Постанова № 64659400, 04.11.2011, Чернігівський окружний адміністративний суд

04.11.2011 Справа № 2а/2570/5241/2011

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 жовтня 2011 р.м. Чернігів

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючої судді - Бородавкіної С.В.

при секретарі - Сапоненко А.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Публічного акціонерного товариства "Чернігівський Хлібокомбінат" до Державної податкової інспекції у м. Чернігові про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,-

В С Т А Н О В И В :

12.10.2011 року позивач звернувся з позовом до Державної податкової інспекції у м. Чернігові і просить визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у м. Чернігові №0004362320 від 20.09.2011 року про збільшення суми податкового зобов'язання Публічному акціонерному товариству "Чернігівський Хлібокомбінат" в частині донарахування податку на прибуток на дивіденди в сумі 390108 грн. та нарахування штрафних санкцій на суму 97527 грн., всього на суму 487635,00 грн.

Свої позовні вимоги мотивують тим, що питання розподілу дивідендів за 2009 рік позивачем було вирішено на загальних зборах акціонерів товариства, які відбулися 29.04.2010 року, тобто до набрання чинності Законом України «Про державний бюджет України на 2010 рік», яким були внесені зміни та доповнення до ст. 30 Закону України «Про акціонерні товариства» про обов'язкову виплату дивідендів. На вказаних зборах було прийняте рішення направити на розвиток підприємства прибуток, отриманий за 2009 рік. Відповідно до п.п. 7.8.2. п. 7.8. ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» емітент корпоративних прав, який приймає рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам, (власникам), нараховує та вносить до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток у розмірі ставки, встановленої пунктом 10.1 статті 10 цього Закону, нарахованої на суму дивідендів, призначених для виплати, без зменшення суми такої виплати на суму такого податку. Зазначений авансовий внесок вноситься до бюджету до/або одночасно із виплатою дивідендів. Отже обов'язок нараховувати та вносити до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток виникає лише у емітентів, які прийняли рішення про виплату дивідендів. Як вбачається з матеріалів справи, позивач рішення про виплату дивідендів не приймав, отже не був зобов'язаний нараховувати та вносити до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток.

Представники позивача в судовому засіданні позовні вимоги просили задовольнити в повному обсязі.

Представники відповідача позовні вимоги не визнали та зазначили, що перевіркою встановлено не відображення показників по рядку 20 Декларації з податку на прибуток "Авансові внески, нараховані на суму дивідендів та прирівняних до них платежів", так як не здійснювало нарахування та виплати дивідендів, а відповідно і сум авансових внесків, нарахованих на суму дивідендів. Таким чином підприємством занижено суму авансових внесків за звітний період І півріччя 2010 року на суму - 390107,99 грн. Згідно із ч.2 ст.30 Закону України «Про акціонерні товариства» виплата дивідендів здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку, у строк не пізніше шести місяців після закінчення звітного року. Виплата дивідендів здійснюється господарським товариством з чистого прибутку у звітному році та/або нерозподіленого прибутку в розмірі не менше 30 відсотків. Розмір виплати дивідендів може бути збільшений за рішенням загальних зборів акціонерного товариства. У разі відсутності або недостатності чистого прибутку звітного року та нерозподіленого прибутку виплата дивідендів за привілейованими акціями здійснюється за рахунок резервного капіталу товариства. Отже згідно законодавства, встановлено порушення п.п.7.8 ст.7 Закону України від 28.12.1994 року № 334/94-ВР „Про оподаткування прибутку підприємств", яким передбачено порядок нарахування та внесення до бюджету авансового внеску з податку на прибуток нарахованого на суму дивідендів, призначених для виплати у розмірі не менше 30% чистого прибутку у звітному році та/або нерозподіленого прибутку. Перевіркою встановлено, що в термін до 01.07.10 р., як визначено вищевказаним Законом, нарахування та виплата дивідендів підприємством не проводились, тобто ПАТ «Чернігівський хлібокомбінат» було зобов'язано нарахувати та внести до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток в сумі 390107,99 грн. (5201439,94 грн. ? 30% ? 25%). Виходячи з норм ст. 30 Закону України «Про акціонерні товариства» та п. 7.8 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» ПАТ «Чернігівський хлібокомбінат» повинно було в термін до 01.07.2010 року нарахувати і виплатити дивіденди грошовими коштами у розмірі не менше 30 відсотків чистого прибутку, отриманого у 2009 році, та /або нерозподіленого прибутку та внести до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток із суми дивідендів.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав:

20.09.2011 року працівниками Державної податкової інспекції у м.Чернігові було проведено документальну планову виїзну перевірку ПАТ "Чернігівський Хлібокомбінат" з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.01.2010 р. по 31.03.2011 р., за результатами якої було складено акт № 2523/23/05517558 від 20.09.2011 р. (а.с.19-68).

Перевіркою було встановлено порушення:

- п.5.1 ст.5, п.п.11.2.3 п.11.2 ст.11. п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в результаті чого занижено податок на прибуток на загальну суму 44459 грн., в тому числі за 3 квартали 2010 року на суму 44459 грн., за 2010 рік на суму 44459 грн.

- п.п.7.8.2 п.7.8 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», з урахуванням вимог ст.30 Закону України «Про акціонерні товариства», в результаті чого занижено податок на прибуток в частині несплати до бюджету авансового внеску за півріччя 2010 р., нарахованого на суму дивідендів, призначених для виплати законом у сумі 390108 грн.

На підставі акта перевірки відповідачем прийнято податкові повідомлення-рішення № НОМЕР_1 від 20 вересня 2011 року, яким збільшено суму грошового зобовязання з податку на прибуток приватних підприємств на суму 543209 грн., з нього +434567 за основним платежем та 108642 за штрафними санкціями (а.с.16).

16.05.2011 року відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Чернігівський Хлібокомбінат", на які зявилися акціонери товариства, яким разом належить 99,589 % загальної кількості акцій, про що було складено протокол № 1 (а.с.9-15).

Одним з питань порядку денного загальних зборів було питання №7 про розподіл прибутку та покриття збитків за 2009 рік.

За результатами розгляду питання порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернігівський Хлібокомбінат" прийнято рішення, а саме: прибуток, отриманий товариством у 2009 році направити на розвиток ВАТ "Чернігівський Хлібокомбінат".

Відповідно до п.1.9 ст.1 Закону України від 28.12.1994 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" дивіденд - платіж, який здійснюється юридичною особою - емітентом корпоративних прав чи інвестиційних сертифікатів на користь власника таких корпоративних прав (інвестиційних сертифікатів) у зв'язку з розподілом частини прибутку такого емітента, розрахованого за правилами бухгалтерського обліку. До дивідендів прирівнюється також платіж, який здійснюється державним некорпоратизованим, казенним чи комунальним підприємством на користь відповідно держави або органу місцевого самоврядування у зв'язку з розподілом частини прибутку такого підприємства, платіж, який виплачується власнику сертифіката фонду операцій з нерухомістю в результаті розподілу доходу фонду операцій з нерухомістю. При цьому наявність чи відсутність прибутку, розрахованого згідно з правилами податкового обліку, не може впливати на прийняття чи неприйняття рішення щодо нарахування дивідендів. Іншими словами, дивіденд це платіж, який провадиться юридичною особою на користь акціонерів у зв'язку з розподілом її прибутку.

Прибуток є показником фінансових результатів господарської діяльності товариства. Прибуток господарського товариства утворюється з надходжень від його господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці. З економічного прибутку товариства сплачуються передбачені законом податки та інші обов'язкові платежі, а також відсотки по кредитах банків і по облігаціях. Прибуток, одержаний після зазначених розрахунків, залишається у розпорядженні товариства. І саме цей прибуток, що залишається після сплати встановлених законодавством платежів, підлягає розподілу на загальних зборах.

Відповідно до п.п.7.8.1 п.7.8 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" у разі прийняття рішення щодо виплати дивідендів емітент корпоративних прав, на які нараховуються дивіденди, провадить зазначені виплати власнику таких корпоративних прав пропорційно частці його в статутному капіталі підприємства-емітента таких корпоративних прав незалежно від того, чи була діяльність такого підприємства-емітента прибутковою протягом звітного періоду при наявності інших власних джерел для виплати дивідендів, а також від того, чи є наявним прибуток, розрахований за правилами податкового обліку, чи ні.

Відповідно до п.п.7.8.2 п.7.8 ст.7 Закону України від 28.12.1994 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" крім випадків, передбачених підпунктом 7.8.5 цього пункту, емітент корпоративних прав, який приймає рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам (власникам), нараховує та вносить до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток у розмірі ставки, встановленої пунктом 10.1 статті 10 цього Закону, нарахованої на суму дивідендів, призначених для виплати, без зменшення суми такої виплати на суму такого податку. Зазначений авансовий внесок вноситься до бюджету до/або одночасно із виплатою дивідендів.

З аналізу зазначених положень Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» вбачається, що передумовою для здійснення нарахування та сплати до бюджету авансового внеску з податку на прибуток є прийняття платником податку рішення про виплату дивідендів акціонерам (власникам).

Відповідно до ч.1 ст.25 Закону України від 17.09.2008 № 514-VI "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Відповідно до ч.4 ст.30 Закону України "Про акціонерні товариства" для кожної виплати дивідендів наглядова рада акціонерного товариства встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строк їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями, не може передувати даті прийняття рішення загальними зборами про виплату дивідендів. Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів за привілейованими акціями, має бути складений протягом одного місяця після закінчення звітного року.

Строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів) та визначення порядку покриття збитків належить до виключної компетенції загальних зборів, а отже не може бути передане іншим органам товариства. Крім того, Закон України від 17.09.2008 № 514-VI "Про акціонерні товариства" та Закон України від 19.09.1991 № 1576-XII "Про господарські товариства" не передбачають того, що хтось має право вказувати загальним зборам, як вони повинні розподіляти прибутки, отримані товариством. Тобто чинне законодавство про господарські товариства розгляд питань стосовно нарахування та виплати дивідендів відносить до компетенції вищого органу управління акціонерного товариства загальних зборів. Крім того, грошові кошти, якими мають бути виплачені дивіденди (в разі рішення загальних зборів), є майном товариства і тільки воно вирішує питання розпорядження своїм майном.

Відповідно до п. «б» ст.10 Закону України від 19.09.1991, № 1576-XII "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів;

Таким чином, виплата дивідендів це право, а не обов'язок учасника. Обов'язки учасників перелічені в ст. 11 цього Закону і серед них відсутній обов'язок направляти частину прибутку на виплату дивідендів.

Нарахування та виплата дивідендів проводиться за рішенням загальних зборів один раз на рік за підсумками календарного року після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці.

Відповідно до ст.15 Закону України "Про господарські товариства" прибуток товариства утворюється з надходжень від господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці. З балансового прибутку товариства сплачуються проценти по кредитах банків та по облігаціях, а також вносяться передбачені законодавством України податки та інші платежі до бюджету. Чистий прибуток, одержаний після зазначених розрахунків та сплати дивідендів, залишається у повному розпорядженні товариства, яке відповідно до установчих документів визначає напрями його використання.

Але відповідно до законодавства сплата дивідендів так і залишилась виключним правом загальних зборів, і на сьогодні Закон України "Про господарські товариства" не вимагає від них обов'язково на загальних зборах приймати рішення про виплату дивідендів.

Відповідно до ст.41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. До компетенції загальних зборів належить затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) з урахуванням вимог, передбачених цим та іншими законами, визначення порядку покриття збитків.

З огляду на зазначене, суд зазначає, що вирішення питання щодо виплати дивідендів (розподілу чистого прибутку підприємства) є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів, а отже не може бути вирішено будь-яким іншим органам. Грошові кошти, якими мають бути виплачені дивіденди, у разі прийнятті загальними зборами рішення про виплату дивідендів, є майном акціонерного товариства і тільки товариство має право вирішувати питання щодо розпорядження своїм майном.

Таким чином, необхідною умовою для нарахування та сплати авансового внеску з податку на прибуток є рішення емітента корпоративних прав про виплату дивідендів своїм акціонерам (власникам). Проте, матеріали справи не містять такого рішення позивача, а відповідачем не доведено наявність такого рішення. Тобто відповідач не довів в ході судового розгляду правомірність свого ствердження про наявність у позивача обовязку щодо сплати авансового внеску з податку на прибуток, нарахованого на суму дивідендів, призначених для виплати в розмірі не менше 30% чистого прибутку, отриманого у 2009 році.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Всупереч наведеним вимогам відповідач як субєкт владних повноважень не довів правомірності прийнятих ним податкових повідомлень-рішень.

Враховуючи, що оскільки позивачем не було порушено вимог Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", тому позовні вимоги про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у м. Чернігові №0004362320 від 20.09.2011 року про збільшення суми податкового зобов'язання Публічному акціонерному товариству "Чернігівський Хлібокомбінат" в частині донарахування податку на прибуток на дивіденди в сумі 390108 грн. та нарахування штрафних санкцій на суму 97527 грн., всього на суму 487635,00 грн. з підстав, наведених позивачем у позовній заяві, підлягають задоволенню.

Враховуючи наведене, керуючись ст.160-163 КАС України, суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у м. Чернігові №0004362320 від 20.09.2011 року про збільшення суми податкового зобов'язання Публічному акціонерному товариству "Чернігівський Хлібокомбінат" в частині донарахування податку на прибуток на дивіденди в сумі 390108 грн. та нарахування штрафних санкцій на суму 97527 грн., всього на суму 487635,00 грн.

Постанова набирає законної сили та може бути оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду у порядок і строки, передбачені статтями 186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Бородавкіна С.В.