Ухвала суду № 59454562, 02.08.2016, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

02.08.16р. Справа № 904/3388/15

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Примак С.А.

при секретарі судового засідання Зайцева С.А.

за участю представників сторін:

від заявника: не з'явився;

від боржника: не з'явився;

ліквідатор: ОСОБА_1;

ПАТ "ВТБ Банк": ОСОБА_2, довіреність від 06.06.16р.;

ОСОБА_3, довіреність від 12.07.16р.

розглянувши справу

за заявою ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "ГЕОЛСЕРВІС" з іноземними інвестиціями, 51200, Дніпропетровська область, м.Новомосковська, вул.Спаська,17а

до боржника ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "ГЕОЛСЕРВІС" з іноземними інвестиціями, 51200, Дніпропетровська область, м.Новомосковська, вул.Спаська,17а

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю «Спільне Підприємство» ГЕОЛСЕРВІС» з іноземною інвестицією (51200, Дніпропетровська обл., м. Новомосковськ, вул. СПАСЬКА, буд. 17 А) порушено ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.04.15р. відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі Закон про банкрутство).

06.05.15р. постановою господарського суду Дніпропетровської області було визнано ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю «Спільне Підприємство» ГЕОЛСЕРВІС» з іноземною інвестицією (51200, Дніпропетровська обл., м. Новомосковськ, вул. СПАСЬКА, буд. 17 А) - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на один рік до 06.05.16р. Ліквідатором ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю «Спільне Підприємство» ГЕОЛСЕРВІС» з іноземною інвестицією (51200, Дніпропетровська обл., м. Новомосковськ, вул. СПАСЬКА, буд. 17 А) призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5 (49000, місто Дніпропетровськ, вул. будівельників, 30/21).

30.07.15р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області було затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю «Спільне Підприємство» ГЕОЛСЕРВІС» з іноземною інвестицією (51200, Дніпропетровська обл., м. Новомосковськ, вул. СПАСЬКА, буд. 17 А).

26.08.15р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області зупинено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю «Спільне Підприємство» ГЕОЛСЕРВІС» з іноземною інвестицією (51200, Дніпропетровська обл., м. Новомосковськ, вул. СПАСЬКА, буд. 17 А).

29.10.15 р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області поновлено провадження по справі.

Станом на 16.05.16р. ліквідатор не подав до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

16.05.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора до 07.06.16р.

Призначено судове засідання на 07.06.16 р. на 11:35.

Зобов'язано ліквідатора надати у судове засідання звіт про хід ліквідаційної процедури боржника та пропозиції щодо подальшої процедури банкрутства (санація, мирова угода, продовження процедури ліквідації).

18.05.16р. до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшло клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури строком на три місяці.

07.06.16р. до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшов звіт ліквідатора про хід ліквідаційної процедури.

07.06.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ОСОБА_5 до 07.09.16р.

21.06.16р. до господарського суду Дніпропетровської області надійшло клопотання про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення.

29.06.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області призначено розгляд клопотання у судовому засіданні на 08.07.16р.

29.06.16р. від ПАТ «ВТБ Банк» до господарського суду Дніпропетровської області надійшла скарга на дії/бездіяльність ліквідатора, яка підлягає розгляду у судовому засіданні.

02.07.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області призначено розгляд скарги ПАТ «ВТБ Банк» у судовому засіданні на 14.07.16р.

08.07.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області відкладено розгляд клопотання про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення на 14.07.16р.

14.07.16р. ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями подало до господарського суду заперечення на скаргу ПАТ «ВТБ Банк».

08.07.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області відкладено розгляд справи на 02.08.2016р.

Розглянувши клопотання ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, суд не вбачає за можливе його задовольнити, виходячи з наступного.

Абзацом 2 ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство визначено, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує.

Відповідно до ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 30.07.2015 кредиторські вимоги ПАТ «БТА Банк» (01032, м.Київ, вул.Жилянська, 75) та ПАТ «ВТБ Банк» (01004, м.Київ, бульвар Т.Шевченка/вул.Пушкінська,8/26) визнані забезпеченими заставою майна банкрута.

Так, у забезпеченні зобовязань банкрута перед ПАТ «ВТБ Банк», у останнього перебувають обєкти нерухомості банкрута, у той час як у забезпеченні зобовязань банкрута перед ПАТ «БТА Банк» передано транспортні засоби.

З огляду на приписи ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство, для подальшої реалізації майна банкрута необхідна згода забезпечених кредиторів.

Положення наведеної статті встановлюють право суду надати таку згоду у разі незгоди заставного кредитора, виходячи із обставин конкретної справи та підстав такої відмови.

Однак, станом на момент розгляду даного клопотання ліквідатора банкрута вбачається, що останній не вжив належних заходів щодо отримання відповідної згоди від ПАТ «ВТБ Банк» та ПАТ «БТА Банк», оскільки ліквідатором було помилково направлені повідомлення про надання згоди до неналежних кредиторів.

Разом з цим, належне звернення до ПАТ «ВТБ Банк» з повідомленням про надання згоди на продаж майна, що перебуває у забезпеченні кредитора від 04.07.2016 було подано ліквідатором до ПАТ «ВТБ Банк» лише 07.07.2016, тобто після звернення ліквідатора до господарського суду Дніпропетровської області із відповідним клопотанням, не отримавши при цьому відмови ПАТ «ВТБ Банк» від наданні такої згоди, а отже в даному випадку, реалізація судом передбаченого ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство права на надання такої згоди саме судом, до моменту отримання відмови забезпеченого майном кредитора є передчасним.

Розглянувши скаргу ПАТ «ВТБ Банк» на дії/бездіяльність ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями суд зазначає наступне.

У судовому засіданні представник ПАТ «ВТБ Банк» підтримав подану скаргу на дії/бездіяльність ліквідатора та зазначив на допущених ліквідатором порушень вимог ст. 37, 41, 43, 44, 52, 58 Закону про банкрутство.

У поданих ліквідатором запереченнях на скаргу ПАТ «ВТБ Банк» останнім зазначено на обставинах, що суттєво вливали на строки проведення ліквідаційної процедури, що на думку ліквідатора обґрунтовують поважність порушення строків проведення ліквідаційної процедури.

Відповідно до статті 41 Закону про банкрутство, Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема:

- приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

- виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

- проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

- аналізує фінансове становище банкрута;

- виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

- очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

- предявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

- має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута;

- з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту;

- заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобовязаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими;

- подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

- вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обовязковому зберіганню, на строк не менше пяти років з дати визнання особи банкрутом;

- продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;

- повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство;

- у разі провадження банкрутом діяльності, повязаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку;

- веде реєстр вимог кредиторів;

- подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення;

- здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частиною 5 ст. 41 Закону про банкрутство визначено, що під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобовязаннями боржника у звязку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Частиною 7 ст. 41 Закону про банкрутство передбачено, що під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобовязаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі.

Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Також, частиною 9 ст.41 Закону про банкрутство передбачено, що ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Так, ліквідаційну процедуру банкрота було неодноразово продовжено до 07.06.16р. та до 07.09.16р.

Разом з цим, з огляду на матеріали справи, не вбачається подання ліквідатором щомісячних звітів, обовязковість надання яких передбачено ч. 9 ст.41 Закону про банкрутство.

Також, ліквідатором не забезпечено своєчасне вжиття заходів щодо продажу майна банкрута, отримання необхідних погоджень із забезпеченими кредиторами та організації конкурсу з виявлення організатора аукціону з продажу майна банкрута.

Ліквідатором також не надано доказів здійснення заходів щодо проведення аналізу фінансового становища банкрута, предявлення до третіх осіб вимог щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості

При цьому, наведені ліквідатором обставини, що на думку останнього обґрунтовують поважність недотримання строків ліквідаційної процедури не спростовують та не обґрунтовують поважність не здійснення ліквідатором інших обовязків, що покладені на останнього ст. 41 Закону про банкрутство, про які судом зазначено вище.

Частиною 11 ст. 41 Закону про банкрутство визначено, що дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону про банкрутство, у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обовязків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

З огляду на зазначене, скарга ПАТ «ВТБ Банк» на дії/бездіяльність ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями підлягає задоволенню.

Водночас, через канцелярію господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями подано заяву про дострокове припинення зобовязань.

Частиною 3 ст. 114 Закону про банкрутство передбачено, що ліквідатор може бути звільнений господарським судом від виконання ним повноважень за його заявою.

З огляду на викладене вище, суд вважає за доцільне задовольнити заяву ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_5 та припинити повноваження ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями.

28.07.16р. до господарського суду Дніпропетровської області від ОСОБА_6 (паспорт серії АК, №044537, виданий Ленінським РВ УМВС України в Дніпропетровській області, мешкаю за адресою: АДРЕСА_1) надійшла заява про згоду на участь у справі про банкротство ТОВ Спільне підприємство ГЕОЛСЕРВІС з іноземними інвестиціями у якості ліквідатора, відповідно до якої, заявник просить суд призначити його ліквідатором ТОВ Спільне підприємство ГЕОЛСЕРВІС з іноземними інвестиціями.

ОСОБА_6 до заяви, надала також Протокол Загальних Зборів Учасників (засновників) ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями від 27 липня 2016 року яким прийнято рішення, зокрема, про припинення повноважень голови ліквідаційної комісії ОСОБА_5 та покладання таких обовязків на ОСОБА_6 (паспорт серії АК, №044537, виданий Ленінським РВ УМВС України в Дніпропетровській області що мешкає за адресою: АДРЕСА_1). До даної заяви долучено також Договір про надання послуг з комплексного супроводження діяльності банкрута, за умовами якого заявник взяв на себе зобовязання надавати послуги, повязані з наданням повного юридичного супроводу банкрута за всіма напрямками права у тому числі в справі №904/3388/15. Відповідно до ст. 3 Договору про надання послуг з комплексного супроводження діяльності банкрута, Сторони узгодили, що банкрут не пов'язаний грошовими, майновими зобовязаннями із заявником, та на банкрута не покладається жодного обовязку з оплати та/або авансування/компенсування понесених Заявником витрат.

01.08.16р. до господарського суду Дніпропетровської області від арбітражного керуючого ОСОБА_7 (свідоцтво №1724 від 20.03.15р.) надійшла заява про згоду на участь у справі про банкротство ТОВ Спільне підприємство ГЕОЛСЕРВІС з іноземними інвестиціями у якості ліквідатора, відповідно до якої, заявник просить суд призначити його ліквідатором ТОВ Спільне підприємство ГЕОЛСЕРВІС з іноземними інвестиціями.

Розглянувши дані заяви, суд зазначає наступне.

Провадження у даній справі про банкрутство здійснюється за статтею 95 Закону про банкрутство, тобто за процедурою, відповідно до якої боржник ліквідується власником, що визначає особливий порядок проведення такої процедури.

Абзацом 2 ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство передбачено, що обовязки ліквідатора можуть бути покладені на особу, яка не є арбітражним керуючим.

Вирішуючи питання щодо призначення ліквідатора суд також враховує наступне.

Частиною 1, 3 ст. 115 Закону про банкрутство визначено, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Витрати арбітражного керуючого, повязані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом (ч. 4 ст. 115 Закону про банкрутство).

Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у звязку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Відповідно до пп. 1 ч. 1 ст. 45 Закону про банкрутство вимоги щодо виплати основної грошової винагороди арбітражному керуючому, вимоги щодо відшкодування витрат арбітражного керуючого, повязаних з виконанням ним повноважень розпорядника майна, керуючого санацією боржника або ліквідатора банкрута та витрати арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), повязані з утриманням і збереженням майнових активів банкрута задовольняються у першу чергу.

Тобто, наступне призначення ліквідатора банкрута з числа арбітражних керуючих призведе до збільшення заборгованості банкрута, та зменшить потенційну можливість конкурсних кредиторів на задоволення власних вимог.

Більш того, станом на сьогоднішній день, вільних активів банкрута, що не обтяжені забезпечувальними договорами не виявлено.

Отже, майновий стан банкрута не дає змоги забезпечити покриття понесених витрат арбітражного керуючого, та забезпечення винагороди за виконання ним своїх зобовязань.

Враховуючи зазначене, та з огляду на положення частини 2 статті 95 Закону про банкротство, обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

У даному випадку призначення ліквідатором ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "ГЕОЛСЕРВІС" з іноземними інвестиціями, 51200, Дніпропетровська область, м.Новомосковська, вул.Спаська,17а, іншого арбітражного керуючого ніж той ліквідатор, який був обраний учасниками ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "ГЕОЛСЕРВІС" з іноземними інвестиціями, 51200, Дніпропетровська область, м.Новомосковська, вул.Спаська,17а головою ліквідаційної комісії (ліквідатором) боржника, призведе до додаткових витрат боржника на оплату послуг арбітражного керуючого.

Крім того, арбітражний керуючий ОСОБА_7 мешкає у м. Біла Церква, а підприємство-банкрут знаходиться у м. Новомосковську. Отже, призначення ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_7 також призведе до додаткових витрат боржника.

Враховуючи приписи статті 95 Закону про банкрутство, якими передбачена можливість альтернативного визначення особи ліквідатора та право такого призначення у суду, який порушив провадження у справі про банкрутство у порядку статті 95 Закону про банкрутство, а також наявність про таке призначення протоколу власників (засновників) банкрута, заяви особи, на яку можливо покласти обовязки ліквідатора банкрута за якою вбачається обґрунтування необхідності такого призначення суд доходить до висновків про задоволення даної заяви та призначення ліквідатором ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_6 (паспорт серії АК, №044537, виданий Ленінським РВ УМВС України в Дніпропетровській області що мешкає за адресою: АДРЕСА_1).

Кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_7 - відхилити.

Керуючись ст.ст. 37, 38, 40, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», господарський суд, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_5 про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення відмовити.

Скаргу ПАТ «ВТБ Банк» на дії/бездіяльність ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_5 задовольнити;

Заяву ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_5 про дострокове припинення повноважень ліквідатора задовольнити.

Припинити повноваження ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_5

Призначити ліквідатором ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_6 (паспорт серії АК, №044537, виданий Ленінським РВ УМВС України в Дніпропетровській області що мешкає за адресою: АДРЕСА_1).

Кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_7 - відхилити.

Зобов'язати ліквідатора банкрута ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_6 ознайомитись з матеріалами справи, виконати вимогами попередніх ухвал суду та надати запитувані судом документи.

Зобов'язати ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_5 протягом пятнадцяти днів з дня винесення даної ухвали передати ліквідатору ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_6 бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями.

Зобов'язати ліквідатора ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями ОСОБА_6 здійснити ліквідаційну процедуру ТОВ «Спільне підприємство «ГЕОЛСЕРВІС» з іноземними інвестиціями відповідно до приписів Закону про банкрутство, надати суду звіт про проведену роботу та ліквідаційний баланс банкрута для затвердження.

Суддя ОСОБА_8