 квітня 2011 року.

Отже, доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав вважати, що судом при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права чи порушені норми процесуального права, які призвели до неправильного вирішення справи.

Відповідно до вимог ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, суд, -

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС ТРАНС» - залишити без задоволення.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду 29 червня 2016 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС ТРАНС» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області, Управління державного архітектурного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування припису, а також постанови про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності - залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з моменту виготовлення повного тексту судового рішення.

Доповідач - суддя І.О.Турецька

суддя Л.В. Стас

суддя І.П. Косцова