Постанова № 5869609, 30.03.2009, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

30.03.2009 р. справа №12/272пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Величко Н.Л.

суддівАлєєвої І.В. , М'ясищева А.М.

за участю представників сторін: від позивача:ОСОБА_4 за дов. від 14.11.2008р., від відповідачів 1,2:ОСОБА_5 за дов. від 27.11.2008р., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг", м. Маріуполь та ОСОБА_6, м.Маріуполь на ухвалу господарського суду Донецької області від05.01.2040 року по справі№12/272пн (Склярук О.І.) за позовомОСОБА_8, ОСОБА_9, м. Маріуполь до відповідачів1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" м.Маріуполь 2.ОСОБА_6, м. Маріуполь прозобов'язання відповідача сплатити вартість частини майна товариства пропорційно частки позивача у статутному фонді В С Т А Н О В И В: 1.Стислий виклад суті ухвали місцевого господарського суду 12.11.2007р. ОСОБА_8, м. Маріуполь, ОСОБА_9, м. Маріуполь звернулись з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "ЖЕМЧУГ", м. Маріуполь, ОСОБА_6, м. Маріуполь про зобов'язання відповідача сплатити вартість частини майна товариства пропорційно частки позивача у статутному фонді, а також частку прибутку, одержаного товариством у 2006 році до моменту їх виходу з товариства (з урахуванням уточнень позовних вимог від 30.11.2007р.,т.1,а.с.68-69). Ухвалою від 05.01.2009р. у справі № 12/272пн господарський суд Донецької області (суддя Склярук О.І.) частково задоволена заява ОСОБА_8, ОСОБА_9 про вжиття заходів до забезпечення позову та заборонено будь-яким фізичним та юридичним особам проводити ліквідацію або реорганізацію ТОВ "Торгівельне підприємство "Жемчуг"; заборонено ТОВ "Торгове підприємство "Жемчуг" відчужувати будь-яким способом будівлю, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" та знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, ЄДРПОУ 19374996; заборонено МКП "Маріупольське бюро технічної інвентаризації вчиняти дії щодо перереєстрації права власності на будівлю, що належить ТОВ "Торгівельне підприємство "Жемчуг" та знаходиться за адресою: м.Маріуполь пр. Леніна, 66/39. 2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд ухвали Відповідачі, Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг", ОСОБА_6, з прийнятою ухвалою господарського суду від 05.01.2009р. не погодились та подали апеляційні скарги в яких просять її скасувати та прийняти нове судове рішення, яким скасувати ухвалу про забезпечення позову. Апеляційні скарги мотивують тим, що у суду не було підстав вважати, що невжиття заходів забезпечення позову може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду; наведені судом підстави забезпечення позову не відповідають дійсності; суд забезпечив позов, порушивши права інших учасників товариства.

Вважають, що суд ухвалою від 05.01.2009 р. порушив законні права іншого учасника товариства ОСОБА_11, спадкоємці якої не були залучені судом до справи. Суд порушив права спадкоємців в частині можливості отримати майно, що належить ОСОБА_11, після виходу з товариства.

ОСОБА_11 вийшла зі складу товариства в травні 2005 р. Відповідно до приписів ст. 54 Закону України «Про господарські товариства», ст. 147 та ст. 148 ЦК України розрахунки з нею, а відповідно і з її спадкоємцями, повинні бути зроблені протягом 12 місяців після виходу з товариства. Такі розрахунки повинні були бути зроблені ще в травні 2006 р. Прохання спадкоємця провести розрахунки в 2007 р. в даному випадку не впливає на строки розрахунків, так як лише нагадувало товариству і цю його обов'язки щодо розрахунків.

Скаржники вважають, що вартість чистих активів товариства достатня для розрахунків з позивачами. Саме тому забезпечення позову не співмірне із заявленими позивачами вимогами, значно більше, ніж межі предмета позову, та порушує права інших учасників товариства.

Також апелянти вважають, що виносячи ухвалу про забезпечення позову, відповідно до якої МКП "Маріупольське бюро технічної інвентаризації" було заборонено вчиняти дії щодо перереєстрації права власності на будівлю, що належить ТОВ "Торговельне підприємство "Жемчуг", суд неправомірно не залучив до участі у даній справі МКП Маріупольське бюро технічної інвентаризації".

3.Доводи викладені у відзиві на апеляційні скарги

Представник позивачів вважає, що ухвала господарського суду Донецької області від 05.01.2009р. винесена правомірно і у відповідності до норм чинного законодавства.

4.Апеляційною інстанцією встановлено:

В провадженні господарського суду Донецької області знаходиться справа за позовом ОСОБА_8, м. Маріуполь, ОСОБА_9, м. Маріуполь до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "ЖЕМЧУГ", м. Маріуполь, ОСОБА_6, м. Маріуполь про зобов'язання відповідача сплатити вартість частини майна товариства пропорційно частки позивачів у статутному фонді, а також частку прибутку, одержаного товариством у 2006 році до моменту їх виходу з товариства.

30.12.2008р. позивачами була подана заява про вжиття заходів забезпечення позову, яка мотивована тим, що згідно протоколу загальних зборів ТОВ "Торгівельне підприємство "Жемчуг" від 15.12.2008р. (т.3,а.с.9), учасником зазначеного товариства ОСОБА_6 вирішено передати ОСОБА_6 в натурі 100% приміщення магазину товариства, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1.

Зазначений вище факт, на думку позивачів, свідчить про намагання директора і єдиного учасника ТОВ "ТП "Жемчуг" вивести зі складу активів відповідача основне та найцінніше майно, що, в свою чергу, може унеможливити або ускладнити виконання рішення суду у випадку задоволення позовних вимог. На думку позивачів, зазначений протокол загальних зборів є належним у розумінні положень статті 66 ГПК України доказом того, що дії відповідача (в особі його директора та засновника ОСОБА_6) направлені на створення умов зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Суд першої інстанції погодився з доводами позивачів щодо забезпечення позову та заборонив будь-яким фізичним та юридичним особам проводити ліквідацію або реорганізацію ТОВ "Торгівельнє підприємство "Жемчуг"; заборонив ТОВ "Торгове підприємство "Жемчуг" відчужувати будь-яким способом будівлю, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" та знаходиться за адресою: АДРЕСА_1,; заборонив МКП "Маріупольське бюро технічної інвентаризації вчиняти дії щодо перереєстрації права власності на будівлю, що належить ТОВ "Торгівельнє підприємство "Жемчуг" та знаходиться за адресою: м.Маріуполь пр. Леніна, 66/39.

5. Мотиви, з яких суд апеляційної інстанції виходив при прийнятті постанови:

Відповідно до приписів ст. 66 ГПК України, суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або зі своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження; по справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Згідно Постанови Пленуму Верховного суду - України за № 13 від 24.10.2008 року, при визначені порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході (виключені) з ТОВ (ТДВ), а також порядку і строків їх виплати, господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства. У випадку неврегульованості в установчих документах, вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу ( виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.

Якщо при вирішені спору буде встановлено, що на момент виходу (виключення) учасника у товаристві відсутні чисті активи, господарський суд відмовляє у відповідному позові, у зв'язку з відсутністю в товаристві майна, що підлягає виплаті.

З матеріалів справи вбачається, що під час розгляду справи, відповідачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" - 15.12.2008 року (т.3,а.с.9) на загальних зборах учасників цього товариства було прийняте рішення щодо передачі в натурі майна - 100 % приміщення магазину товариства, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 балансовою вартістю 88 000грн. та товарно-матеріальних цінностей (ювелірних виробів) на суму 404 000 грн. фізичній особі ОСОБА_6

Згідно Статуту ОСОБА_6 на цей час є єдиним засновником вказаного товариства, тобто вказане рішення фактично прийняте однією особою на свою користь.

В тексті протоколу йде посилання, щодо наявності відповідної заяви від ОСОБА_6 у грудні 2007 року, як спадкоємця ОСОБА_11

В той же час, рішення щодо виплати позивачам їх часток у статутному фонді товариства приймалося, ще у 2006 році та до теперішнього часу не виконано.

Згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Маріупольського бюро технічної інвентаризації Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" на підставі договору купівлі-продажу № 7-3667 від 11.07.1995р. належить на праві власності 17/100 нежитлове приміщення, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_1.

У витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна № 22973672 від 24.03.2009р. зазначено, що на підставі ухвали від 05.07.2006р. Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області, накладений арешт на нерухоме майно, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг", а саме на магазин ,який знаходиться за адресою АДРЕСА_1 .

Судова колегія вважає, що арешт нерухомого майна, як забезпечення позову у іншій справі між тими ж сторонами, не позбавляє права позивачів вимагати суд накласти заборону будь-яким фізичним та юридичним особам проводити ліквідацію або реорганізацію ТОВ "Торгівельне підприємство "Жемчуг", а також заборонити ТОВ "Торгове підприємство "Жемчуг" відчужувати будь-яким способом будівлю, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" ,яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, оскільки це різні способи захисту позову.

Суд першої інстанції правомірно дійшов висновку про необхідність вжиття забезпечення позову, оскільки у разі виконання рішення загальних зборів від 15.12.2008 року, буде не тільки утруднено виконання рішення по цій справі, а зробить його виконання взагалі неможливим у зв'язку з тим, що у складі активів спірне приміщення є єдиним обєктом нерухомого майна, відносно оцінки якого у сторін виник спір.

Доводи про те, що ухвала суду порушує права інших спадкоємців гр.. ОСОБА_11 судова колегія вважає необґрунтованими, оскільки перелічені заходи забезпечення позову гарантують всім заінтересованим особам збереження майна та визначення вартості чистих активів ТОВ та долей кожного з учасників як тих, що вибули так тих, що на теперішній час знаходяться у складі ТОВ.

За таких обставин, судова колегія вважає, що господарський суд вірно застосував норми процесуального права, та вжив адекватні заходи забезпечення позову.

Керуючись ст.101, п.1 ст.103, ст.105, ст.106 Господарського процесуального кодексу України судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Ухвалу господарського суду Донецької області від 05.01.2009р. по справі № 12/272пн залишити без змін, а апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельне підприємство "Жемчуг" м. Маріуполь та ОСОБА_6 м. Маріуполь без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд.

ГоловуючийН.Л. Величко

Судді:І.В. Алєєва

А.М. М'ясищев

Постанова підписана 01.04.2009р.

Надруковано 6 примірників:

3 сторонам по справі

1 - у справу ,

1 - господарському суду,

1-апеляц.. господ. суду