Вирок № 59523441, 08.08.2016, Скадовський районний суд Херсонської області

Справа № 663/590/15-к

Провадження № 1-кп/663/9/16

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 серпня 2016 року м. Скадовськ

Скадовський районний суд Херсонської області в складі:

головуючого, судді Пухальського С.В.,

секретарів Замятіної В.А., Камчатної І.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Скадовська кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12014230000000686 від 23 грудня 2014 року за обвинуваченням

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця Республіки Молдова м. Рибниця, громадянина України, з повною середньою освітою, не одруженого, обіймаючого посаду голови ФГ «Донське», в силу ст. 89 КК України такий, що не має судимості, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1,

у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 205, ч. 1 ст. 366, ч. 4 ст. 191 КК України,

за участю: прокурора Поваляєва С.С.,

обвинуваченого ОСОБА_1,

захисника обвинуваченого адвоката Старчеуса С.І.,

ВСТАНОВИВ:

З урахуванням зміненого прокурором обвинувачення (т. 6 а.к.п. 122-136), у 2013 році ОСОБА_1 переслідуючи умисел направлений на придбання раніше зареєстрованого суб'єкта підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності, досяг домовленості про придбання зареєстрованого за адресою: ОСОБА_1, фермерського господарства «Донське» (код ЄДРПОУ 34781478) (далі - ФГ «Донське») з його засновником - ОСОБА_3, не ставлячи до відома останнього про свої злочинні наміри.

24.04.2013 року згідно протоколів № 2 та № 3 ОСОБА_1 призначено засновником та головою ФГ «Донське» після чого ОСОБА_3 передав останньому необхідні реєстраційні документи та печатку підприємства.

24.04.2013 року ОСОБА_1 зареєстровано та нотаріально завірено Статут ФГ «Донське» у новій редакції, в якому згідно розділу 1.1.1 «Засновник та Голова ФГ», є громадянин України ОСОБА_1.

12.03.2014 року ОСОБА_1 достовірно знаючи, що ФГ «Донське» не здійснює будь-якої господарської діяльності надав до ОСОБА_4 об'єднаної Державної податкової інспекції головного управління Міндоходів у Херсонській області заяву про реєстрацію сільськогосподарського підприємства як суб'єкта спеціального режиму оподаткування податком на додану вартість та лист в якому містилися відомості про наявність земель, трудових ресурсів, обладнання, транспортних засобів, на підставі чого ФГ «Донське» 01.04.2014 року переведене на спеціальний режим оподаткування діяльності у сфері сільського господарства, відповідно до ст. 209 Податкового кодексу України.

18.04.2014 року з метою здійснення безтоварних операцій та переведення безготівкових коштів у готівкові, ОСОБА_1 відкрив розрахунковий рахунок зі спеціальним режимом використання (який укладається з сільськогосподарськими підприємствами - суб'єктами спеціального режиму оподаткування діяльності у сфері сільського та лісового господарства і рибальства для акумулювання сум податку на додану вартість) у ПАТ «Діамантбанк» в м. Херсоні (МФО 320854, адреса: м. Херсон, пр-т. Ушакова, 81) № НОМЕР_1, з використанням програмно-технічного комплексу «Клієнт-Банк». При цьому, ОСОБА_1 отримавши весь пакет документів на відкриття рахунку, не мав наміру займатися будь-якою господарською діяльністю, передбаченою статутними документами.

ОСОБА_1, використовуючи свої службові повноваження голови ФГ «Донське», уклав з ТОВ «Екобіотек Україна» договір № 50 від 02.04.2014 року про поставку насіння соняшника та того ж дня специфікацію № 1 до договору, відповідно до якої до 04.04.2014 року зобов'язався поставити насіння соняшника у кількості 61 тона, загальною вартістю 256 200 грн., з яких сума ПДВ складала 42 700 грн., та 14.04.2014 року специфікацію № 2 до вказаного договору, згідно якої зобов'язався поставити до 15.04.2014 року насіння соняшника у кількості 54 тони загальною вартістю 243 000 грн., з яких сума ПДВ складала 40 500 грн.

Також, ОСОБА_1 уклав з ТОВ «Екобіотек Україна» договір № 55 від 14.04.2014 року про поставку насіння соняшника та того ж дня специфікацію № 1 до вказаного договору, відповідно до якої ОСОБА_1 зобов'язаний до 27.04.2014 року поставити насіння соняшника у кількості 400 тон загальною вартістю 1 800 000 грн., з яких сума ПДВ складала 300 000 грн.

Фактично ОСОБА_1 поставлено на ТОВ «Екобіотек Україна» 377 974 тон, загальною вартістю 1 688 870 грн., з яких ПДВ складав 282 400 грн., та у договорі вказував реквізити розрахункових рахунків ФГ «Донське» відкритих у ПАТ «Діамантбанк».

Згідно з ОСОБА_4 об'єднаної Державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Херсонській області від 10.07.2014 року № 161/22/34781478, документально не підтверджується факт здійснення господарських операцій через відсутність достатніх матеріальних і трудових ресурсів, виробничої бази, що унеможливлює здійснення господарської діяльності ФГ «Донське», що свідчить про встановлення факту невідповідності задекларованих наслідків господарської операції платника податків у поданому обліку фактичним обставинам, внаслідок чого ФГ «Донське» необґрунтовано, і не у відповідності з чинним законодавством віднесло до складу податкового кредиту з ПДВ суму податку в розмірі 282 400 грн.

В результаті вищезазначених дій, згідно з висновком судово-економічної експертизи № 86 від 30.01.2014 року ФГ «Донське» (код ЄДРПОУ 34781478) розмір ПДВ за спеціальним режимом оподаткування, що підлягає перерахуванню на спеціальний розрахунковий рахунок у загальній сумі 281 479 грн., по операціям з продажу товарів (робіт, послуг) ТОВ «Екобіотек Україна».

Таким чином ОСОБА_1, усвідомлюючи незаконність своїх дій та маючи на меті здійснювати фіктивну підприємницьку діяльність, придбав ФГ «Донське» з метою прикриття незаконної діяльності, що виразилася у проведенні незаконних фінансових операцій з використанням статусу фермерського господарства як сільгоспвиробника та суб'єкта спеціального режиму оподаткування податку на додану вартість.

Також, 25.11.2006 року ОСОБА_3 зареєстровано фермерське господарство «Донське» (код ЄДРПОУ 34781478) (далі - ФГ «Донське»), юридична адреса: АДРЕСА_2, основним видом діяльності якого є виробництво, вирощування, збирання, придбання, транспортування, зберігання, переробка та реалізація сільгосппродукції; тваринництво та бджільництво; надання комісійних, агентських, представницьких та інших послуг посередницького характеру, в тому числі у зовнішньоторговельному обороті; зовнішньоекономічна діяльність та інше згідно статуту.

24.04.2013 року ОСОБА_1 призначено одноособовим засновником та головою фермерського господарства «Донське», відповідно до рішення засновника ОСОБА_3 оформленого протоколами № 2 та № 3.

Згідно статуту господарства ОСОБА_1 наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, а саме організація роботи господарства; представництво інтересів з державними органами, громадянами та юридичними особами; здійснення від імені господарства угод, видача довіреностей, розпорядження майном господарства; прийняття на роботу та звільнення з роботи працівників; право підпису в розрахункових документах, які подаються до банківських установ, тобто є службовою особою.

12.03.2014 року у невстановленому досудовим розслідуванням місці ОСОБА_1 реалізуючи злочинний умисел направлений на незаконну реєстрацію ФГ «Донське» як суб'єкта спеціального режиму оподаткування податку на додану вартість, скориставшись своїм службовим становищем голови фермерського господарства, розуміючи злочинність своїх дій, склав та завірив своїм підписом та відбитком печатки ФГ «Донське» завідомо неправдивий офіційний документ - лист від 12.03.2014 року, в якому містилася завідомо неправдива інформація про те, що ФГ «Донське» згідно договорів оренди з 01.03.2014 року має у користуванні на території Шевченківської сільської ради Скадовського району земельні ділянки - ріллю загальною площею 110,55 га., та для оброблення вказаних земельних ділянок та збору врожаю нібито орендовано техніку: автомобіль - КАМАЗ, трактор - Білорусь, комбайн - КЗС 813, сіялки, плуги, а для виконання сільгоспробіт з 01.03.2014 року на роботу прийняті працівники: ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8

В подальшому, 13.03.2014 року ОСОБА_1 знаходячись у приміщені ОСОБА_4 об'єднаної Державної податкової інспекції головного управління Міндоходів у Херсонській області розташованого за адресою: Херсонська область Скадовський район м. Скадовськ, вул. Гагаріна, 62, надав до державної установи вказаний лист достовірно знаючи, що в ньому містилися неправдиві відомості, що не відповідають дійсності, оскільки ФГ «Донське» не займалося вирощуванням сільгосппродукції, у ньому відсутні зареєстровані земельні ділянки, сільгосптехніка та наймані працівники.

01.04.2014 року на підставі вказаного листа ФГ «Донське» переведено на спеціальний режим оподаткування ПДВ у сфері сільського господарства, відповідно до ст. 209 Податкового кодексу України.

Згідно з висновком акту ОСОБА_4 об'єднаної Державної податкової інспекції головного управління Міндоходів у Херсонській області від 10.07.2014 року № 161/22/34781478, отриманого листа з Шевченківської сільської ради Скадовського району від 19.12.2014 року № 02-25/322 встановлено, що у ФГ «Донське» відсутні трудові ресурси, обладнання, складські приміщення, транспортні засоби та інше рухоме та нерухоме майно.

Таким чином, ОСОБА_1 будучи головою ФГ «Донське», використовуючи своє службове становище, склав та видав завідомо неправдивий офіційний документ, достовірно знаючи про неправдивість відомостей що містяться у ньому, тобто вчинив службове підроблення.

Також, 26.11.2006 року ОСОБА_3 зареєстровано фермерське господарство «Донське» (код ЄДРПОУ 34781478), юридична адреса: АДРЕСА_2, основним видом діяльності якого є виробництво, вирощування, збирання, придбання, транспортування, зберігання, переробка та реалізація сільгосппродукції; тваринництво та бджільництво; надання комісійних, агентських, представницьких та інших послуг посередницького характеру, в тому числі у зовнішньоторговельному обороті; зовнішньоекономічна діяльність та інше згідно статуту.

24.04.2013 року згідно протоколів № 2 та № 3 ОСОБА_1 призначено одноособовим засновником та головою ФГ «Донське» після чого ОСОБА_3 передав останньому необхідні реєстраційні документи та печатку підприємства.

В цей же день, ОСОБА_1 зареєстровано та нотаріально завірено Статут ФГ «Донське» у новій редакції, в якому згідно розділу 1.1.1 «Засновник та Голова ФГ», є громадянин України ОСОБА_1.

Згідно статуту господарства ОСОБА_1 наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, а саме організація роботи господарства; представництво інтересів з державними органами, громадянами та юридичними особами; здійснення від імені господарства угод, видача довіреностей, розпорядження майном господарства; прийняття на роботу та звільнення з роботи працівників; право підпису в розрахункових документах, які подаються до банківських установ, тобто є службовою особою.

01.04.2014 року на підставі поданих ОСОБА_1 заяви про реєстрацію сільськогосподарського підприємства, як суб'єкта спеціального режиму оподаткування податком на додану вартість та листа ФГ «Донське» переведене на спеціальний режим оподаткування діяльності у сфері сільського господарства, відповідно до ст. 209 Податкового кодексу України.

18.04.2014 року ОСОБА_1 згідно з вимогами ст. 209 Податкового кодексу України, відкрив розрахунковий рахунок зі спеціальним режимом використання (який укладається з сільськогосподарськими підприємствами - суб'єктами спеціального режиму оподаткування діяльності у сфері сільського та лісового господарства і рибальства для акумулювання сум податку на додану вартість) у ПАТ «Діамантбанк» в м. Херсоні (МФО 320854, адреса: м. Херсон, пр-т. Ушакова, 81) № НОМЕР_1, з використанням програмно-технічного комплексу «Клієнт-Банк».

ОСОБА_1, використовуючи свої службові повноваження голови ФГ «Донське», уклав з ТОВ «Екобіотек Україна» договір № 50 від 02.04.2014 року про поставку насіння соняшника та того ж дня специфікацію № 1 до договору, відповідно до якої до 04.04.2014 року зобов'язався поставити насіння соняшника у кількості 61 тони, загальною вартістю 256 200 грн., з яких сума ПДВ складала 42 700 грн., та 14.04.2014 року специфікацію № 2 до вказаного договору, згідно якої зобов'язався поставити до 15.04.2014 року насіння соняшника у кількості 54 тони загальною вартістю 243 000 грн., з яких сума ПДВ складала 40 500 грн.

Також, ОСОБА_1 уклав з ТОВ «Екобіотек Україна» договір № 55 від 14.04.2014 року про поставку насіння соняшника та того ж дня специфікацію № 1 до вказаного договору, відповідно до якої ОСОБА_1 зобов'язаний до 27.04.2014 року поставити насіння соняшника у кількості 400 тон загальною вартістю 1 800 000 грн., з яких сума ПДВ складала 300 000 грн.

Фактично ОСОБА_1, на виконання вищевказаних договорів, поставлено на ТОВ «Екобіотек Україна» 377 974 тон насіння соняшника, загальною вартістю 1 688 870 грн., з яких ПДВ складав 282 400 грн., який 07.05.2014 року ТОВ «Екобіотек Україна» в якості оплати перераховано частинами на розрахунковий рахунок зі спеціальним режимом використання ФГ «Донське».

07.05.2014 року ОСОБА_1, перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, умисно, шляхом зловживання своїми службовими повноваженнями голови ФГ «Донське», переслідуючи прямий злочинний умисел спрямований на розтрату чужого майна, а також усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, достовірно знаючи про порушення ним вимог ч. 2 ст. 209 Податкового кодексу України, згідно якого сума ПДВ, нарахована сільськогосподарським підприємством на вартість поставлених ним сільськогосподарських товарів, не підлягає сплаті до бюджету та повністю залишається в розпорядженні такого сільськогосподарського підприємства для відшкодування суми податку, сплаченої (нарахованої) постачальнику на вартість виробничих факторів, за рахунок яких сформовано податковий кредит, а за наявності залишку такої суми податку - для інших виробничих цілей, здійснив розтрату ввіреного йому майна, шляхом, нецільового використання коштів ПДВ, що акумулювалися для розвитку підприємства на розрахунковому рахунку зі спеціальним режимом використання ФГ «Донське», та складалися із коштів отриманих від ТОВ «Екобіотек Україна» в якості оплати за поставлене насіння соняшнику, перерахував на розрахунковий рахунок № НОМЕР_2 ТОВ «Колмен» (код ЄДРПОУ 38824415) кошти в сумі 282 400 грн.

Відповідно до висновку судово-економічної експертизи № 86 від 30.01.2015 року ФГ «Донське» (код ЄДРПОУ 34781478) зі свого спеціального розрахункового рахунку 07.05.2014 року було перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «Колмен», кошти в сумі 282 400 грн. в якості повернення поворотної фінансової допомоги, згідно договору № 01/04-14 від 01.04.2014 року без ПДВ.

Таким чином, ОСОБА_1 зловживаючи своїм службовим становищем голови ФГ «Донське», вчинив розтрату ввіреного йому майна на користь третіх осіб, яке перебувало в його віданні, на загальну суму 282 400 грн., що більш ніж у 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, який станом на 07.05.2014 року, відповідно до закону України «Про Державний бюджет України на 2014 рік», становить 609 грн., тобто вчинено у великих розмірах.

Допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_1 вину у вчиненні інкримінованих йому злочинів, передбачених ч. 1 ст. 205, ч. 1 ст. 366, ч. 4 ст. 191 КК України не визнав, зазначив, що не вчиняв вказані злочини, пояснив, що в 2013-2014 роках займався вирощуванням сільськогосподарської продукції, яку поставляв до ТОВ «Екобіотек Україна», продукцію вирощував на орендованих землях в АР Крим.

Незважаючи на заперечення вини обвинуваченим ОСОБА_1, вина в інкримінованих йому злочинах, передбачених ч. 1 ст. 205, ч. 1 ст. 366, ч. 4 ст. 191 КК України доводиться зібраними по провадженню доказами, зокрема:

Свідок ОСОБА_9 - менеджер ПАТ «ДіамантБанк» в м. Херсон, в судовому засіданні пояснила, що ОСОБА_1 особисто відкривав у ПАТ «ДіамантБанк» розрахунковий рахунок, а також оформлював розрахунково-косове обслуговування «клієнт-банк».

Свідок ОСОБА_10 - головний державний інспектор сектору реєстрації та обліку платників податків ОСОБА_4 ОДПІ, в судовому засіданні пояснила, що 13.03.2014 року ОСОБА_1 особисто подавав до ОСОБА_4 ОДПІ заяву про реєстрацію ФГ «Донське» на спеціальний режим оподаткування, а також лист про наявність виробничих активів ФГ «Донське».

Свідок ОСОБА_11 - завідувач організаційно-господарчого сектору ОСОБА_4 ОДПІ, в 2014 році займала посаду заступника начальника ОСОБА_4 ОДПІ, в судовому засіданні пояснила, що переведення ФГ «Донське» на спеціальний режим оподаткування згідно ст. 209 ПК України, здійснене на підставі заяви поданої ОСОБА_1 до ОСОБА_4 ОДПІ ГУ Міністерства доходів в Херсонській області в 2014 році, а також наданого ОСОБА_1 до ОСОБА_4 ОДПІ листа від 12.03.2014 року про наявність у ФГ «Донське» земельних ділянок, працівників, сільгосптехніки. При чому без вказаного листа ФГ «Донське» не було б переведене на спеціальний режим оподаткування, так як ФГ «Донське» не надавалися відомості про наявність необхідних вимог згідно ст. 209 ПК України, тому саме на підставі листа наданого ОСОБА_1 ФГ «Донське» переведене на спеціальний режим оподаткування. В подальшому в ході перевірки поданих ОСОБА_1 відомостей у листі, встановлено невідповідність дійсності поданих даних, в результаті чого було проведено податкову перевірку на підставі якої, 11.07.2014 року ФГ «Донське» виключене з реєстру платників спеціального режиму оподаткування та реєстрації його як платника податку на додану вартість на загальних умовах, згідно рішення № 5.

Свідки ОСОБА_12 - головний державний ревізор інспектор відділу оподаткування юридичних осіб ОСОБА_4 ОДПІ, ОСОБА_13 - начальник відділу оподаткування юридичних осіб ОСОБА_4 ОДПІ, ОСОБА_14 - головний бухгалтер ОСОБА_4 ОДПІ, надали свідчення аналогічні наданими свідком ОСОБА_11

Свідок ОСОБА_15 - на 2014 рік начальник ОСОБА_4 ОДПІ, в судовому засіданні пояснив, що до ОСОБА_4 ОДПІ ОСОБА_1 як голова ФГ «Донське» надавав особисто заяву про переведення підприємства на спеціальний режим оподаткування згідно ст. 209 ПК України, в подальшому вказане підприємства виключене з вказаного режиму оподаткування у зв'язку з відсутністю виробничих засобів у фермерському господарстві.

Свідок ОСОБА_16 в судовому засіданні пояснив, що у нього у власності є автомобілі марки «КАМАЗ», надає послуги щодо перевезення вантажу, у 2104 році до нього звернувся невідомий чоловік та замовив йому перевезення насіння соняшника з м. Скадовськ на ТОВ «Екобіотек Україна» на що він погодився, при цьому автомобілі були завантажені не в с. Шевченко Скадовського району (адреса ФГ «Донське»), а в іншому місці, де саме не пам'ятає. Зауважив, що ОСОБА_1 не знає.

Свідок ОСОБА_17 в судовому засіданні пояснив, що він надає послуги по перевезенню вантажу, у 2014 до нього звернувся невідомий чоловік, який запропонував йому перевезти зерно соняшника зі Скадовського району Херсонської області на ТОВ «Екобіотек Україна», при чому ОСОБА_1 він не знає, назва ФГ «Донське» йому нічого не каже, зазначив, що насіння соняшника вивозилося точно не із с. Шевченко Скадовського району.

Свідок ОСОБА_18 в судовому засіданні пояснив, що у 2014 році ним вивозилося зерно соняшника зі Скадовського району Херсонської області на ТОВ «Екобіотек Україна», але вказане зерно вантажили в районі 61 км. траси Е-97, ОСОБА_1 він не знає.

Свідки ОСОБА_19 та ОСОБА_20 надали аналогічні покази, надані свідком ОСОБА_18

Свідок ОСОБА_21 - директор ТОВ «Екобіотек Україна», в судовому засіданні пояснив, що між ним, як представником ТОВ «Екобіотек Україна» та ОСОБА_1, як головою ФГ «Донське», було укладено ряд договорів на поставку зерна соняшника, також ОСОБА_1 надавав останньому ряд документів, згідно з якими ФГ «Донське» має у наявності виробничі активи, являється виробником сільгосппродукції та перебуває на спеціальному режимі оподаткування згідно ст. 209 ПК України.

Аналогічні покази надали свідки ОСОБА_22, який являється юристом ТОВ «Екобіотек Україна», ОСОБА_23 - менеджер ТОВ «Екобіотек Україна», ОСОБА_24 - начальник служби безпеки ТОВ «Екобіотек Україна».

Свідок ОСОБА_25 - директор ТОВ «Колмен», в судовому засіданні пояснив, що він не пам'ятає факту співпраці з ОСОБА_1 та ФГ «Донське».

Допитаний в судовому засіданні експерт ОСОБА_26 пояснив, що виконуючи експертизу від 30.01.2015 року перевіряв наявні в матеріалах кримінального провадження документи і виходив лише в рамках заданого слідчим питання. Тобто він виходив з висновків актів ДПІ, з яких вбачалось, що господарських операцій в ФГ «Донське» не відбувалось. За таких обставин, фермерське господарство повинно було перерахувати на спец рахунок кошти, що воно і зробило. Отримує податковий кредит з ПДВ. В податковій такі операції вважаються такими що не відбувались, то всі ці події не повинні були відображатись в документах. Тобто ФГ «Донське» не повинно було перераховувати кошти на спец рахунок, а ТОВ «Екобіотек Україна» не повинен був отримати податковий кредит.

Договорами № 50 від 02.04.2014 року, № 55 від 14.04.2014 року та специфікаціями до них укладених між ФГ «Донське» в особі голови ОСОБА_1 та ТОВ «Екобіотек Україна» про поставку насіння соняшника (т. 2 а.к.п. 146-156).

Інформацією з відділу Держземагенства у ОСОБА_4 районі Херсонської області, згідно з якою за ФГ «Донське» земельних ділянок на території Скадовського району Херсонської області не обліковується (т. 2 а.к.п. 239-240).

Відповіддю Шевченківської сільради Скадовського району Херсонської області від 19.12.2014 року, з якої вбачається відсутність земельних ділянок та оренди земельних паїв ФГ «Донське» (т. 2 а.к.п. 242).

Заявою про реєстрацію сільськогосподарського підприємства як суб'єкта спеціального режиму оподаткування податком на додану вартість, листом від 12.03.2014 року, в якому містилася завідомо неправдива інформація про те, що ФГ «Донське» згідно договорів оренди з 01.03.2014 року має у користуванні на території Шевченківської сільської ради Скадовського району Херсонської області земельні ділянки-ріллю загальною площею 110,55 га., та для оброблення вказаних земельних ділянок та збору врожаю орендовано техніку: автомобіль - КАМАЗ, трактор - Білорусь, комбайн - КЗС 813, сіялки, плуги, а для виконання сільгоспробіт з 01.03.2014 року на роботу прийняті працівники: ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 (т. 3 а.к.п. 57-64).

ОСОБА_4 ОДПІ ГУ Міндоходів України в Херсонській області № 161/22/34781478 від 10.07.2014 року, яким встановлено невідповідність задекларованих наслідків господарської операції платника податків у поданому обліку фактичним обставинам, а саме: документально не підтверджується факт здійснення господарських операцій через відсутність достатніх матеріальних і трудових ресурсів, виробничої бази, що унеможливлює здійснення господарської діяльності ФГ «Донське». Внаслідок цього ФГ «Донське» необґрунтовано, і не у відповідності з чинним законодавством віднесло до складу податкового кредиту з ПДВ суму податку в розмірі 282 400 грн. (т. 3 а.к.п. 137-151).

Виписками з банку за період з 31.03.2014 року по 17.04.2014 рік (т. 2 а.к.п. 231-236).

Висновком судово-економічної експертизи № 86 від 30.01.2015 року, згідно з яким ФГ «Донське» (код ЄДРПОУ 34781478) за умови того, що воно є виробником сільськогосподарської продукції як зазначено у акті ОСОБА_4 ОДПІ ГУ Міндоходів України в Херсонській області № 161/22/34781478 від 10.07.2014 року за квітень 2014 року, необґрунтовано надало змогу сформувати ТОВ «Екобіотек Україна» податковий кредит з ПДВ за рахунок операцій у спеціальному режимі оподаткування. ФГ «Донське» за період квітень 2014 року було визначено (задокументовано та задекларовано) розмір ПДВ за спеціальним режимом оподаткування, що підлягає перерахуванню на спеціальний розрахунковий рахунок у загальній сумі 281 479 грн., по операціям з продажу товарів (робіт, послуг) ТОВ «Екобіотек Україна». На спеціальний розрахунковий рахунок як акумулювання сільськогосподарськими підприємствами сум податку на додану вартість було перераховано ФГ «Донське» 282 400 грн., частинами 07.05.2014 року, у той же день дана сума була частинами зарахована назад на розрахунковий рахунок № НОМЕР_3 та перерахована ТОВ «Колмен» як повернення поворотної фінансової допомоги згідно договору № 01/04-14 від 01.04.2014 року без ПДВ (т. 4 а.к.п. 8-19).

Оглянутими в судовому засіданні речовими доказами, зокрема: реєстраційна справа ФГ «Донське» № НОМЕР_4, лист виданий ОСОБА_1 12.03.2014 року, заява про реєстрацію сільгосппідприємства в порядку ст. 209 Податкового кодексу України, статистична звітність ФГ «Донське», Банківська справа ФГ «Донське», документи про наявність відкритих розрахункових рахунків з додатками № 2, 5.

Суд не приймає в якості доказу на підтвердження доводів обвинуваченого копію договору № 2 оренди землі від 27.04.2013 року укладеного між ТОВ «Осавіахім» та ФГ «Донське», з підстав ненадання його оригіналу (т. 6 а.к.п. 187-188).

Суд вважає безпідставними доводи захисника обвинуваченого щодо неможливості вважати лист від 12.03.2014 року (т. 3 а.к.п. 64) офіційним документом виходячи з наступного.

Так, під час судового розгляду встановлено, що вказаний лист було подано до ОСОБА_4 ОДПІ саме для позитивного вирішення питання щодо переходу ФГ «Донське» на спеціальний режим оподаткування.

При цьому відповідно до п. 6.5 Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість, затвердженого наказом Міністерства доходів і зборів України 16.01.2014 № 26 за результатами розгляду заяви про реєстрацію сільськогосподарського підприємства як суб'єкта спеціального режиму оподаткування податком на додану вартість за формою № 1-РС контролюючий орган протягом 5 робочих днів від дати надходження заяви зобов'язаний внести до реєстру суб'єктів спеціального режиму оподаткування запис про реєстрацію сільськогосподарського підприємства як суб'єкта спеціального режиму оподаткування або письмову відмову у такій реєстрації у разі подання недостовірних даних або у випадках, визначених пунктом 6.10 цього розділу, згідно з яким контролюючий орган відмовляє сільськогосподарському підприємству у реєстрації як суб'єкта спеціального режиму оподаткування, якщо такий платник податків: поставляє протягом попередніх 12 послідовних звітних податкових періодів сукупно несільськогосподарські товари (послуги), питома вага яких перевищує 25 відсотків вартості всіх поставлених товарів (послуг), або не відповідає іншим критеріям, встановленим пунктом 209.6 статті 209 розділу V Кодексу (пункт 6.1 цього розділу); не підпадає під визначення сільськогосподарського підприємства, є особою, яка не може бути зареєстрована як суб'єкт спеціального режиму оподаткування чи на яку не поширюються норми статті 209 розділу V Кодексу:

Пунктом 209.6 Податкового кодексу України передбачено, що сільськогосподарським вважається підприємство, основною діяльністю якого є постачання вироблених (наданих) ним сільськогосподарських товарів (послуг) на власних або орендованих основних фондах, а також на давальницьких умовах, в якій питома вага вартості сільськогосподарських товарів/послуг становить не менш як 75 відсотків вартості всіх товарів/послуг, поставлених протягом попередніх 12 послідовних звітних податкових періодів сукупно.

З наведеного слід дійти висновку, що вказаний лист ОСОБА_1 мав значення та використовувався при розгляді заяви ФГ «Донське» про реєстрацію сільськогосподарського підприємства як суб'єкта спеціального режиму оподаткування податком на додану вартість за формою № 1-РС для встановлення його відповідності визначенню сільськогосподарського підприємства та вимогам ст. 209 Податкового кодексу України та сприяв при прийнятті позитивного вирішення питання про реєстрацію підприємства як суб'єкта спеціального режиму оподаткування.

При цьому лист ФГ «Донське» відповідає визначенню офіційного документу, зазначеному у ст. 358 КК України: «документи, що містять зафіксовану на будь-яких матеріальних носіях інформацію, яка підтверджує чи посвідчує певні події, явища або факти, які спричинили чи здатні спричинити наслідки правового характеру, чи може бути використана як документи - докази у правозастосовчій діяльності, що складаються, видаються чи посвідчуються повноважними (компетентними) особами органів державної влади, місцевого самоврядування, об'єднань громадян, юридичних осіб незалежно від форми власності та організаційно-правової форми, а також окремими громадянами, у тому числі самозайнятими особами, яким законом надано право у зв'язку з їх професійною чи службовою діяльністю складати, видавати чи посвідчувати певні види документів, що складені з дотриманням визначених законом форм та містять передбачені законом реквізити».

Разом з тим, суд звертає увагу про відсутність доказів на підтвердження даних, які містяться в зазначеному листі, такі як наявність в ФГ «Донське» орендованих земельних ділянок, відповідної техніки, найманих працівників.

Інші доводи захисту обвинуваченого, як то невідповідність акту ОСОБА_4 ОДПІ № 161/22/34781478 від 10.07.2014 року чинному законодавству (т. 3 а.к.п. 137-151), не знайшли свого підтвердження в ході судового розгляду, тому також не приймаються судом до уваги.

Не заслуговують на увагу доводи обвинуваченого та його захисника про боргові зобов'язання ФГ «Донське» перед ТОВ «Колмен», з підстав ненадання будь-яких доказів на їх підтвердження.

Таким чином, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, їх достатності та взаємозв'язку суд приходить до висновку, що вина ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованих йому злочинів, повністю доведена.

Суд кваліфікує дії обвинуваченого ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 205 КК України, як фіктивне підприємництво, тобто придбання суб'єкта підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності, ч. 1 ст. 366 КК України, як службове підроблення, тобто складання та видача завідомо неправдивого документу, ч. 4 ст. 191 КК України, як розтрата чужого майна, яке перебувало в його віданні, шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, вчинена у великих розмірах.

Позицію обвинуваченого щодо заперечення ним вини у вчиненні інкримінованих йому злочинів суд розцінює як обраний ним спосіб захисту.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_1, суд, відповідно зі ст. 65 КК України враховує те, що злочини, вчинені ним, передбачені ч. 1 ст. 205, ч. 1 ст. 366, ч. 4 ст. 191 КК України, згідно частин 2, 4 ст. 12 КК України є відповідно злочинами невеликої тяжкості та тяжким злочином, наслідки вчинених злочинів, особу обвинуваченого, який за місцем проживання характеризується добре, на обліку у лікаря-нарколога та лікаря-психіатра не перебуває, проживає одиноко, в силу ст. 89 КК України такий, що не має судимості, тимчасово не працює, а також обставини, що впливають на його покарання, з яких пом'якшуючих та обтяжуючих, відповідно до статей 66, 67 КК України, судом не встановлено.

З урахуванням особи обвинуваченого, усіх обставин по провадженні, тяжкості вчинених злочинів, суд вважає, що його виправлення можливе без ізоляції від суспільства, з призначенням покарання за сукупністю злочинів із застосуванням статей 75, 76 КК України.

Цивільний позов, заявлений процесуальним керівником - старшим прокурором відділу прокуратури Херсонської області в інтересах держави в особі ОСОБА_4 об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області про відшкодування шкоди, заподіяної злочином обґрунтований, підтверджується матеріалами кримінального провадження, тому, на думку суду, підлягає задоволенню повністю.

Відповідно до вимог ст. 124 КПК України, із ОСОБА_1 необхідно стягнути на користь держави процесуальні витрати за проведення експертиз у кримінальному провадженні.

В порядку ст. 100 КПК України підлягає вирішенню питання речових доказів.

Керуючись статтями 100, 124, 368, 369-371, 373-374 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

ОСОБА_1 визнати винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 205, ч. 1 ст. 366, ч. 4 ст. 191 КК України та призначити йому покарання:

- за ч. 1 ст. 205 КК України у виді штрафу в розмірі шістсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 10200 грн. (десять тисяч двісті гривень);

- за ч. 1 ст. 366 КК України у виді обмеження волі строком на один рік з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням функцій адміністративно-розпорядчого характеру строком на один рік;

- за ч. 4 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі строком на п'ять років з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням функцій адміністративно-розпорядчого характеру на два роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити остаточне покарання ОСОБА_1 у виді позбавлення волі строком на п'ять років з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням функцій адміністративно-розпорядчого характеру на два роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_1 від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк три роки.

Покласти на ОСОБА_1 обов'язки згідно пунктів 2, 3, 4 частини 1 статті 76 КК України: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з'являтися для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції.

Покарання, призначене за даним вироком за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 205 КК України у виді штрафу в розмірі шістсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 10200 грн. (десять тисяч двісті гривень) - виконувати окремо.

Цивільний позов задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_4 об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області заподіяну шкоду в розмірі 282 400 грн. (двісті вісімдесят дві тисячі чотириста гривень).

Стягнути з ОСОБА_1 на користь держави витрати за проведення експертиз в розмірі 3689,40 грн. (три тисячі шістсот вісімдесят дев'ять гривень 40 коп.).

Речові докази: реєстраційна справа ФГ «Донське» № НОМЕР_4, лист виданий ОСОБА_1 12.03.2014 року, заява про реєстрацію сільгосппідприємства в порядку ст. 209 Податкового кодексу України, статистична звітність ФГ «Донське», Банківська справа ФГ «Донське», документи про наявність відкритих розрахункових рахунків з додатками № 2, 5 - зберігати при матеріалах кримінального провадження.

На вирок може бути подана апеляційна скарга до Апеляційного суду Херсонської області через Скадовський районний суд Херсонської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя С.В. Пухальський