Постанова № 62912595, 17.11.2016, Львівський апеляційний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 листопада 2016 року Справа № 876/5813/16

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді-доповідача Яворського І.О.,

суддів: Кухтея Р.В., Носа С.П.

секретаря судового засідання Сідельник Г.М.

з участю осіб:

позивача по справі: представника ОСОБА_2

відповідача по справі: не з'явився

третьої особи по справі: представника Микитюк Т.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Міністра внутрішніх справ України Авакова Арсена Борисовича на постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 червня 2016 року по справі за позовом ОСОБА_5 до Міністра внутрішніх справ України Авакова Арсена Борисовича, третя особа управління поліції охорони в Івано-Франківській області про визнання незаконним наказу та зобов'язання до вчинення дій,

У С Т А Н О В И В:

Позивач, ОСОБА_5 звернувся з позовом в суд до Міністра внутрішніх справ України Авакова Арсена Борисовича, третя особа управління поліції охорони в Івано-Франківській області та просив визнати незаконним та зобов'язати Міністра внутрішніх справ України скасувати наказ №2388 о/с від 06.11.2015 року в частині звільнення з 06 листопада 2015 року з органів внутрішніх справ в запас Збройних Сил України капітана міліції ОСОБА_5, прикомандированого до Тужилівської сільської ради Калуського району Івано-Франківської області; зобов'язати Міністра внутрішніх справ України видати наказ, яким продовжити термін прикомандирування до Тужилівської сільської ради Калуського району Івано-Франківської області капітанові міліції ОСОБА_5

В обґрунтування своїх вимог позивач вказує на те, що позивач 16.03.2003 року був прийнятий на службу в органи внутрішніх справ на посаду міліціонера по охороні об'єктів взводу міліції відділення Державної служби охорони при Калуському РВ УМВС України в Івано-Франківській області. Вказав, що 26.03.2006 року ОСОБА_5 за результатами проведених виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів, було обрано на посаду голови Тужилівської сільської ради та переобрано у 2010 році. Зазначив, що відповідно до вимог чинного законодавства України позивачем були подані рапорти на ім'я начальника ВДСО при УМВС України в Івано-Франківській області про увільнення від займаної посади та прикомандирування із залишенням в кадрах МВС України, які відповідними наказами Міністра внутрішніх справ України були задоволені, в тому числі повторно у 2010 році. Пояснив, що 25.10.2015 року ОСОБА_5 втретє обрано на посаду голови Тужилівської сільської ради, в зв'язку з чим 07.12.2015 року позивачем подана заява про зарахування в кадри Національної поліції України. Проте 24.12.2015 року ОСОБА_5 було повідомлено про звільнення з органів внутрішніх справ України в запас Збройних Сил згідно наказу від 06.11.2015 року за №2388 о/с.

Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 червня 2016 року в справі №809/80/16 адміністративний позов було задоволено частково. Визнано незаконним та скасовано наказ за №2388 о/с від 06.11.2015 року в частині звільнення з 06 листопада 2015 року з органів внутрішніх справ в запас Збройних Сил України капітана міліції ОСОБА_5, прикомандированого до Тужилівської сільської ради Калуського району Івано-Франківської області. Зобов'язано Міністра внутрішніх справ України Авакова Арсена Борисовича видати наказ про продовження капітану міліції ОСОБА_5 терміну прикомандирування до Тужилівської сільської ради Калуського району Івано-Франківської області до закінчення повноважень керівника органу місцевого самоврядування - сільського голови Тужилівської сільської ради Калуського району Івано-Франківської області. В задоволенні позову в іншій частині відмовено.

Не погодившись із зазначеним судовим рішенням Міністром внутрішніх справ України Аваковим Арсеном Борисовичем подано апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 червня 2016 року в справі №809/80/16 та прийняти нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права та зазначає, що оскаржуваний наказ МВС, яким ОСОБА_5 було звільнено зі служби за п.64 «г» (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, прийнятий відповідно до вимог чинного законодавства. Зазначив, що підставою для прийняття вищезгаданого наказу стало набрання чинності Законом України «Про Національну поліцію», відповідно до положень якого створюються органи Національної поліції та ліквідуються органи внутрішніх справ. Вказав, що при цьому працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються від служби через скорочення штатів. Звернув увагу суду на те, що оскільки ОСОБА_5 не було прийнято на службу в органи Національної поліції, то відповідно до вищевказаних положень Закону позивача правомірно було звільнено із служби в органах внутрішніх справ.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, оскаржувану постанову скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог. При цьому колегія суддів виходить з наступних міркувань.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що позивач ОСОБА_5 проходив публічну службу в органах внутрішніх справ України з 15.03.1998 року по 01.07.1999 року на посаді міліціонера відділення Державної служби охорони при Рожнятівському районному відділі УМВС України в Івано-Франківській області у спеціальному званні «молодший сержант міліції». Наказом відділу Державної служби охорони при УМВС України в Івано-Франківській області №31о/с від 01.07.1999 року звільнений з органів внутрішніх справ України за ст.63 п. «ж» (за власним бажанням) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України.

Наказом відділу Державної служби охорони при УМВС України в Івано-Франківській області від 13.06.2003 року №52о/с прийнятий на службу в органи внутрішніх справ України, знову та призначений на посаду міліціонера по охороні об'єктів взводу міліції відділення Державної служби охорони при Калуському міськрайвідділі УМВС України в Івано-Франківській області із присвоєнням спеціального звання «молодший сержант міліції». З 03.12.2003 року - командир взводу міліції відділення Державної служби охорони при Калуському міськрайвідділі УМВС України в Івано-Франківській області. Наказом Департаменту ДСО при МВС України від 30.12.2003 року №193о/с ОСОБА_5 присвоєно спеціальне звання середнього начальницького складу «лейтенант міліції». З 02.02.2004 року - командир взводу міліції відділення Калуського відділення Державної служби охорони ВДСО при УМВС України в Івано-Франківській області. Наказом Департаменту ДСО при МВС України від 30.12.2004 року №229о/с ОСОБА_5 присвоєно чергове спеціальне звання середнього начальницького складу «старший лейтенант міліції».

06.11.2015 року МВС України прийнято наказ за №2388о/с про звільнення капітана міліції ОСОБА_5, прикомандированого до Тужилівської сільської ради Калуського району Івано-Франківської області за пунктом 64 «г» (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України. Про прийняте рішення ОСОБА_5 було повідомлено листом від 22.12.2015 року за вих.№Л-2, який отриманий позивачем 24.12.2015 року.

Крім того, судом з'ясовано, що згідно рішення Тужилівської сільської територіальної виборчої комісії в одномандатному виборчому окрузі №27 від 26 березня 2006 року ОСОБА_5 обраний головою сільської ради с.Тужилів Калуського району Івано-Франківської області. В зв'язку з цим 19.05.2006 командир взводу міліції Калуського відділення Державної служби охорони ВДСО при УМВС України в Івано-Франківській області старший лейтенант міліції ОСОБА_5 увільнений від займаної посади та залишений в кадрах МВС України. Під час перебування на обраній посаді, наказом МВС України від 30.12.2008 року №1921о/с ОСОБА_5 згідно з Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України присвоєно чергове спеціальне звання середнього начальницького складу - капітан міліції.

Згідно рішення Тужилівської сільської територіальної виборчої комісії в одномандатному виборчому окрузі №28 від 12 листопада 2010 року ОСОБА_5 обрано головою сільської ради с.Тужилів Калуського району Івано-Франківської області - вдруге та залишено в кадрах МВС України відповідно до наказу за №2081 о/с від 07.12.2010 року.

25.10.2015 року ОСОБА_5 втретє обрано на посаду голови Тужилівської сільської ради, на якій він і перебував на час звільнення.

Проходження служби в ОВС регламентувалося Законом України «Про міліцію», чинним до 07.11.2015 року та Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ.

02.07.2015 року був прийнятий Закон №580-VII, який опубліковано в газеті «Голос України» від 06.08.2015 року №141-142.

Пунктом 1 розділу ХІ «Прикінцеві та перехідні положення» цього Закону визначено, що він набирає чинності через три місяці з дня, наступного за днем його опублікування, крім пунктів 1, 2, 3, 7-13, 15, 17-18 розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» цього ж Закону, які набирають чинності з дня, наступного за днем його опублікування.

Пунктами 8-11 розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону №580-VII передбачено, з дня опублікування цього Закону всі працівники міліції (особи рядового і начальницького складу ОВС), а також інші працівники МВС, його територіальних органів, закладів та установ вважаються такими, що попереджені у визначеному порядку про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів.

Працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції.

Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції.

Працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в ОВС через скорочення штатів.

Указані в цьому пункті особи можуть бути звільнені зі служби в ОВС до настання зазначеного в цьому пункті терміну на підставах, визначених Положенням.

Перебування працівників міліції на лікарняному чи у відпустці не є перешкодою для їх звільнення зі служби в ОВС відповідно до «Прикінцевих та перехідних положень» цього Закону.

Підпунктом «г» п.64 Положення передбачено, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) через скорочення штатів - при відсутності можливості подальшого використання на службі.

Такими чином, у тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення - день опублікування Закону №580-VII, працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, могли бути прийняті на службу до поліції.

Як стверджується матеріалами справи, ОСОБА_5 не написав заяви про бажання залишитись в кадрах Національної поліції, а отже правомірно був звільнений за пунктом 64 «г» (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України.

Крім того, суд першої інстанції в мотивувальній частині зазначив, що відповідачем при прийнятті оскаржуваного рішення не дотримано приписів Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, а саме згідно цього Положення особи начальницького складу органів внутрішніх справ можуть бути прикомандировані до інших міністерств і відомств або підвідомчих їм підприємств, установ і організацій для виконання спеціальних робіт чи обов'язків із залишенням у кадрах Міністерства внутрішніх справ. Особи начальницького складу, прикомандировані до інших міністерств і відомств або підвідомчих їм підприємств, установ і організацій (включаючи осіб, прирівнюваних до них), звільняються зі служби за підставами і в порядку, що передбачені пунктами 62-74 цього Положення. Звільнення зазначених осіб провадиться за поданням відповідних міністерств, відомств або підвідомчих їм підприємств, установ і організацій. Проте відповідач не повідомив суд та не надав доказів наявності такого подання.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що особи начальницького складу органів внутрішніх справ можуть бути прикомандировані до інших міністерств і відомств або підвідомчих їм підприємств, установ і організацій для виконання спеціальних робіт чи обов'язків із залишенням у кадрах Міністерства внутрішніх справ. Однак орган місцевого самоврядування, яким є Тужилівська сільська рада Калуського району Івано-Франківської області, не є ні міністерством ні відомством, а тим більше підвідомчим підприємством, установою чи організацією.

Законодавством України не передбачено прикомандирування працівників органів внутрішніх справ до виконання обов'язків в органі місцевого самоврядування.

В цьому випадку лише приписами статті 33 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» передбачено, що депутату місцевої ради, який працював у раді на постійній основі, після закінчення таких повноважень надається попередня робота (посада), а за її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою депутата, на іншому підприємстві, в установі, організації.

Згідно ч.5 ст. 12 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» за N 280/97-ВР від 21.05.1997 на сільських, селищних, міських голів поширюються повноваження та гарантії депутатів рад, передбачені законом про статус депутатів рад, якщо інше не встановлено законом.

Тобто, особа у разі обрання її на виборну посаду звільняється з попередньої роботи, однак користується гарантіями передбаченими вказаними вище нормами.

Таким чином апеляційна скарга підлягає до задоволення, а постанова суду першої інстанції скасуванню.

Керуючись ч. 3 ст. 160, ст.195, ст.196, п.3 ч.1 ст.198, ст.202, ч.2 ст.205, ст.207, ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Міністра внутрішніх справ України Авакова Арсена Борисовича задовольнити, постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 червня 2016 року в справі №809/80/16 скасувати та прийняти нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову відмовити.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили, а у разі складення постанови в повному обсязі, відповідно до ч.3 ст. 160 КАС України - з дня складення постанови в повному обсязі.

Головуючий суддя-доповідач І.О. Яворський

Судді Р.В. Кухтей

С.П. Нос

Повний текст виготовлено 22.11.2016 року