Рішення № 58577174, 21.06.2016, Господарський суд Луганської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ 61022 м. Харків, пр. Науки, буд.5, тел./факс 702-10-79 inbox@lg.arbitr.gov.ua ___________________________ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

21 червня 2016 року Справа № 913/605/16

Провадження №6/913/605/16

За позовом Фермерського господарства "Крот", с. Веселе Старобільського району Луганської області

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Луганське енергетичне обєднання, м. Старобільськ Луганської області

про визнання недійсним та скасування рішення комісії.

Суддя Василенко Т.А.

Секретар судового засідання Жданова Е.А.

У засіданні брали участь:

від позивача ОСОБА_2, паспорт серії ЕН 046910, виданий Новоайдарським РВ УМВС України в Луганській області 20.02.2002, голова господарства на підставі Статуту ФГ "Крот";

від відповідача - не прибув.

ВСТАНОВИВ:

Обставини справи: позивачем заявлені вимоги про визнання недійсним рішення комісії ТОВ Луганське енергетичне обєднання з розгляду акту про порушення, яке оформлено протоколом № 15 від 15.04.2015 в частині нарахування вартості не облікованої електроенергії в сумі 80 676 грн. 10 коп. та скасування оперативно-господарської санкції, яка накладена ТОВ Луганське енергетичне обєднання відповідно до рішення № 15 від 15.04.2015 на позивача у вигляді нарахування вартості не облікованої електричної енергії в сумі 80 676 грн. 10 коп.

Відповідач за відзивом на позовну заяву №19-01/36/482 від 18.05.2016 проти позову заперечує та, зокрема, зазначає наступне.

19.12.2013 між позивачем як постачальником та відповідачем як споживачем був укладений договір про постачання електричної енергії № 182.

Відповідно до п. 2.1 договору під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобовязані керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Відповідно до підпункту 2.3.18 договору про постачання електричної енергії №182 від 19.12.2013р., відповідач (споживач) зобов'язується оперативно (в письмовій формі) повідомляти позивача (постачальника) про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку.

За умовами п.п. 4.4.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість не облікованої електричної енергії, розрахованої виходячи з розрахункового добового споживання електричної енергії та кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог ПКЕЕ відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ОСОБА_3 користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. № 562 у разі дій споживача: пошкодження розрахункових засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу з метою зміни значення показів засобів обліку, зняття пломб з засобів обліку, інших дій, визначених ПКЕЕ та Мотодикою.

29.09.2015р. відповідно абзацу 5 пункту 8.1 ОСОБА_3 користування електричною енергією та підпункту 3.1.6 пункту 3.1 відповідачем була здійснена перевірка електроустановок позивача, у тому числі приладу обліку електричної енергії.

У ході проведення перевірки у споживача були виявлені порушення пунктів 3.3, 3.31 ОСОБА_3 користування електричною енергією, а саме, було виявлено пошкодження приладу обліку (пошкодження цілісності корпусу, відсутня індикація ЖК екрану). Зазначений прилад був встановлений споживачем 15.01.2014 р. відповідно до акту № 0005383 технічної перевірки (заміни засобів обліку електричної енергії до 1000В (пломбування від 15.01.2014).

За результатами перевірки складено Акт про порушення №000115 від 29.09.2015р., який був підписаний керівником позивача та скріплений відповідною печаткою.

16.10.2015 р. проведена експертиза лічильника, яка визнала його непридатним до подальшої експлуатації.

Згідно пунктів 6.40, 6.42 ПКЕЕ на підставі акту порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недорахованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків.

Пошкодження приладу обліку передбачене п.п. 3 п. 2.1 Методики, як підстава для застосування цієї методики та визначення обсягів та вартості необлікованої споживачем електричної енергії.

При цьому, споживачем не було повідомлено постачальника про пошкодження приладу обліку.

Згідно пункту 1.2 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ОСОБА_3 користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної Комісії Регулювання Електроенергетики України №562 від 04.05.2006р., зазначена методика застосовується при визначені обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та (або) виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Враховуючи викладене відповідачем, відповідно до пунктів 2.1, 2.4, 2.5 Методики був визначений обсяг та вартість електричної енергії не облікованої внаслідок порушення позивачем ОСОБА_3 користування електричною енергією. Період розрахування був прийнятий за 185 робочих днів у 6 місяцях, що передували дню виявлення порушень (з урахуванням режиму роботи визначеного Додатком до договору «Перелік струмоприймачів Споживача»)

Відповідно до протоколу засідання комісії Старобільського РЕМ №15 від 15.04.2016р. з розгляду акту №000115 від 29.09.2015 про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією, у зв'язку з порушенням позивачем ОСОБА_3 користування електричною енергією встановлено вартість не облікованої електричної енергії в розмірі 80 676 грн. 10 коп.

Позивач не погодився з доводами відповідача та надав до суду заперечення на відзив від 09.06.2016, які судом прийняті до уваги та долучені до справи. При цьому позивачем зазначено, що ним будь-яких втручань в роботу лічильника не здійснювалося, самовільного підключення не було, пломби не порушені та оплата спожитої електричної енергії здійснювалася систематично в повному обсязі. Позивач вважає, що оскільки не було доведено його вини у виявлених порушеннях то у відповідача не було підстав рахувати вартість не облікованої електричної енергії. Також позивач зазначає, що Методика застосовується у випадку крадіжки електроенергії, що в даному випадку встановлено не було.

В той же час, в обґрунтування заявлених вимог, позивач зазначає, що 19.12.2013 між сторонами у справі укладено договір про постачання електричної енергії, за умовами якого відповідач зобов'язався надати відповідачу як споживачу електроенергію, яку останній зобовязаний оплатити на умовах договору.

29.09.2015 працівниками відповідача було проведено перевірку у позивача та виявлено порушення п.п.3.3,10.3.1 «ОСОБА_3 користування електричною енергією», а саме пошкодження приладу обліку (пошкодження цілісності корпусу, не має індикації екрану). За результатами перевірки складено акт про порушення №000115 від 29.09.2015 та акт-повідомлення № 572/4 про направлення лічильника на експертизу.

16.10.2015 проведена експертиза лічильника та складено акт №349, за яким зазначено, що упаковка лічильника, пломба № 0968313 не пошкоджена, слідів прямого втручання не виявлено, при цьому лічильник не придатний для експлуатації.

Незважаючи на вказані висновки, відповідачем було розглянуто акт від 29.09.2015 №000115 та відповідною комісією прийнято рішення по порушення позивачем ОСОБА_3 користування електричною енергією та здійснено розрахунок недорахованої електричної енергії відповідно до п.п. 2.4, 2.5 Методики на суму 80 676,10 грн.

Проте, при прийнятті рішення, комісією відповідача не було враховано акт проведення експертизи лічильника за яким зазначено, що пломби не порушені.

Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ОСОБА_3 користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України №782/12656 від 04.07.2006.

Позивач зазначає, що порушень, вказаних в акті не допускав, комісія ТОВ «ЛЕО» приймаючи своє рішення фактично не дослідила усі обставини справи та не прийняла експертний висновок та не довела вини господарства, у зв'язку з чим невірно застосувала норми ПКЕЕ.

Виходячи з наведеного, керуючись нормами ОСОБА_3 користування електричною енергією, ст.ст. 26,27 Закону України «Про енергетику», ст.ст. 235- 237 ГК України позивач звернувся до суду із даним позовом.

Встановивши фактичні обставини справи, суд прийшов до наступного.

19.12.2013 р. між ТОВ «Луганське енергетичне об'єднання» та ФГ «Крот» було укладено договір про постачання електричної енергії № 182 з відповідними додатками, умовами якого передбачено, що постачальник - ТОВ «ЛЕО» (відповідач у справі) постачає електричну енергію споживачу (позивач у справі) з загальною дозволеною потужністю 35,0 кВт, величини якої по кожному об'єкту визначені додатком «Відомості про розрахункові засоби обліку електричної енергії Споживача»", а споживач оплачує позивачу вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

29.09.2015 року за наслідками перевірки ФГ «Крот» працівниками ТОВ «ЛЕО» було складено акт про порушення №00115, в якому зазначено, що перевіркою виявлено порушення пунктів 3.3, 10.3.1. ОСОБА_3 користування електричною енергією пошкодження приладу обліку (пошкодження цілісності корпусу, немає індикації екрану). Даний акт було підписано трьома представниками постачальника та головою ФГ «Крот» ОСОБА_2 без заперечень та зауважень.

Відповідно до акту №49 від 16.10.2015 р. проведення експертизи лічильника зав. №0186097 тип НІК 2303 АРП3 виявлено, що пломба на лічильнику не пошкоджена, показники лічильника відтворити неможливо засіб обліку спалено. Лічильник визнано не придатним до експлуатації.

Згідно акту про усунення порушень п. п. 3.3, 10.3.1 ОСОБА_3 користування електричною енергією порушення за актом № 000115 від 29.09.2015 р. усунені 02.10.2015, що також зафіксовано актом № 0034265 від 02.10.2015р.

Тобто, наведеними вище фактичними обставинами справи підтверджено, що споживач не забезпечив схоронності приладу обліку та в порушення приписів пункту 10.3 ОСОБА_3 не попередив енергопостачальника про несправність системи обліку. Інше позивачем не доведено.

Згідно протоколу№15 від 15.04.2016 р. засідання комісії по розгляду акту від 29.09.2015 за № 000115 на засіданні комісії був присутній представник споживача ОСОБА_2 За наслідками розгляду даного акту комісією прийнято рішення про проведення нарахування згідно з пунктом 2.5 та за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, що становить суму до сплати за недораховану електроенергію у розмірі 80 676,10 грн.

Статтею 26 Закону України «Про електроенергетику» визначено, що споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. ОСОБА_3 користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Згідно ст. 27 вказаного Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах; крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; розкомплектування та пошкодження об'єктів електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів; створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з обслуговуванням об'єктів електроенергетики; порушення правил охорони електричних мереж; порушення правил користування енергією; дії, які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів електроенергетики виконувати свої службові обов'язки; незабезпечення енергією споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед енергопостачальниками; припинення або обмеження електропостачання навчального закладу незалежно від форми власності протягом навчального року.

В пункті 6.41 ПКЕЕ встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_3 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_3 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Згідно положень п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді.

З наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що відповідачем було дотримано вимог законодавства щодо повідомлення споживача про засідання комісії і останній скористався правом на участь повноваженого представника на засіданні комісії, але відмовився від підпису на протоколі.

Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України №782/12656 від 04.07.2006.

У спірному протоколі комісії вказано, що розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, здійснювався згідно рішення про проведення нарахування згідно з пунктом 2.5 та за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії та становить 80676,10 грн.

Як визначено пунктом 2.1 Методики, цей нормативно-правовий акт застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, встановленому цією Методикою, з урахуванням вимог ОСОБА_3. У разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Пункт 2.5 Методики містить кілька варіантів визначення величини потужності, один з яких має бути застосовано для обрахування вартості недоврахованої електроенергії.

Так, у вказаному пункті зазначено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W, кВт · год) визначається за відповідними формами зазначеними у цьому пункті.

Відповідно до підпункту першого пункту 2.1 Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, в тому числі і за п.3 в разі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Відповідно до статті 26 Закону, пункту 3.3 ОСОБА_3 та пункту 2.1 Методики пошкодження та відсутність пломб є окремим порушенням ОСОБА_3 і у такому випадку необхідність доведення факту втручання в роботу лічильника нормами законодавства не встановлено

Відповідно до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною першою статті 236 ГК України встановлено види оперативногосподарських санкцій, серед яких встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо. Згідно з частиною другою статті 236 ГК України перелік оперативногосподарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі й інші оперативно-господарські санкції. За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 ГК України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Недоврахована електрична енергія це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2 ОСОБА_3 )

При цьому слід зазначити, що у разі своєчасного ( до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку, Методика не застосовується (пункт 1.2 Методики).

У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції (частина друга статті 237 ГК України). ОСОБА_3 споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника електричної енергії передбачено пунктом 6.42 ОСОБА_3.

У відповідності з правилами статей 43, 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

На підставі статті 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Матеріалами справи встановлено та не спростовано позивачем, що ним не було забезпечено схоронності приладу обліку та в порушення приписів пункту 10.3 ОСОБА_3 не попереджено енергопостачальника про несправність системи обліку. Тому, з урахуванням положень статей 235, 257 ГК України, Закону, ОСОБА_3 та Методики, суд дійшов висновку щодо порушення відповідачем ОСОБА_3 у вигляді незбереження засобу обліку, за що законодавством передбачено застосування до порушника оперативно - господарської санкції у вигляді нарахування вартості необлікованої електроенергії, спожитої внаслідок такого порушення.

В той же час, позивачем не було доведено суду неправомірності дій ТОВ «ЛЕО», у звязку з чим і не має підстав для скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 80 676,10 грн.

За таких обставин в задоволенні позову слід відмовити в повному обсязі.

Відповідно до статей 44, 49 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору слід покласти на позивача.

Керуючись ст. ст. 32, 33, 43, 44, 49,82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В :

1. В задоволенні позову відмовити.

2. Витрати зі сплати судового збору покласти на позивача.

Відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 93 Господарського процесуального кодексу України рішення може бути оскаржено до апеляційної інстанції протягом десятиденного строку.

Дата виготовлення повного тексту та підписання рішення 29.06.2016.

Суддя Т.А. Василенко