Рішення № 62608067, 03.11.2016, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 4/39/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.11.2016 Справа № 908/1223/16

м. Запоріжжя

За позовом ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» (71700, АДРЕСА_1, вул. Гоголя, 130/1)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, буд. 5)

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., та записів в ЄДР

Колегія суддів господарського суду Запорізької області у складі: головуючий суддя Зінченко Н.Г., судді Корсун В.Л., Смірнов О.Г.

Представники сторін:

від позивача - ОСОБА_3, довіреність б/н від 21.10.2015 р.;

від відповідача - Мормуль П.В., довіреність б/н від 05.04.2016 р.;

від третьої особи - не з'явився.

СУТЬ СПОРУ:

05.05.2016 р. до господарського суду Запорізької області звернувся ОСОБА_1, АДРЕСА_1 з позовною заявою до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В», АДРЕСА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., та записів в ЄДР.

Ухвалою від 05.05.2016 р. порушено провадження у справі № 908/1223/16, справі присвоєно номер провадження 4/39/16, на підставі ст. 27 ГПК України, до участі у справі залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Реєстраційну службу Запорізького міського управління юстиції, судове засідання призначено на 15.06.2016 р., у сторін витребувані документи і докази, необхідні для вирішення спору. Ухвалою суду від 15.06.2016 р., на підставі ст. 77 ГПК України, розгляд справи відкладено на 23.06.2016 р.

23.06.2016 р. на адресу господарського суду Запорізької області надійшла зустрічна позовна заява товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» до ОСОБА_1 про заборону ОСОБА_1 зловживати правом, а саме не брати участь у загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В»; зобов'язання ОСОБА_1 прийняти участь у загальних зборах засновників ТОВ «Магістраль-В».

Ухвалою суду від 23.06.2016р., на підставі п. 3 ч. 1 ст. 63 ГПК України, зустрічну позовну заяву товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» до ОСОБА_1 про заборону ОСОБА_1 зловживати правом, а саме не брати участь у загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В»; зобов'язання ОСОБА_1 прийняти участь у загальних зборах засновників ТОВ «Магістраль-В» повернуто без розгляду.

Ухвалою суду від 23.06.2016 р., судом витребувано у Відділу реєстрації виконавчого комітету Токмацької міської ради Запорізької області документи необхідні для розгляду справи № 908/1223/16.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів 23.06.2016р., на підставі ст. 4-6 ГПК України, враховуючи складність предмета спору, а також необхідністю витребування додаткових доказів по справі, справу №908/1223/16 передано на колегіальний розгляд суддів у складі трьох суддів господарського суду Запорізької області: головуючий суддя - Зінченко Н.Г., судді - Попова І.А., Смірнов О.Г.

Ухвалою суду від 23.06.2016 р., справу прийнято до розгляду, судове засідання призначено на 09.08.2016 р. Ухвалою суду від 09.08.2016р., на підставі ст. ст. 69, 77 ГПК України, розгляд справи відкладено на 05.09.2016 р.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів 02.09.2016р., на підставі ст. 4-6 ГПК України, враховуючи перебування станом на 05.09.2016р. судді господарського суду Запорізької області Попової І.А. у щорічній відпустці, справу №908/1223/16 передано на колегіальний розгляд суддів у складі трьох суддів господарського суду Запорізької області: головуючий суддя - Зінченко Н.Г., судді - Серкіз В.Г., Смірнов О.Г.

Ухвалою суду від 05.09.2016 р., справу прийнято до розгляду, судове засідання призначено на 20.09.2016 р.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів 19.09.2016р., на підставі ст. 4-6 ГПК України, у зв'язку з припиненням повноважень, станом на 20.09.2016р., судді господарського суду Запорізької області Серкіза В.Г., на підставі Постанови Верховної ради України від 08.09.2016р., справу № 908/1223/16 передано на колегіальний розгляд суддів у складі трьох суддів господарського суду Запорізької області: головуючий суддя - Зінченко Н.Г., судді - Корсун В.Л., Смірнов О.Г.

Ухвалою суду від 20.09.2016 р., справу прийнято до розгляду, судове засідання призначено на 20.09.2016 р.

В судовому засіданні 20.09.2016 р. оголошувалась перерва до 11.10.2016 р., та 11.10.2016 р. - до 03.11.2016 р.

За письмовими клопотаннями представника відповідача розгляд справи здійснювався із застосування технічних засобів фіксації судового процесу.

В судовому засіданні 03.11.2016 р. справу розглянуто, прийнято та оголошено, на підставі ст. 85 ГПК України, вступну та резолютивну частини рішення.

Заявлені позивачем вимоги ґрунтуються на ст. ст. 41, 53, 58, 59, 61, 64 Закону України «Про господарські товариства» від 19 вересня 1991 року N 1576-XII, ст. ст. 1, 38, 49, 54 Господарського процесуального кодексу України і полягають в тому, що ОСОБА_1 не було повідомлено у встановленому чинним законодавством та статутом ТОВ «Магістраль-В» порядку про проведення загальних зборів учасників товариства 31.03.2016 р., йому не було доведено порядок денний, у зв'язку з чим позивач не зміг взяти участь в роботі загальних зборів. Позивач вважає рішення загальних зборів учасників ТОВ «Магістраль-В» від 31.03.2016 р., оформлені протоколом № 1/2016, про виключення його зі складу учасників товариства, перерозподіл часток у статутному капіталі, затвердження нової редакції статуту товариства та призначення нового директора товариства незаконними та такими, що порушують права позивача та його законні інтереси як учасника ТОВ «Магістраль-В».

У відзиві від 22.06.2016 р. на позовну заяву відповідач проти позову заперечив, обґрунтовуючи свою позицію тим, що загальні збори товариства 31.03.2016 р. відбулися відповідно до вимог ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»; позивач був належним чином повідомлений про проведення загальних зборів, що відбулися 31.03.2016 р.; цінний лист від 07.05.2015 р. позивач не отримував навмисно, блокуючи таким чином роботу товариства; позивач систематично вчиняв дії, направлені на блокування роботи товариства, які виразились в неявці на загальні збори товариства та неотриманні цінних листів від товариства.

Третя особа по справі в судове засідання не з'явилась, про причини неявки суд не повідомила, письмових пояснень щодо своєї правової позиції по справі не надала, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена належним чином.

Розглянувши матеріали та фактичні обставини справи у їх сукупності, заслухавши пояснення представників сторін в судовому засіданні, суд -

ВСТАНОВИВ:

Засновницькими зборами ТОВ «Магістраль-В», оформленими протоколом № 1 від 11.01.2001 р., вирішено створити ТОВ «Магістраль-В» з організаційно-правовою формою у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю та обрати на посаду директора ОСОБА_1

Факт створення ТОВ «Магістраль-В» оформлений засновницькою угодою засновників від 11.01.2001 р., посвідченою державним нотаріусом Токмацької державної нотаріальної контори та зареєстрованою від 12.02.2001 р. за № 2140828100010088.

На підставі засновницької угоди засновники товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_5 вирішили: створити шляхом об'єднання майна громадян-засновників та їх підприємницької діяльності ТОВ «Магістраль-В» з метою отримання прибутку від господарської діяльності, визначити назву товариства: ТОВ «Магістраль-В», затвердити статут товариства, місцезнаходження, мету та предмет діяльності та створити статутний фонд товариства.

Створення ТОВ «Магістраль-В» також підтверджується установчим договором від 28.12.2005 р., підписаним засновниками: ОСОБА_1, ОСОБА_5 та ОСОБА_6, та посвідченим і зареєстрованим нотаріусом Токмацької державної нотаріальної контори в реєстрі за № 3052.

Статут ТОВ «Магістраль-В» разом із внесеними змінами та доповненнями до нього був зареєстрований Виконавчим комітетом Токмацької міської ради народних депутатів Запорізької області 12.02.2001 р. за реєстраційним номером 02140828100010088.

Відповідно до п. 2 Статуту (із внесеними змінами та доповненнями до нього) учасниками товариства є: ОСОБА_1, ОСОБА_5 та ОСОБА_6.

Умовами п. 4 Статуту визначено, що товариство створюється з метою впровадження ринкових відносин і одержання прибутку на основі задоволення запитів громадян, колективних, державних, та інших підприємств, організацій у виробленій продукції та товарах, наданих послугах та виконуваних роботах.

Згідно з п. 5 Статуту (із внесеними змінами та доповненнями до нього) для забезпечення діяльності товариства за рахунок внесків учасників утворюється статутний фонд у розмірі 35 000 грн., який розподіляється таким чином: ОСОБА_1 - 40 %, ОСОБА_5 - 30 %, ОСОБА_6 - 30 %.Внески провадяться у грошовій формі.

Пунктом 11 Статуту товариства визначено, що вищим органом управління товариства є збори учасників. Вони складаються з учасників або їх представників. Учасник має право у будь-який час замінити свого представника у зборах учасників, повідомивши про це інших учасників. Учасник товариства має право передати свої повноваження у зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну до обсягу їх паїв у статутному фонді. У випадках, коли ухвалою зборів учасників можуть бути безпосередньо порушені інтереси лише одного або декількох учасників, зокрема при розгляді питання про виключення учасника з товариства, ці учасники або представники у голосуванні участі не беруть. Збори учасників обирають свого голову (з ухвали учасників може передбачатися черговість головування учасників (представників учасників) за абеткою.

До виняткової компетенції зборів учасників належить, зокрема, виключення учасника з товариства. При цьому при вирішенні вказаного питання потрібна одностайність у найвищому органі.

Відповідно до п. 13 Статуту товариства збори учасників товариства, як правило, розв'язують питання на своїх засіданнях. Збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що посідають загалом більше 60 відсотків голосів, а з питань, що потребують одностайності, всі учасники.

Умовами п. 14 Статуту визначено, що збори учасників скликаються не рідше ніж двічі на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому. Збори учасників мають скликатися за вимогою виконавчого органу або ревізійної комісії. Учасники товариства, що посідають загалом більше 20 відсотків голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час із будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів голова не виконав цю вимогу, вони мають право на самостійне скликання зборів учасників. Збори учасників не мають права приймати ухвали з питань, що не внесені до порядку денного. Порядок денний розсилається не пізніше ніж за 20 днів до початку зборів.

Станом на 31.03.2016 року ОСОБА_1 був учасником товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» із часткою у статутному капіталі 40 відсотків, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит за № НОМЕР_1 від 25.04.2016 року. Одночасно з цим ОСОБА_1 був директором ТОВ «Магістраль-В».

Крім позивача учасниками ТОВ «Магістраль-В» станом на 31.03.2016 року були ОСОБА_5 та ОСОБА_6. Частка кожного з них Станом на 31.03.2016 року складала 30 відсотків.

31.03.2016 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Магістраль-В» оформлені протоколом № 1/2016. Відповідно до зазначеного протоколу на зборах були присутні учасники ОСОБА_5, що володіє 30% статутного капіталу, та ОСОБА_6, що володіє 30% статутного капіталу. Відсутнім учасником зазначено ОСОБА_1, що володіє 40% статутного капіталу, вказано, що він відсутній з невідомої причини, про дату, час та місце проведення зборів повідомлявся листом від 07.05.2015 р. не менш, як за 30 днів до початку зборів, відповідно до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Порядок денний загальних зборів товариства від 31.03.2016 р. складався з наступних питань:

1. Звіт від ОСОБА_1 про результати роботи товариства з обмееною відповідальністю «Магістраль-В» в період з 01.01.2014 по 01.07.2014 року.

2. Про виключення зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» ОСОБА_1.

3. Про затвердження нової редакції Статуту ТОВ «Магістраль-В».

4. Про призначення директора ТОВ «Магістраль-В».

Перше питання порядку денного, у зв'язку із відсутністю ОСОБА_1, було знято з розгляду, щодо інших питань загальними зборами учасників ТОВ «Магістраль-В» від 31.03.2016 року, оформленими протоколом № 1/2016, були прийняті рішення:

«Відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства», п. 12, 13, 20 Статуту ТОВ «Магістраль-В», виключити ОСОБА_1 з учасників ТОВ «Магістраль-В». Перерозподілити частку ОСОБА_1 в розмірі 40% статутного капіталу між учасниками товариства та вважати розмір частки ОСОБА_5 - 50% статутного капіталу та розмір частки ОСОБА_6 - 50% статутного капіталу. Після проведення аудиту та оцінки активів і пасивів ТОВ «Магістраль-В» виплатити ОСОБА_1 його частку, відповідно до розміру частки, зазначеної в статуті ТОВ «Магістраль-В» з урахуванням раніше отриманих коштів та дивідентів. Після державної реєстрації відповідних змін протягом року внести до статутного капіталу товариства учасникам ОСОБА_5 та ОСОБА_6 кошти в розмірі виплаченої частки ОСОБА_1, тобто по 7000,00 грн. кожний»;

«Внести зміни до Статуту ТОВ «Магістраль-В» шляхом викладення його у новій редакції, з урахуванням змін, внесених до Закону України «Про господарські товариства» та зміненого складу учасників Товариства: ОСОБА_5 - 50% статутного капіталу та ОСОБА_6 - 50% статутного капіталу Товариства»;

«Обрати директором ТОВ «Магістраль-В» ОСОБА_7. Доручити секретарю зборів Мормуль Павлу Васильовичу провести державну реєстрацію змін, у зв'язку з чим видати йому довіреність на представництво інтересів в органі державної реєстрації».

Підставами виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Магістраль-В» в протоколі № 1/2016 від 31.03.2016 р. зазначено: «починаючи з 24.11.2014 р. та на сьогоднішній день ОСОБА_1 не з'являється на загальні збори ТОВ «Магістраль-В», чим блокує діяльність товариства. Так, 24.11.2014 р. ОСОБА_1 на загальні збори, пов'язані з поновленням його на посаді директора не з'явився, а представник, який прийшов від ОСОБА_1, не мав відповідних повноважень для участі в загальних зборах. Збори, призначені на 29.04.2015 р., не відбулися у зв'язку з черговою неявкою ОСОБА_1 про проведення зборів був попереджений належним чином. Після чого ОСОБА_1 не отримував навмисно цінні листи з порядком денним про проведення загальних зборів, направлені 07.05.2015 року та 14.08.2015 року. На збори 27.10.2015 року не з'явився в черговий раз враховуючи, що збори призначені з метою поновлення ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ «Магістраль-В» в межах виконавчого провадження, відкритого за заявою ОСОБА_1 відділом державної виконавчої служби Токмацького міськрайонного управління юстиції у Запорізькій області 09.11.2015 року на ТОВ «Магістраль-В» накладено штраф у розмірі 1020,00 грн. за невиконання рішення державного виконавця, а виконати вказане рішення ТОВ «Магістраль-В» не може у зв'язку з неявкою ОСОБА_1 на загальні збори. 22.12.2015 року та 17.02.2016 року в черговий раз загальні збори ТОВ «Магістраль-В» не відбулися у зв'язку з неявкою ОСОБА_1 про проведення зборів ОСОБА_1 попереджений належним чином. Все вищевказане свідчить про систематичне порушення ОСОБА_1 вимог Закону України «Про господарські товариства» та Статут ТОВ «Магістраль-В». Так, згідно ч. 1 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. П. 14 Статут ТОВ «Магістраль-В» також передбачено, що збори мають скликатися «не рідше ніж двічі на рік». Більше того, згідно вимог п. 15 Статуту ТОВ «Магістраль-В» загальні збори призначають директора строком на один рік, а тому проведення загальних зборів є необхідним для функціонування товариства. Тобто, своїми діями, які виразились в систематичній неявці на загальні збори ТОВ «Магістраль-В», ОСОБА_1 блокує діяльність товариства, перешкоджає досягненню цілей товариства та приносить збитки товариству».

04.04.2016 року державним реєстратором Реєстраційної служби Запорізького міського управління юстиції ОСОБА_8 здійснено державну реєстрацію рішень, прийнятих 31.03.2016 року загальними зборами учасників ТОВ «Магістраль-В», шляхом внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань записів «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 04.04.2016 11021050031000198; ОСОБА_8; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників» та «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 04.04.2016 11021070032000198; ОСОБА_8; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна керівника юридичної особи».

Проаналізувавши норми законодавства, оцінивши надані докази, колегія суддів вважає позовні вимоги такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі, виходячи з наступного.

Відповідно до положень пунктів 17,18 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язків характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим, підставами для визнання недійсними загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Натомість, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення

Аналогічні позиції викладені в п.п.2.12,2.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання вирішення спорів ,що виникають з корпоративних правовідносин.»

Водночас, пунктом 2.21. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання вирішення спорів ,що виникають з корпоративних правовідносин.» встановлено, що під час вирішення питання про правомочність загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичних осіб судам слід виходити з того, що загальні збори є правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники (акціонери), які володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів учасників ТОВ чи ТДВ (голосуючих акцій акціонерів АТ) від загальної кількості голосів, якщо на зборах присутні більше половини членів кооперативу. Положення установчих документів АТ чи кооперативу, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню. Установчими документами ТОВ чи ТДВ, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлено інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Відповідно до ч. 2 ст. 97 Цивільного кодексу України органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Згідно з ч. 1 ст. 145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Нормою ч. 1 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Пунктом 11 статуту товариства визначено, що вищим органом управління товариства є збори учасників. Вони складаються з учасників або їх представників. Учасник має право у будь-який час замінити свого представника у зборах учасників, повідомивши про це інших учасників. Учасник товариства має право передати свої повноваження у зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну до обсягу їх паїв у статутному фонді. У випадках, коли ухвалою зборів учасників можуть бути безпосередньо порушені інтереси лише одного або декількох учасників, зокрема при розгляді питання про виключення учасника з товариства, ці учасники або представники у голосуванні участі не беруть. Збори учасників обирають свого голову (з ухвали учасників може передбачатися черговість головування учасників (представників учасників) за абеткою.

До виняткової компетенції зборів учасників належить, зокрема, виключення учасника з товариства. При цьому при вирішенні вказаного питання потрібна одностайність у найвищому органі. А відповідно до п.13 статуту присутність на зборах усіх учасників товариства.

Відповідно до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Умовами п. 14 статуту визначено, що збори учасників скликаються не рідше ніж двічі на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому. Збори учасників мають скликатися за вимогою виконавчого органу або ревізійної комісії. Учасники товариства, що посідають загалом більше 20 відсотків голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час із будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів голова не виконав цю вимогу, вони мають право на самостійне скликання зборів учасників. Збори учасників не мають права приймати ухвали з питань, що не внесені до порядку денного. Порядок денний розсилається не пізніше ніж за 20 днів до початку зборів.

Пунктом 22 Постанови Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» визначено, що у разі, якщо положення статуту та інших внутрішніх документів товариства суперечать Закону про господарські товариства, судам слід керуватись нормами Закону.

З огляду на зазначене, в силу норм Закону України «Про господарські товариства», відповідач повинен був повідомити позивача про проведення загальних зборів, призначених на 31.03.2016р. , не менш як за 30 днів до їх скликання.

07.05.2015 р. ОСОБА_1 було направлено повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства із зазначенням порядку денного, наступного змісту: «Враховуючи, що Вами була проігнорована участь у загальних зборах ТОВ «Магістраль-8», які відбулися о 11 годині 29.04.2015 року, повідомляємо Вас, що за ініціативою учасників (засновників) ТОВ «Магістраль-В» ОСОБА_5 та ОСОБА_6 призначені загальні збори учасників (засновників) ТОВ «Магістраль-В» на 11 годину 12.06.2015 року. Якщо збори не відбудуться 12.06.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 25.06.2015 року. Якщо збори не відбудуться 25.06.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 14.07.2015 року. Якщо збори не відбудуться 14.07.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 30.07.2015 року. Якщо збори не відбудуться 30.07.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 11.08.2015 року. Якщо збори не відбудуться 11.08.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 27.08.2015 року. Якщо збори не відбудуться 27.08.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 15.09.2015 року. Якщо збори не відбудуться 15.09.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 22.09.2015 року. Якщо збори не відбудуться 22.09.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 13.10.2015 року. Якщо збори не відбудуться 13.10.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 22.10.2015 року. Якщо збори не відбудуться 22.10.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 10.11.2015 року. Якщо збори не відбудуться 10.11.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 27.11.2015 року. Якщо збори не відбудуться 27.11.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 08.12.2015 року. Якщо збори не відбудуться 08.12.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 22.12.2015 року. Якщо збори не відбудуться 22.12.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 12.01.2016 року. Якщо збори не відбудуться 12.01.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 28.01.2016 року. Якщо збори не відбудуться 28.01.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 09.02.2016 року. Якщо збори не відбудуться 09.02.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 25.02.2016 року. Якщо збори не відбудуться 25.02.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 15.03.2016 року. Якщо збори не відбудуться 15.03.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 31.03.2016 року.

Проведення зборів буде проходити на території публічного акційного товариства «Токмацький завод «Прогрес», за адресою: 71700, Запорізька обл., м. Токмак. вул. 14-верееня, буд. 290. Підставою для проведення вказаних загальних зборів є необхідність негайного вирішення ряду питань пов'язаних з діяльністю та керівництвом ТОВ «Магістраль-В».

Порядок денний загальних зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В»

1. Звіт від ОСОБА_1 про результати роботи товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» в період з 01.01.2014 по 01.07.2014 року.

2. Про виключення зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» ОСОБА_1.

3. Про затвердження нової редакції Статуту ТОВ «Магістраль-В».

4. Про призначення директора ТОВ «Магістраль-В».».

Зазначене повідомлення не було отримано ОСОБА_1 і повернулося відправникові у зв'язку з вичерпанням строку зберігання, про що свідчить зворотній корінець до цінного листа з описом вкладень від 07.05.2015р. (оригінал цього листа було оглянуто в ході судового розгляду справи, копію залучено до матеріалів справи).

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані , на підставі яких господарський суд у визначеному Законом порядку встановлює наявність або відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги чи заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

Згідно зі ст..34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази , які мають значення для справи. Обставини справи , які мають бути підтверджені певними засобами доказування , не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що позивач не був повідомлений про час, місце і порядок денний загальних зборів учасників товариства від 31.03.2016р. у відповідності до вимог Закону «Про господарські товариства», внаслідок чого було порушене його право як учасника товариства, що зокрема призвело до неможливості його участі у зборах та позбавило останнього можливості ознайомитись з документами та подати свої пояснення з приводу розглянутих питань. При цьому, вказані обставини істотно вплинули на прийняття спірного рішення .

Заперечення відповідача про те, що повідомлення було направлене позивачу вчасно(07.05.2015р.) та не було ним отримане через незалежні від відповідача обставини, колегією суддів відхиляються як необґрунтовані. Надане суду повідомлення позивача про загальні збори від 07.05.2015р. стосується низки загальних зборів, про які оголосив у зазначеному повідомленні відповідач з інтервалом кожного місяця починаючи з 12.06.2015р. Проте, зазначене повідомлення не приймається колегією суддів як належний доказ, оскільки відповідно до вимог Закону «Про господарські товариства» повідомлення про збори направляється учаснику товариства про кожне окреме засідання загальних зборів учасників товариства не менш як за 30 днів до загальних зборів. Належних доказів такого повідомлення позивача відповідач суду не надав.

До того ж , враховуючи, що оспорюваним рішенням позивача було виключено зі складу учасників товариства та перерозподілено статутний фонд, то позбавлення його права на участь в Загальних зборах 31.03.2016р. суттєвим чином порушило його корпоративні права на участь в цьому товаристві.

Відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства» учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства.

У п. 20 статуту ТОВ «Магістраль-В» учасники (засновники) також передбачили, що учасник товариства, що систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або який заважає своїми діями досягненню мети товариства, може бути виключений з товариства на підставі одностайно прийнятої ухвали зборів учасників товариства. При цьому учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

У абзаці 2 ,3 пункту 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 року визначено, що у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства є підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника. Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

П.п.12,13 Статуту товариства (чинного на 31.03.2016р.) було передбачено, що для прийняття рішення про виключення учасника з товариства необхідна одностайність на зборах, а відповідно і Збори вважаються повноважними для розгляду цього питання якщо на них присутні всі учасники.

Вказані положення статуту цілком узгоджуються з ч.2 ст.60 Закону України «Про господарські товариства» ( в редакції чинній на час прийняття зборами оспорюваних рішень) установчими документами товариства, в статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників, за умови присутності яких збори вважаються повноважними.

Отже ,враховуючи зазначене, для вирішення питання про виключення ОСОБА_1 з учасників товариства, була обов'язкова його присутність, а тому його відсутність на цих зборах тягне не повно важність зборів, що є безумовною підставою для визнання їх недійсними.

Крім того, підставою для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства в протоколі № 1/2016 від 31.03.2016 р. зазначено систематичну неявку на загальні збори , що блокує діяльність товариства і перешкоджає досягненню цілей товариства.

Проте, колегія суддів зауважує, що участь у загальних зборах учасників товариства є правом, а не обов'язком учасника. Тож систематична неявка на загальні збори не може бути підставою для виключення учасника зі складу товариства, оскільки згідно з вимогами Закону виключення учасника товариства можливе лише через невиконання статутних обов'язків. В протоколі № 1/2016 від 31.03.2016 р. не зазначено, які саме статутні обов'язки не виконує позивач та які дії позивача перешкоджають досягненню цілей товариства.

Таким чином, вимоги позивача про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., є обґрунтованими, законними та такими, що підлягають задоволенню.

Щодо вимоги позивача про визнання недійсними записів в ЄДР, то колегія суддів також вважає, що вона підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Відповідно до ст. 55 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. За положеннями ст. 124 Конституції України юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі.

Законодавець у ч. 1 ст. 16 ЦК встановив, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, а в ч. 2 цієї статті визначив способи здійснення захисту цивільних справ та інтересів судом.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 ЦК кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорення. Таким чином, у розумінні закону, суб'єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб'єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.

З цією метою суд повинен з'ясувати характер спірних правовідносин сторін (предмет та підставу позову), характер порушеного права позивача та можливість його захисту в обраний ним спосіб.

Матеріалами справи підтверджується, що оскаржувані реєстраційні дії є пов'язаними причинно-насліковим зв'язком з окаржуваними рішеннями загальних зборів учасників товариства та є похідними від них, оскільки, такі рішення загальних зборів учасників товариства виступили підставою для проведення відповідних реєстраційних дій.

Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань є інститутом, який містить відомості про офіційне визнання шляхом засвідчення державою факту зміни відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, про юридичну особу, а також проведення інших реєстраційних дій, а відтак, наявна реєстрі інформація повинна бути достовірною та відображати фактичні дані про юридичну особу.

Враховуючи вищенаведене, визнання недійсними оскаржуваних рішень в судовому порядку не може мати наслідком подальше існування записів про відповідні реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, оскільки, це призводить до відображення в реєстрі недостовірних даних та порушення ч. 1 ст. 7, ч. 2 ст. 9, ст. 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань».

Суд вважає, що з врахуванням способів захисту, передбачених нормами ст. 16 ЦК України, акт (в даній справі - реєстраційний запис, як результат дій відповідного державного органу) може бути визнаний судом недійсним, зокрема, через невідповідність закону або, як в даному випадку, у зв'язку з прийняттям судом рішення, котре тягне за собою відповідні правові та фактичні наслідки відновлення корпоративних прав позивача.

Враховуючи вищенаведене, з метою, відновлення становища ОСОБА_1, яке існувало до порушення суд дійшов висновку про законність та правомірність вимоги позивача про визнання недійсними записів в ЄДР про вчинення відповідних реєстраційних дій, оскільки такі вимоги відповідають способам захисту передбаченим приписами ст. 16 Цивільного кодексу України та є ефективним засобом юридичного захисту, як це передбачено ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Згідно з чинним законодавством після наявності у позивача рішення суду, яке набрало законної сили та тягне за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, відновлення порушених прав позивача відбувається наступним чином.

Згідно з положеннями п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» в редакції від 06.10.2016 року, державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі, зокрема, судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також що надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» щодо:

визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу;

визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи;

заборони (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій;

накладення/зняття арешту корпоративних прав;

зобов'язання вчинення реєстраційних дій;

скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі;

виділу юридичної особи;

провадження у справах про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, прийнятих відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»;

припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи;

відміни державної реєстрації припинення юридичної особи;

припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи;

відміни державної реєстрації припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця;

відміни в порядку апеляційного/касаційного оскарження рішення суду, на підставі якого вчинено реєстраційну дію.

Відповідно до ч. 3 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» суб'єкт державної реєстрації не пізніше наступного робочого дня з дати отримання судового рішення, передбаченого пунктом 2 частини першої цієї статті: 1) звертається до суду за роз'ясненням судового рішення - у разі якщо судове рішення є незрозумілим для суб'єкта державної реєстрації; 2) повідомляє суд або державну виконавчу службу про неможливість виконання рішення із зазначенням підстав у разі неможливості виконання судового рішення; 3) проводить відповідну реєстраційну дію шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру (крім випадків, передбачених пунктами 1 та 2 цієї частини); 4) формує виписку для її оприлюднення на порталі електронних сервісів - у разі зміни відомостей, що містяться у виписці.

З наведеного вбачається, що суб'єктом державної реєстрації внесення записів до Єдиного державного реєстру здійснюється на підставі рішення суду, яке має наслідком не лише внесення змін до установчих документів, як це було згідно з попередньою редакцією ст. 31 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». Із положень попередньої редакції ст. 31 вказаного закону вбачався обов'язок державного реєстратора внести запис про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Однак, на даний час така норма відсутня і суб'єкт державної реєстрації не виокремлює записів, пов'язаних чи не пов'язаних зі змінами в установчих документах.

Аналогічну правову позицію займає й Вищий господарський суд України (постанова від 24 квітня 2014 року по справі № 910/8147/13).

Зважаючи на визнання недійсними відповідних рішень загальних зборів учасників ТОВ «Магістраль-В», позовні вимоги про визнання недійсними записи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про проведення реєстраційних дій відносно товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В», здійснених на підставі рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» від 31.03.2016 року і оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 року, а саме: «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 04.04.2016 11021050031000198; ОСОБА_8; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників» та «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 04.04.2016 11021070032000198; ОСОБА_8; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна керівника юридичної особи» відповідають встановленим законом способам захисту прав позивача та підлягає задоволенню.

Разом з тим, 02.11.2016 р. набули чинності зміни до Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», внесені Законом України від 6 жовтня 2016 року N 1666-VIII, згідно з якими записи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про проведення реєстраційних дій підлягають скасуванню, а не визнанню недійсними. Тож, колегія суддів вважає за необхідне викласти резолютивну частину рішення з урахуванням зазначених змін, у відповідності до вимог чинного законодавства.

Таким чином, позовні вимоги задовольняються у повному обсязі.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 97, 145 ЦК України, ст. ст. 58, 61, 64 Закону України «Про господарські товариства» від 19 вересня 1991 року, N 1576-XII, ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» від 15 травня 2003 року N 755-IV, ст. ст. 32, 33, 44, 49, 82-85 ГПК України, суд -

В И Р І Ш И В:

1. Позов ОСОБА_1, АДРЕСА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В», Запорізька обл., м. Токмак про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., та записів в ЄДР задовольнити у повному обсязі.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В», оформлені протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 року, а саме:

«Відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства», п. 12, 13, 20 Статуту ТОВ «Магістраль-В», виключити ОСОБА_1 з учасників ТОВ «Магістраль-В». Перерозподілити частку ОСОБА_1 в розмірі 40% статутного капіталу між учасниками товариства та вважати розмір частки ОСОБА_5 - 50% статутного капіталу та розмір частки ОСОБА_6 - 50% статутного капіталу. Після проведення аудиту та оцінки активів і пасивів ТОВ «Магістраль-В» виплатити ОСОБА_1 його частку, відповідно до розміру частки, зазначеної в статуті ТОВ «Магістраль-В» з урахуванням раніше отриманих коштів та дивідентів. Після державної реєстрації відповідних змін протягом року внести до статутного капіталу товариства учасникам ОСОБА_5 та ОСОБА_6 кошти в розмірі виплаченої частки ОСОБА_1, тобто по 7000,00 грн. кожний»;

«Внести зміни до Статуту ТОВ «Магістраль-В» шляхом викладення його у новій редакції, з урахуванням змін, внесених до Закону України «Про господарські товариства» та зміненого складу учасників Товариства: ОСОБА_5 - 50% статутного капіталу та ОСОБА_6 - 50% статутного капіталу Товариства»;

«Обрати директором ТОВ «Магістраль-В» ОСОБА_7. Доручити секретарю зборів Мормуль Павлу Васильовичу провести державну реєстрацію змін, у зв'язку з чим видати йому довіреність на представництво інтересів в органі державної реєстрації».

3. Скасувати записи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про проведення реєстраційних дій відносно товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В», здійснені на підставі рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» від 31.03.2016 року, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 року, а саме:

«Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 04.04.2016 11021050031000198; ОСОБА_8; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників»;

«Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 04.04.2016 11021070032000198; ОСОБА_8; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна керівника юридичної особи».

4. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Магістраль-В» (71700, АДРЕСА_1, вул. Гоголя, 130/1, код ЄДРПОУ 31279320) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1 РНОКПП НОМЕР_2) 2756 (дві тисячі сімсот п'ятдесят шість) грн. 00 коп. судового збору. Видати наказ.

Повне рішення оформлено і підписано у відповідності до вимог ст. ст. 84, 85 ГПК України "8" листопада 2016 р.

Головуючий Н.Г.Зінченко

Судді В.Л. Корсун

О.Г. Смірнов

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.