Постанова № 56516324, 14.03.2016, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" березня 2016 р. Справа№ 910/26307/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Жук Г.А.

суддів: Мальченко А.О.

Сухового В.Г.

секретар судового засідання Яценко І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року

у справі № 910/26307/15 (суддя - Стасюк С.В.)

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Оболонського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд»

про визнання недійсним та скасування рішення

за участю представників учасників судового процесу:

від позивача: ОСОБА_4, довіреність б/н від 14.09.2015 року

від відповідача : Король О.С., довіреність б/н від 01.10.2015 року

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - не з'явились

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Король О.С., довіреність б/н від 27.04.2015 року

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 (позивач у справі) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» (відповідач у справі) про визнання недійсним і скасування рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом № 2/2015 від 31.08.2015 року (а.с. 7-10 том 1).

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що при скликанні позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» не було дотримано встановленої законодавством процедури їх скликання, не було належним чином повідомлено ОСОБА_2, як учасника товариства, про скликання на 31.08.2015 року зборів учасників товариства; прийнято рішення з питань не включених до порядку денного загальних зборів товариства, що на думку позивача, є підставами для визнання прийнятих рішень загальних зборів учасників, оформлених протоколом № 2/2015 від 31.08.2015 року, недійсними.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у задоволенні позову відмовлено повністю (а.с. 33-38 том 2).

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що позивачем не доведено існування тих обставин, з якими чинне законодавство пов'язує можливість визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оскільки не доведено порушення прав та інтересів позивача, порядку скликання і проведення загальних зборів.

Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач, ОСОБА_2, 25.12.2015 року подав апеляційну скаргу б/н від 25.12.2015 року, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у справі №910/26307/15 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов повністю.

У поданій апеляційній скарзі позивач посилається на те, що висновки Господарського суду міста Києва не відповідають дійсним обставинам справи, рішення суду прийнято при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, що, на думку апелянта, є підставою для скасування прийнятого рішення у даній справі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.01.2016 року у справі №910/26307/15 апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року прийнято до провадження та призначено розгляд справи на 08.02.2016 року.

08.02.2016 року через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від відповідача у справі надійшов відзив б/н від 08.02.2016 року (вх. №09-11/2451/16) на апеляційну скаргу позивача, в якому ТОВ «Полімагніт» зазначає про правомірність висновків Господарського суду міста Києва, та відповідність їх дійсним обставинам справи, а тому вважає рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року законним та обґрунтованим, а апеляційну скаргу ОСОБА_2 такою, що не підлягає задоволенню.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.02.2016 року було відкладено розгляд справи згідно п.1 ч. 1 ст. 77 ГПК України на 14.03.2016 року у зв'язку з неявкою у судове засідання представників третіх осіб.

В судовому засіданні 14.03.2016 року, представник позивача підтримав вимоги апеляційної скарги, просив скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у справі №910/26307/15 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов повністю.

Представник відповідача та третьої особи - Приватної компанії з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд», в судовому засіданні 14.03.2016 року заперечив проти задоволення вимог апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві, та просив рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у справі №910/26307/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

У судове засідання 14.03.2016 року представники Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Оболонського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві не з'явились. Разом з цим, 19.02.2016 року третя особа подала клопотання вих №514/236 від 16.02.2016 року про розгляд справи за відсутності представників третьої особи.

Відповідно до ст. 101 ГПК України, у процесі перегляду справи, апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими доказами, якщо заявник обґрунтував неможливість їх надання суду в першій інстанції з причин, що не залежали від нього, повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення або ухвали місцевого суду у повному обсязі.

Судова колегія Київського апеляційного господарського суду, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши представлені докази в їх сукупності, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права зазначає наступне.

Поняття і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, в також права та обов'язки їх учасників та засновників регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про господарські товариства» (Закон).

У відповідності до вимог ст.140 ЦК України, ст. 79 ГК України ст. 1 Закону України «Про господарські товариства» господарським товариством є юридична особа, статутний капітал якої поділений на частки між учасниками. Розмір часток учасників встановлюється статутом.

У відповідності до вимог ст. 87, 91, 92 ЦК України цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення з дня її державної реєстрації і припиняється з дня внесення до Єдиного державного реєстру запису про її припинення. Цивільна дієздатність юридичної особи визначається моментом набуття цивільних прав та обов'язків, які юридична особа здійснює через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю, відповідно до ст. 143 ЦК України, ст. 4, 51 Закону є Статут, який серед іншого повинен містити відомості про вид товариства, предмет, цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування, розмір та порядок утворення статутного капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства, порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів, порядок ліквідації чи реорганізації товариства, а також права учасників товариства в тому числі право виходу учасника зі складу товариства.

Як вбачається з наявного в матеріалах справи Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (а.с. 25-28 том 1), Товариство з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 30.11.2006 року.

З представленого в матеріали справи Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», затвердженого загальними зборами учасників товариства 20.11.2006 року, протокол №1, зареєстрованого 30.11.2006 року (а.с. 87-152 додаток до справи №2), вбачається, що єдиним засновником Товариства була Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд», якій належали 100% статутного капіталу Товариства.

Рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», оформленого протоколом №1 від 20.11.2006 року (а.с. 151-152 додаток до справи №2), Генеральним директором товариства було обрано ОСОБА_2.

03.09.2014 року Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд» відступила ОСОБА_2 частку статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» в розмірі 24 010,00 грн, що становить 7% у статутному капіталі товариства (а.с. 216-220 додаток до справи №2). У зв'язку з чим, прийнято нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», затвердженого протоколом (рішенням) засідання загальних зборів учасників Товариства №1/2014 від 03.09.2014 року, зареєстрованого 09.09.2014 року.

Згідно п. 1.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», затвердженого протоколом (рішенням) засідання загальних зборів учасників товариства №1/2014 від 03.09.2014 року (а.с. 29-36 том 1) та Витягу з ЄДРПОУ станом на 21.09.2015 року засновниками Товариства є Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд» та ОСОБА_2.

Пунктами 3.1., 3.2. Статуту Товариства визначено, що з метою забезпечення діяльності товариства, шляхом здійснення внесків учасником, створюється статутний капітал Товариства, який розподіляється на частки. Загальний розмір статутного капіталу становить 343 000,00 грн, що дорівнює 67 920,79 доларів США (згідно з офіційним курсом, встановленим НБУ станом на 19.01.2007 року, який становить 5,05 грн за один долар США). Частки учасників у статутному капіталі Товариства та їх розмір становлять: Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд» - 318 990,00 грн, що складає 93% Статутного капіталу; ОСОБА_2 - 24 010,00 грн, що складає 7% Статутного капіталу Товариства.

Статтею 58 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Аналогічні положення закріплені у п. 6.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», згідно якого вищим органом Товариства є Загальні збори учасників.

Як визначено пунктами 7.1., 7.2. Статуту чергові засідання Зборів Учасників проводяться не менше одного разу на фінансовий рік. Перше чергове засідання будь-якого фінансового року проводиться не пізніше 1 березня. Позачергові збори учасників можуть проводитися в разі необхідності в будь-який момент на вимогу будь-якого представника учасника з метою розгляду тих питань, що пропонуються таким представником учасника, а також інших питань.

Відповідно до частини 1 статті 60 Закону України «Про господарські товариства», чинній на момент виникнення спірних правовідносин загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

31.08.2015 року відбулись позачергові збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», оформлені протоколом №2/2015 від 31.08.2015 року (а.с. 139-140 том 1), на яких були присутні: учасник Товариства - Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «Ей Ем Ті Енд Сі Групп Лтд», від імені якого діяв представник Король О.С., на підставі довіреності від 27.04.2015 року, апостиль №К493266 від 29.04.2015 року та запрошені громадяни - ОСОБА_6 та ОСОБА_7. Інший учасник Товариства - ОСОБА_2, якому належить 7% статутного капіталу Товариства, на збори не з'явився.

На порядок денний загальних зборів учасників Товариства були винесені питання: 1)затвердження нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт»; 2) про продаж Приватною компанією з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» власної частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт»; 3) про затвердження нового складу учасників ТОВ «Полімагніт» та розподілу часток в статутному капіталі ТОВ «Полімагніт» між учасниками в новому складі учасників; 4) про призначення (обрання) Ревізійної комісії ТОВ «Полімагніт» та про доручення Ревізійній комісії здійснити перевірку діяльності ТОВ «Полімагніт»; 5)про розгляд зборами учасників річного фінансового звіту товариства, звіту про прибутки та збитки товариства за попередній фінансовий рік, податкові відрахування за попередній фінансовий рік та інші звіти, що стосуються Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», з додаванням пояснювальної записки до річного звіту, підготовленої Генеральним директором; 6) про повноваження Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт».

Рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», оформленим протоколом № 2/2015 від 31.08.2015 року було вирішено:

1)Затвердити статут учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» у новій редакції.

2)Надано згоду на продаж Приватною компанією з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» власної частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» на користь ОСОБА_8.

3)Затверджено склад та розподіл часток у статутному капіталі Товариства: ОСОБА_7 - 93 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_2 - 7 % статутного капіталу товариства.

4)Призначено ОСОБА_7 до складу ревізійної комісії товариства та доручено ревізійній комісії здійснити перевірку діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт».

5)Враховуючи те, що ОСОБА_2 не надав зборам учасників річний фінансовий звіт товариства, звіт про прибутки та збитки товариства за попередній фінансовий рік, податкові відрахування за попередній фінансовий рік та інші звіти, що стосуються Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», з додаванням пояснювальної записки до річного звіту, підготовленої Генеральним директором, зазначене питання не розглядалось.

6)Звільнено з посади Генерального директора товариства ОСОБА_2 та обрано на посаду Генерального директора товариства Літовчука Юрія Валентиновича з 01.09.2015 року.

По зазначених питаннях рішення були прийняті одноголосно присутніми учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт».

Позивач звертаючись з даним позовом зазначає, що відповідачем не було дотримано процедуру скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, які відбулися 31.08.2015 року, оскільки його, як учасника Товариства, не було повідомлено завчасно про проведення таких зборів, а також порушено вимоги Статуту товариства та чинного законодавства щодо розгляду питання, яке не було включено до порядку денного, а тому, вважає, що є законні підстави для визнання рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», оформлених протоколом №2/2015 від 31.08.2015 року, недійсними.

Відповідно до пунктів 17, 19, 21 постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», п.2.11, 2.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» №4 від 25.02.2016 року рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Окрім того, п.2.14 Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» №4 від 25.02.2016 року роз'яснено, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України «Про господарські товариства», статтею 35 Закону України «Про акціонерні товариства», ст. 15 Закону України «Про кооперацію». Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до пунктів 7.3., 7.4. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» чергові та позачергові засідання зборів учасників скликаються шляхом попереднього письмового повідомлення, зробленого не менш, як за тридцять (30) днів; за умови, однак, що при невідкладних випадках та при одностайній згоді представника (ів) учасника, повідомлення про скликання будь-яких зборів учасників може надсилатися без дотримання передбаченого для таких випадків терміну. Такі повідомлення мають бути в письмовій формі, надсилатися представнику (ам) учасника та містити день, час та адресу проведення зборів. Зміст повідомлення визначається головою. Будь-який представник має право додати будь-яке питання до порядку денного зборів учасників за 25 днів до початку таких зборів учасників. Голова надсилає представнику (ам) учасника поштою остаточний порядок денний принаймі за 7 (сім) днів до проведення зборів учасників. Засідання зборів учасників очолює голова товариства. Головою товариства не може бути Генеральний директор товариства. Генеральний директор товариства не може бути Головою зборів учасників. Голова товариства обирається зборами учасників.

Як вбачається з матеріалів справи, 15.07.2015 року Приватною компанією з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД», як учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», що володіє 93% статутного капіталу, надіслано Генеральному директору товариства-відповідача ОСОБА_2 вимогу б/н від 15.07.2015 року про скликання позачергових зборів учасників товариства не пізніше 17 серпня 2015 року (а.с. 105 том 1). Направлена вимога підписана представником Приватної компанії з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» за довіреністю Король О.С., копія якої додана до вимоги.

Факт направлення вимоги б/н від 15.07.2015 року разом з додатками про скликання позачергових зборів підтверджується наявними в матеріалах справи копіями фіскального чеку №2359 від 15.07.2015 року та опису вкладення у цінний лист №0315042706486 від 15.07.2015 року (а.с. 103-104, том 1).

Відповідно до ч. 4-5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У зв'язку з тим, що головою товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» всупереч п. 7.2., 7.3. Статуту на вимогу учасника товариства, який володіє 93% голосів, не скликано зборів учасників, то Приватною компанією з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» 29.07.2015 року було самостійно надіслано повідомлення про проведення 31.08.2015 року загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» (а.с. 13 том 1). Вказане повідомлення підписане від імені Приватної компанії з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» представником за довіреністю Король О.С.

Повідомлення про проведення 31.08.2015 року загальних зборів учасників товариства було направлене на адресу ОСОБА_2, як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», за адресою м. Київ, вул. Зої Гайдай, 9/8 кв. 94, що підтверджується наявними в матеріалах справи копіями фіскального чеку №3838 від 29.07.2015 року та опису вкладення у цінний лист №0315042759547 від 29.07.2015 року (а.с. 120-121, том 1). Таке ж повідомлення 29.07.2015 року було направлене на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» за адресою 04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14, що підтверджується наявними в матеріалах справи копіями фіскального чеку №3836 від 29.07.2015 року та опису вкладення у цінний лист №0315042759563 від 29.07.2015 року (а.с. 130-131, том 1).

У повідомленні від 29.07.2015 року Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» повідомляла ОСОБА_2, як учасника товариства, про те, що 31.08.2015 року о 10:00 за адресою: Україна, м. Київ, вул. Велика Васильківська, 72-А, Бізнес-центр «Олімпійський», 2-й під'їзд 6-й поверх, відбудуться загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» з наступним порядком денним: 1)Затвердження нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт»; 2)про продаж Приватною компанією з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» власної частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт»; 3)про затвердження нового складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» та розподілу часток в статутному капіталі між учасниками у новому складі учасників; 4)про призначення (обрання) ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» та про доручення ревізійній комісії здійснити перевірку діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт»; 5)про розгляд зборами учасників річного фінансового звіту товариства, звіту про прибутки та збитки товариства за попередній фінансовий рік, податкові відрахування за попередній фінансовий рік та інші звіти, що стосуються Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», з додаванням пояснювальної записки до річного звіту, підготовленої Генеральним директором; 6)про повноваження Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт».

Беручи до уваги, що загальні збори учасників товариства призначались на 31.08.2015 року, то суд апеляційної інстанції зазначає, що направлення позивачу у справі 29.07.2015 року повідомлення про їх скликання було здійснено в межах строку, встановленого п. 7.3. Статуту ТОВ «Полімагніт» та ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», а відтак зроблено з дотриманням визначеного порядку та способу їх скликання.

З урахуванням того, що відповідно до приписів ч. 4 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД», як учасник, що володіє 93% статутного капіталу товариства, мала законодавчо встановлене право скликати позачергові збори учасників товариства-відповідача, та враховуючи наявні в матеріалах справи докази відправлення на адресу як учасника товариства - ОСОБА_2, так і на адресу самого Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», повідомлення про скликання позачергових зборів учасників, колегія суддів погоджується з висновком Господарського суду міста Києва, що при скликанні зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» на 31.08.2015 року третьою особою була дотримана визначена приписами чинного законодавства та Статуту товариства процедура їх скликання.

З урахуванням своєчасного направлення повідомлення про скликання загальних зборів учасників товариства-відповідача, а також того, що ні чинними законодавством, ні Статутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» не передбачено скликання зборів учасників у строк, виходячи з дня фактичного отримання повідомлення учасниками товариства, колегія суддів відхиляє доводи апелянта, про те, що Приватна компанія з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» не дотрималась процедури скликання зборів учасників, оскільки повідомлення про збори було отримано ОСОБА_2 лише 25.08.2015 року.

Посилання позивача на відсутність повноважень представника Приватної компанії з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД», від імені якої діяв Король Олексій Сергійович, спростовуються наявною в матеріалах справи довіреністю від 27.04.2015 року, апостиль № К493266 від 29.04.2015 року, яка окрім того, як вбачається із вимоги та опису вкладення у цінний лист №0315042706486, була направлена ОСОБА_2 15.07.2015 року разом з вимогою від 15.07.2015 року (а.с. 104-105 том 1), а тому ОСОБА_2 був обізнаний про повноваження Король О.С. представляти інтереси Приватної компанії з обмеженою відповідальністю «ЕЙ ЕМ ТІ ЕНД СІ ГРУП ЛТД» та підписувати від її імені подібні повідомлення.

Слід зазначити, що порядок денний загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» 31.08.2015 року містив пункт «Про повноваження Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», в результаті розгляду якого зборами 31.08.2015 року було прийнято рішення про звільнення ОСОБА_2 з посади Генерального директора відповідача.

Тобто, питання щодо повноважень директора ТОВ «Полімагніт» було включено до порядку денного загальних зборів учасників товариства, скликаних на 31.08.2015 року. Разом з цим, відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З урахуванням вищевказаного, а також того, що рішення по всіх розглянутих питаннях були прийняті одноголосно, учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт», який володіє 93% статутного капіталу товариства, за наявності кворуму, апеляційний господарський суд не вбачає порушень чинного законодавства та Статуту товариства під час скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» 31.08.2015 року.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, слід оцінювати, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Беручи до уваги вищенаведене, суд апеляційної інстанції зазначає, що позивачем не доведені обставини щодо порушення спірним рішенням загальних зборів ТОВ «Полімагніт», оформлених протоколом № 2/2015 від 31.08.2015 року, прав і охоронюваних законом інтересів ОСОБА_2, як учасника товариства, не доведено порушення порядку скликання і проведення зборів, які могли б бути підставою для визнання оспорюваного рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Полімагніт» від 31.08.2015 недійсним.

Беручи до уваги наведене, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає, що місцевим господарським судом належним чином досліджено обставини справи та надано цим обставинам відповідну правову оцінку, рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у справі №910/26307/15 відповідає фактичним обставинам справи, не суперечить чинному законодавству України, а відтак передбачених законом підстав для скасування оскаржуваного рішення немає.

Враховуючи вимоги ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за перегляд рішення в апеляційній інстанції покладається на апелянта (позивача у справі).

Керуючись ст. 49, 99, 101, 102, п.1 ч. 1 ст. 103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у справі №910/26307/15 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 17.12.2015 року у справі №910/26307/15 залишити без змін.

3. Справу №910/26307/15 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку відповідно до вимог ст. ст. 107-111 ГПК України.

Головуючий суддя Г.А. Жук

Судді А.О. Мальченко

В.Г. Суховий