Постанова № 62895593, 09.11.2016, Київський окружний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 листопада 2016 року 810/2169/16

Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Щавінського В.Р., при секретарі судового засідання - Сіренко Ю.П., за участю представника позивача, представника відповідача, розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві адміністративну справу

за позовом Представництва «Дельта Медікел Промоушнз АГ»

до Києво-Святошинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області

про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, -

В С Т А Н О В И В:

Представництво «Дельта Медікел Промоушнз АГ» звернулось до суду з позовом до Києво-Святошинської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 25.01.2016 №0000082203.

У обґрунтування своєї правової позиції вказує, що Представництво «Дельта Медікел Промоушнз АГ» отримало податкове повідомлення-рішення Києво-Святошинської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області від 25.01.2016 №0000082203, відповідно до якого визначено порушення норм п.160.8 ст.160 ПК України та збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 6934980,00 грн., у тому числі за основним платежем в розмірі 5547984,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 1386996,00 грн.

Пояснює, що оскаржуване податкове повідомлення-рішення прийняте на підставі акту від 25.12.2015 №416/10-13-22-03-20/26609879 «Про результати планової виїзної перевірки Представництво «Дельта Медікел Промоушнз АГ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2014 валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2014» (далі-Акт перевірки).

Вказує, що позивач не погоджується з висновками Акту перевірки та вважає, що контролюючий орган неправильно визначив суму грошового зобов'язання та прийняв рішення, що суперечить законодавству та виходить за межі повноважень контролюючого органу, встановлених законами України.

У судових засіданнях представники позивача підтвердили обставини викладені у позовній заяві, позовні вимоги підтримали, просили їх задовольнити.

Відповідач - Києво-Святошинська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області проти позову заперечував, просив відмовити у його задоволенні. У обґрунтування своєї правової позиції вказує, що працівниками Києво-Святошинська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області проведено планову виїзну перевірку Представництво «Дельта Медікел Промоушнз АГ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2014 валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2014, за результатами якої складено Акт перевірки.

Вказує, що перевіркою встановлено порушення податкового законодавства. На підставі чого винесено оскаржувані податкові повідомлення-рішення.

У судовому засіданні представник відповідача проти позову заперечував, просив відмовити у його задоволенні.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, Києво-Святошинська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області проведено планову виїзну перевірку Представництво «Дельта Медікел Промоушнз АГ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2014 валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2014, за результатами якої складено Акт перевірки в якому були зафіксовані виявлені порушення п.160.8 ст.160 Податкового кодексу України та Наказу ДПА України від 28.02.11 №115 «Порядку складання розрахунку податку на прибуток нерезидента, що проводить діяльність на території України через постійне представництво», та наказом Міністерством фінансів України від 25.06.2013 №610 згідно яких постійне представництво не визначало оподаткований прибуток як різницю між доходом та витратами, а визначеними шляхом застосування до суми одержаного (нарахованого) доходу коефіцієнта 0,7 за період з 01.01.2012 по 31.12.2014.

За результатами розгляду матеріалів перевірки Києво-Святошинська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області винесено податкове повідомлення-рішення від 25.01.2016 №0000082203, відповідно до якого визначено порушення норм п.160.8 ст.160 ПК України та збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 6934980,00 грн., у тому числі за основним платежем в розмірі 5547984,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 1386996,00 грн.

Надаючи правову оцінку оскаржуваному податковому повідомленню-рішенню суд вважає за необхідне вказати наступне.

Представництво "Дельта Медікел Промоушнз АГ" зареєстровано 23 листопада 2009 року на підставі Свідоцтва про реєстрацію за № ПІ - 4396.

Судом встановлено, що материнською компанією Представництва є компанія Дельта Медікел Промоушнз АГ (оригінальна назва - Delta Medical Promotions AG, синонімічні назви - Delta Medical Promotions S.A., Delta Medical Promotions Ltd.) (далі - Материнська компанія), резидент Швейцарської Конфедерації. Основним видом діяльності Материнської компанії є торгівля косметикою та медичною продукцією; може здійснювати інвестиції, відкривати галузеві філії в країні та за кордоном, бути учасником в національних та іноземних товариствах, придбавати та відчужувати нерухомість в країні та за кордоном, а також укладати всі угоди, які прямо чи непрямо сприяють досягненню мети товариства, що підтверджується перекладогм виписки з Торгового реєстру кантону Цюрих від 07.10.2015 року та Свідоцтва про податкове резидентство від 30.09.2013 року, від 11.12.2014року та від 09.10.2015.

Основним документом, на підставі якого Представництво здійснює діяльність на території України, є Положення про Представництво компанії "Дельта Медікел Промоушнз АГ" в Україні від 02.12.2013. Керівником Представництва є Голова Представництва - Федотова Лариса Василівна, яка діє на підставі Генеральної довіреності від Материнської компанії від 02.02.2013.

Згідно Довідки АА №775020 є ЄДРПОУ видами діяльності Представництва за КВЕД- 2010 є "дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки".

Відповідач вважає, що позивач отримував рекламні послуги та послуги щодо реєстрації лікарських засобів, виробів медичного призначення, біологічно-активних добавок іншим компаніям, відмінним від материнської компанії. Проте вказане не відповідає дійсності, оскільки всі дії, які здійснювалися Позивачем, проводилися по відношенню до продукції, яку материнська компанія Позивача поставляє в Україну.

Як вбачається з матеріалів справи, компанія Дельта Медікел Промоушнз АГ, материнська компанія Позивача, (далі - Компанія) є заявником (тобто особою, що здійснює реєстрацію лікарського засобу відповідно до Закону України "Про лікарські засоби") по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Керасал, мазь (UA/9755/01/01); Ексипіал М Ліполосьйон, емульсія нашатирна (UA/11923/01/01); Ексипіал М Гідролосьйон, емульсія нашатирна (UA/11920/01/01); Приора, крем (UA/9636/01/01); Імазол крем паста, паста нашкірна (UA/11961/01/01); Імакорт, крем (UA/9962/01/01); Орніваг 250, таблетки, відкриті плівкою оболонкою (UA/3099/01/01); Орніваг 500, таблетки, вкриті плівковою оболонкою (UA/3099/01/02); Альфорт Декса, таблетки, вкриті плівковою оболонкою (UA/13805/01/01); Фортеза, спрей для ротової порожнини (UA/13797/02/01); Аргетт Дуо, капсули з модифікованим вивільненням тверді (UA/12811/01/01); Флікс, спрей назальний (UA/13463/01/01); Аргетт рапід, капсули кишковорозчинні тверді (UA/13123/01/01).

Судом встановлено, що Представництво Дельта Медікел Промоушнз АГ є компанією, що в період, що перевіряється, здійснювала імпорт до України лікарські засоби наступних заявників:

Буістол-Майєус Сквібб, Франція /Bristol-Myers Sauibb, France по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Ефералган, розчин оральний (UA/5237/02/01); Ефералган, супозиторії ректальні по 80 мг (UA/5237/03/01); Ефералган, супозиторії ректальні по 150мг UA/5237/03/02; Ефералган, супозиторії ректальні по 300 мг (UA/5237/03/03); Ефералган, таблетки шипучі (UA/5237/01/01); Ефералган з вітаміном С, таблетки шипучі (UA/7278/01/01); Упсарин У пса з вітаміном С, таблетки шипучі (UA/7598/01/01); Упсарин Упса 500 мг, таблетки шипучі (UA/2308/01/01); Фервекс для дорослих, порошок для орального розчину (UA/7741/01/01); Фервекс для дорослих без цукру, порошок для орального 1 розчину (UA/5441/01/01); Фервекс для дорослих з малиновим смаком, порошок для орального розчину (UА/3128/01/01); Фервекс для дітей, порошок для орального розчину (UA/7600/01/01); Донорміл, таблетки шипучі (UA/7213/01/01); Донорміл, таблетки, вкриті оболонкою (UA/7213/02/01).

Наявність відносин між Брістол-Майєрс Сквібб та Компанією підтверджується листом від 27.10.2014, яким визначено, що Компанія уповноважена виконувати доставки і доставку продукції компанії "Брістол-Майєрс Сквібб Сарл" (прим. Sari, Sociйtй а responsabilitй limitйe - товариство з обмеженою відповідальністю) до, зокрема, України.

Юнілаб ЛП, США/Unilab LP, USA по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Грипекс Актив, таблетки (UA/11428/01/01); Грипекс Актив Макс, таблетки (UА/11429/01/01); Грипекс Хотактив, порошок для орального розчину (UA/5737/01/01); Грипекс Хотактив Макс, порошок для орального розчину (UA/6285/01/01); Грипекс Старт, капсули (UA/10028/01/01).

Наявність відносин між Юнілаб, ЛП та Компанією підтверджується листом від 26.02.2016, яким визначено, що Компанія призначається офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку в Україну визначеного переліку продукції.

Квізда Фарма ГмбХ, Австрія /Kwizda Pharma GmbH, Austria по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Бронхостоп ® сироп, сироп (UA/9915/02/01); Бронхостоп ® пастилки, пастилки (UA/9915/01/01); Бронхостоп ® розчин, розчин оральний (UA/13470/01/01); Бронхостоп ® краплі, краплі оральні, розчин (UA/11921/01/01).

Наявність відносин між Квізда Фарма ГмбХ та Компанією підтверджується листом від 03.03.2016, яким визначено,що Компанія призначається офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку, зокрема, в Україну визначеного переліку продукції.

Форест Лабораторіз ЮК Лімітед. Велика Британія/ Forest Laboratories UK Limited, United Kingdom по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Коломіцин ін'єкція, порошок для розчину для ін'єкцій, інфузій або інгаляцій (UA/7533/01/02); Інфакол, суспензія оральна (UA/4419/01/02).

Наявність відносин між Форест Лабораторіз ЮК Лімітед та Компанією підтверджується листом від 01.04.2011, яким визначено, що Компанія призначається офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку продукції Форест Лабораторіз ЮК Лімітед в Україну.

Ментолатум Компані Лімітед, Англія/ the Mentholatum Company Limited, England по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Дип Риліф, гель (UA/0377/01/02); Дип Хіт, крем (UA/1453/01/02).

Наявність відносин між Ментолатум Компані Лімітед та Компанією підтверджується Спеціальною довіреністю, від 07.01.2015, якою визначено, що Компанія призначається офіційним представником Ментолатум Компані Лімітед, зокрема, в Україні.

ОМ Фарма СА, Швейцарія/ ОМ Pharma SA, Switzerland по наступним лікарським засобам (назва лікарського засобу та номер реєстраційного посвідчення на лікарський засіб): Бронхо-Ваксом дорослі, капсули (UA/13058/01/01); Бронхо-Ваксом діти, капсули (UA/13058/01/01).

Наявність відносин між ОМ Фарма СА та Компанією підтверджується листом від 22.01.2016, яким визначено, що Компанія уповноважена продавати, доставляти, реалізовувати та рекламувати препарати в Україні.

Судом встановлено, що Представництво Дельта Медікел Промоушнз АГ є компанією, що в період, що перевіряється, здійснювала імпорт до України лікарських засобів також із іншими заявниками, що підтверджується копіями витягів з Реєстраційних посвідчень на лікарський засіб, копіями свідоцтв про державну реєстрацію з відповідними додатками, копіями витягів з Висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи, нотаріально завіреними перекладами листів, що наявні в матеріалах справи.

Також судом встановлено, що Компанія поставляє в Україну засоби для догляду за порожниною носа Хьюмер, зареєстровані відповідно до Свідоцтва №11964/2012 виробництва Laboratoires URGO. Наявність відносин між Laboratoires URGO та Компанією підтверджується листом від 23.09.2014, яким визначено, що Компанія призначена офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку продукції компанії Laboratoires URGO в тому числі на території України.

По відношенню до вказаних в акті дієтичних добавок та косметичних виробів Компаніє є замовником їх виробництва, що підтверджується відповідними висновками державної санітарно-епідеміологічної експертизи.

Крім того, в період, що перевірявся, Компанією поставлялися в Україну дієтичні добавки та косметичні засоби наступних виробників: Вітабіотік Лтд., Великобританія/Vitabiotics Ltd., United Kingdom та БіоГая АБ, Швеція/ BioGaia AB, Sweden, Біота Біткісел Козметік Лаборатуарларі ТІДЖ. Лтд. ШТІ, Туреччина/Biota Bitkisel Kozmetik Laboratuarlari TIC. Ltd. STI, Turkey.

Наявність відносин між Вітабіотік Лтд. та Компанією та між БіоГая АБ та Компанією підтверджується листами від 09.10.2014 та від 21.12.2015, яким визначено, що Компанія призначена офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку продукції компанії Вітабіотік Лтд. та БіоГая АБ в тому числі на території України.

Також, Компанія є офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку продукції компанії Біота Біткісел Козметік Лаборатуарларі ТІДЖ. Лтд. ШТІ на територію України, що підтверджується листом компанії Дерма-Коз Козметік Сан. Тідж. Ітх. Лтд. ШТІ, Туреччина (Derma-Cos Kozmetik San. Tic. Ith. Ihr. Ltd. STf,"'Turkey), еринської компанії виробника зазначених в цьому пункті косметичних засобів.

Також в період, що перевірявся, Компанія поставляла в Україну засіб для знищення вошей та гнид "ХедРінг КОМФОРТ, лосьйон ІООмл/Hedrin COMFORT lotion 100ml" (діюча речовина: Октан- 1,2-діол (5%), виробником якого є компанія Торнтон енд Росс Лтд, Великобританія (Thornton & Ross Ltd, United Kingdom), Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи - №05.03.02-03/19606. Наявність відносин між компанією Торнтон енд Росс Лтд та Компанією підтверджується листом від 05.04.2011, яким значено, що Компанія призначена офіційним дистриб'ютором, уповноваженим здійснювати продаж та доставку узгодженого переліку продукції компанії Торнтон енд Росс Лтд в Україні.

Таким чином, вся продукція, по відношенню до якої Представництвом здійснювались будь-які дії, поставлялась в Україну позивачем.

Як зазначалось вище, основним видом діяльності Материнської компанії є діяльність з торгівлі косметикою та медичними продуктами, а здійснення торгівлі товарами такого типу на територію України можливе виключно після проведення відповідних підготовчих дій - процедури державної реєстрації.

Відповідно до положень ст. 9 Закону України "Про лікарські засоби" лікарські засоби допускаються до застосування в Україні після їх державної реєстрації, крім випадків, передбачених цим Законом.

За п.1 Порядку державної реєстрації медичної техніки та виробів медичного призначення, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №1497 від 09.11.2014 (яка діяла в період, за який проводилася перевірка) ввезення на митну територію, реалізація та застосування в Україні медичних виробів дозволяється тільки після їх державної реєстрації, крім випадків, визначених МОЗ у встановленому порядку.

Згідно ст.16 Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" (в редакції, яка діяла в період, за який проводилася перевірка) підприємства, установи, організації та громадяни можуть ввозити з-за кордону сировину, продукцію (вироби, обладнання, технологічні лінії тощо) і реалізовувати чи використовувати їх в Україні лише за наявності даних щодо безпеки для здоров'я населення.

При цьому, за ст. 1 вищевказаного Закону висновок державної санітарно- епідеміологічної експертизи - документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об'єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров'я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов'язковим для виконання власником об'єкта експертизи.

Виходячи із вказаного, діяльність Позивача щодо реєстрації відповідних медичних продуктів або отримання висновку санітарно-епідеміологічної експертизи, який за своєю суттю є аналогом державної реєстрації, є діями, здійснення яких є необхідним для подальшого імпорту в Україну товарів Материнської компанії. А тому зазначена діяльність Представництва з реєстрації є підготовчою по відношенню до діяльності Материнської компанії.

Таким чином, здійснення Представництвом процедури реєстрації медичних товарів в інтересах Материнської компанії, тобто здійснення діяльності що несе підготовчий характер не створює постійного представництва, тому висновки Відповідача в цій частині є помилковими.

Це, зокрема, підтверджується тим, що позивачем не отримувалися кошти від третіх осіб за послуги реєстрації (отримання таких коштів від третіх осіб неможливе у зв'язку з обмеженнями рахунків типу Н), будь-які договори, за якими Представництво надавало б послуги, Представництвом не укладалися, а власне укладення таких договорів обмежено реєстраційними документами Представництва.

Крім того, Представництвом здійснювалася реєстрація виключно за вказівкою Материнської компанії та лише таких медичних товарів, які в наступному поставлялися в Україну Материнською компанією, а тому в жодному випадку не можуть бути розцінені як дії в інтересах третіх осіб.

Відповідно п.160.8 ст.160 ПК України суми прибутків нерезидентів, які провадять свою діяльність на території України через постійне представництво, оподатковуються в загальному порядку. При цьому таке постійне представництво прирівнюється з метою оподаткування до платника податку, який провадить свою діяльність незалежно від такого нерезидента.

У разі якщо нерезидент провадить свою діяльність не лише в Україні, а й за її межами, і при цьому не визначає прибуток від своєї діяльності, що ведеться ним через постійне представництво в Україні, сума прибутку, що підлягає оподаткуванню в Україні, визначається на підставі складення нерезидентом відокремленого балансу фінансово- господарської діяльності, погодженого з контролюючим органом за місцезнаходженням постійного представництва.

У разі неможливості визначити шляхом прямого підрахування прибуток, отриманий нерезидентами з джерелом його походження з України, оподатковуваний прибуток визначається контролюючим органом як різниця між доходом та витратами, визначеними шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7.

Судом встановлено, що дії Представництва здійснювалися виключно в інтересах Материнської компанії, а твердження відповідача щодо надання послуг з реєстрації третім особам не відповідає дійсності.

Отже, висновок податкового органу про заниження податку на прибуток за період з 01.01.2012 по 31.12.2014 у сумі 5547984,00 грн., є необґрунтованим, а податкове повідомлення-рішення від 25.01.2016 №0000082203 є таким, що винесено протиправно, а тому має бути скасовано.

Під час звернення до суду позивачем сплачено судовий збір в сумі 104030,00 грн. згідно платіжного доручення від 23.06.2016 №488.

Понесені позивачем судові витрати у вигляді сплаченого судового збору в розмірі 104030,00 грн. підлягають стягненню з Києво-Святошинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача відповідно до положень статті 94 КАС України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 8, 69, 70, 71, 72, 94, 158-163, 167, 2442 КАС України, суд,

п о с т а н о в и в:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати протиправним і скасувати податкове повідомлення-рішення від 25.01.2016 №0000082203 Києво-Святошинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області.

3. Стягнути судовий збір у розмірі 104030 (сто чотири тисячі тридцять) грн. 00 коп. на користь Представництва «Дельта Медікел Промоушнз АГ» за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень - Києво-Святошинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано в установлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Апеляційна скарга на постанову суду подається до Київського апеляційного адміністративного суду через Київський окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя Щавінський В.Р.

Дата виготовлення і підписання повного тексту постанови - 14 листопада 2016 р.