Постанова № 54579363, 21.12.2015, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

21.12.2015 справа №908/1749/15-г

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів при секретарі судового засіданняОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 за участю представників сторін: від позивача: від відповідача: від держвиконавця:не прибув не прибув ОСОБА_5 довір. розглянувши апеляційну скаргу Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, м. Київна ухвалу господарського суду Запорізької області від12 жовтня 2015 р. по справі№ 908/1749/15-г (суддя Мірошниченко М.В.) за позовом до про за скаргою на дії (бездіяльність)Відкритого акціонерного товариства Запоріжжяобленерго", м. Запоріжжя Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод феросплавів", м. Запоріжжя стягнення суми Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод феросплавів", м. Запоріжжя Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, м. Київ

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.10.2015р. по справі №908/1749/15-г:

- задоволено скаргу Публічного акціонерного товариства Запорізький завод феросплавів, м.Запоріжжя на рішення, дії та бездіяльність органу державної виконавчої служби у справі № 908/1749/15-г;

- визнано незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про стягнення з боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- скасовано постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13. код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про стягнення з боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035. м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн.. яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- визнано незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001,м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про арешт майна боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДТПОУ 00186542) та оголошення заборони на його відчуження у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору 10 198 119,48 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- скасовано постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про арешт майна боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) та оголошення заборони на його відчуження у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору 10 198 119,48 грн., яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15г;

- визнано незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про арешт коштів боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) на його рахунках в банках у межах суми 10 198 119,48 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- скасовано постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про арешт коштів боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) на його рахунках в банках у межах суми 10 198 119, 48 грн., яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- визнано незаконною бездіяльність Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622), яка виразилась у невинесенні постанови про повернення виконавчого документа стягувачу за заявою ВАТ Запоріжжяобленерго (69096. м. Запоріжжя, вул. Каховська, буд. 26. код ЄДРПОУ 00130926) про повернення виконавчого документа в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

- визнано незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м.Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 48272789 від 14.08.2015 року про стягнення з ПАТ Запорізький завод феросплавів (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна. 11. код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн.;

- скасовано постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001. м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 48272789 від 14.08.2015 року про стягнення з ПАТ Запорізький завод феросплавів (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, Відділ примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, м. Київ звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.10.2015р. по справі №908/1749/15-г, а скаргу Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод феросплавів", м. Запоріжжя залишити без задоволення.

Скаржник вважає, що ухвала місцевого господарського суду від 12.10.2015р. по справі №908/1749/15-г прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, а висновки суду не відповідають обставинам справи. Вважає, що оскаржувані постанови про стягнення виконавчого збору, накладення арешту на кошти і майно боржника та відкриття виконавчого провадження є такими, що відповідають вимогам Закону України «Про виконавче провадження».

Позивач у судове засідання 21.12.2015р. не прибув, причини неявки не повідомив.

Відповідач у судове засідання 21.12.2015р. не прибув, через канцелярію суду надав клопотання, яким просив відкласти розгляд справи/

Вищезазначене клопотання відповідача про відкладення розгляду справи, залишеносудом без задоволеня, з огляду на закінчення процесуального строку розгляду апеляційної скарги та той факт, що явка сторін у судове засідання не визнавалась обовязковою.

Держвиконавець у судовому засіданні 21.12.2015р. наполягав на задоволенні апеляційної скарги.

Фіксування судового засідання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу у порядку, встановленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України.

Перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального права України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно ст.106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Як вбачається з матеріалів справи, 07.04.2015р. господарським судом Запорізької області винесено ухвалу у справі № 908/1749/15-г про затвердження мирової угоди за позовом Відкритого акціонерного товариства Запоріжжяобленерго, м.Запоріжжя про стягнення з Публічного акціонерного товариства Запорізький завод феросплавів, м.Запоріжжя заборгованості за спожиту активну електричну енергію в розмірі 372589233,12грн., за послуги компенсації перетікання реактивної електричної енергії в сумі 2438652,29грн., інфляційних втрат в сумі 7080263,61грн., пені в сумі 7737233,01грн., 3% річних в сумі 512399,54грн.

Цією ж ухвалою на підставі п.7 ч.1 ст. 80 ГПК України провадження у справі № 908/1749/15-г припинено.

Державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України було винесено постанову від 27.07.2015 року ВП №48272789 про відкриття виконавчого провадження з виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року у справі № 908/1749/15-г про стягнення з боржника 158 306 710,95 грн., яка була отримано останнім 06.08.2015р.

Вищезазначеною постановою боржнику був наданий строк для самостійного виконання - до 7-ми днів з моменту винесення постанови про відкриття виконавчого провадження (тобто до 03.08.2015 року), а також зазначено, що при невиконанні рішення в наданий для самостійного виконання строк, виконати його в примусовому порядку зі стягненням з боржника виконавчого збору та витрат, пов'язаних з організацією та проведенням виконавчих дій.

Як вбачається з відбитку поштового штемпелю Укрпошти на поштовому конверті, постанова від 27.07.2015 р. була відправлена на адресу відповідача 03.08.2015 р., тобто в останній день строку, визначеного для самостійного виконання ухвали суду.

06.08.2015р. відповідачем було направлено на адресу Відділу примусового виконання рішень заяву про відкладення провадження виконавчих дій на 10 робочих днів, яка була отримана останнім 12.08.2015 року.

З матеріалів справи вбачається, що боржник частково виконав виконавчий документ та сплатив 149 035 693,24 грн. платіжними дорученнями №259465 від 22.07.2015р. та №262223 від 06.08.2015р., про що було повідомлено державного виконавця.

Державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України винесено постанову ВП №48272789 від 14.08.2015р. (тобто фактично через сім днів після отримання боржником постанови про відкриття виконавчого провадження) про стягнення з боржника виконавчого збору в розмірі 927101,77 грн. (10% відсотків від залишкової суму боргу, що не була виконана боржником самостійно).

Крім того, 14.08.2015р. державним виконавцем були винесені постанови про арешт коштів, майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, якими було накладено арешт на кошти та все майно у межах суми звернення стягнення в розмірі 10 198 119,48 грн. (сума за виконавчим документом, яка не сплачена боржником добровільно, та сума виконавчого збору).

Відкрите акціонерне товариство Запоріжжяобленерго, в порядку ст. 47 Закону України Про виконавче провадження направив до Відділу примусового виконання рішень заяву про повернення виконавчого документа ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г про затвердження мирової угоди, яка була отримана державним виконавцем 19.08.2015 року.

31.08.2015р. державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України було винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувачеві на підставі п.1 ч.1 ст. 47 Закону України «Про виконавче провадження».

В п.3 даної постанови держвиконавцем постановлено виділити в окреме виконавче провадження постанову про стягнення виконавчого збору від 14.08.2015р.

У звязку з наведеним, на підставі ч.6 ст.28 Закону України «Про виконавче провадження», 24.09.2015р. державним виконавцем було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження щодо стягнення з боржника виконавчого збору в сумі 927 101,77 грн.

Не погодившись із вищезазначеними обставини, Публічне акціонерне товариство "Запорізький завод феросплавів", м. Запоріжжя звернулось до суду зі скаргою на дії державного виконавця (із врахуванням заяви про збільшення вимог, яка була правомірно прийнята судом першої інстанції), в якій просив:

1. визнати незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул.Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про стягнення з боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

2. скасувати постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13. код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про стягнення з боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035. м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн. яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

3. визнати незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про арешт майна боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДТПОУ 00186542) та оголошення заборони на його відчуження у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору 10 198 119,48 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

4. скасувати постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ. вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про арешт майна боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) та оголошення заборони на його відчуження у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору 10 198 119,48 грн., яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

5. визнати незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про арешт коштів боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035 м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) на його рахунках в банках у межах суми 10 198 119,48 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

6. скасувати постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про арешт коштів боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) на його рахунках в банках у межах суми 10 198 119,48 грн., яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

7. визнати незаконною бездіяльність Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622), яка виразилась у невинесенні постанови про повернення виконавчого документа стягувачу за заявою ВАТ Запоріжжяобленерго (69096. м. Запоріжжя, вул. Каховська, буд. 26. код ЄДРПОУ 00130926) про повернення виконавчого документа в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

8. визнати незаконними дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 48272789 від 14.08.2015 року про стягнення з ПАТ Запорізький завод феросплавів (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна. 11. код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 гри.

9. скасувати постанову Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001. м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 48272789 від 14.08.2015 року про стягнення з ПАТ Запорізький завод феросплавів (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн.

З матеріалів справи вбачається, що скасовуючи постанову про стягнення виконавчого збору від 14.08.2015 року ВП № 48272789, суд першої інстанції виходив з того, що державний виконавець не надав відповідачу реального строку для самостійного виконання виконавчого документа, з огляду на несвоєчасне направлення постанови про відкриття виконавчого провадження та залишення без задоволення заяви відповідача про відкладення провадження виконавчих дій на 10 днів.

Проте, колегія суддів апеляційного суду не може погодитись із таким висновком суду, враховуючи наступне.

Згідно ч.1 ст.2 Закону України «Про виконавче провадження», примусове виконання рішень покладається на державну виконавчу службу, яка входить до системи органів Міністерства юстиції України.

За приписами ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження», державний виконавець зобов'язаний використовувати надані йому права відповідно до закону і не допускати у своїй діяльності порушення прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб.

Відповідно до ст.17 Закону України «Про виконавче провадження», примусове виконання рішень здійснюється державною виконавчою службою на підставі виконавчих документів, визначених цим Законом. Відповідно до цього Закону підлягають виконанню державною виконавчою службою виконавчі документи, в тому числі накази господарських судів.

Згідно ст. 25 Закону України «Про виконавче провадження» державний виконавець протягом трьох робочих днів з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження.

У постанові державний виконавець вказує про необхідність боржнику самостійно виконати рішення у строк до семи днів з моменту винесення постанови (у разі виконання рішення про примусове виселення боржника - у строк до п'ятнадцяти днів) та зазначає, що у разі ненадання боржником документального підтвердження виконання рішення буде розпочате примусове виконання цього рішення із стягненням з боржника виконавчого збору і витрат, пов'язаних з організацією та проведенням виконавчих дій, передбачених цим Законом. За заявою стягувача державний виконавець одночасно з винесенням постанови про відкриття виконавчого провадження може накласти арешт на майно та кошти боржника, про що виноситься відповідна постанова.

Відповідно до ч.1 ст. 28 Закону України Про виконавче провадження у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного його виконання, постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню чи поверненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом.

Згідно ч.2 ст. 28 Закону України Про виконавче провадження (в редакція, як діяла на момент прийняття постанови про стягнення виконавчого збору) виконавчий збір стягується незалежно від вчинення державним виконавцем заходів примусового виконання, передбачених цим Законом.

Таким чином, в разі невиконання боржником у семиденний строк рішення з моменту винесення постанови про відкриття виконавчого провадження, державний виконавець виносить постанову про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню, незалежно від вчинення державним виконавцем заходів примусового виконання.

Відповідно до ч.1 ст. 35 Закону України Про виконавче провадження за наявності обставин, що перешкоджають провадженню виконавчих дій, або у разі несвоєчасного одержання сторонами документів виконавчого провадження, внаслідок чого вони були позбавлені можливості скористатися правами, наданими їм цим Законом, державний виконавець може відкласти виконавчі дії за заявою стягувача чи боржника або з власної ініціативи на строк до десяти робочих днів. Про відкладання провадження виконавчих дій державний виконавець виносить відповідну постанову, про що повідомляє сторонам.

Матеріали справи свідчать, що у звязку із невиконанням у добровільному порядку ухвали господарського суду Запорізької області від 07.04.2015р. по справі №908/1749/15-г, державний виконавець обґрунтовано прийняв постанову від 14.08.2015р. ВП №48272789 про стягнення з боржника виконавчого збору в розмірі 927101,77 грн. на залишкову суму боргу, що не була виконана боржником самостійно.

При цьому, доводи боржника та суду першої інстанції про невчасне отримання відповідачем постанови державного виконавця не можуть братися до уваги, оскільки 06.08.2015р. відповідачу було достеменно відомо про відкриття виконавчого провадження, але залишок заборгованості в сумі 9 271 017,71 грн. не погашено в добровільному порядку, у звязку із чим державним виконавцем 14.12.2015р. (тобто через сім днів після отримання боржником постанови про відкриття виконавчого провадження) було розпочато примусове виконання рішення шляхом звернення стягнення на майно і грошові кошти боржника.

Враховуючи відсутність добровільної оплати відповідачем залишку заборгованості в сумі 9 271 017,71 грн. з моменту як йому достеменно стало відомо про наявність відкритого виконавчого провадження (тобто з 06.08.2015р.), колегія суддів апеляційного суду не приймає доводи про несвоєчасність отримання ним кореспонденції, оскільки єдиною обставиною, яка ставила б під сумнів правомірність стягнення виконавчого збору, може бути добровільна сплата заборгованості, доказів чого скаржником не надано. До того ж, з огляду на зазначене, несвоєчасна відправка держвиконавцем постанови про відкриття виконавчого провадження, в порушення вимог діючого законодавства, фактично не призвела до порушення прав боржника.

Що стосується посилань стосовно залишення без задоволення заяви про відкладення провадження виконавчих дій, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що зазначена дія державного виконавця є його правом, а не обовязком.

Враховуючи наведене, постанова від 14.08.2015р. ВП №48272789 про стягнення з боржника виконавчого збору в розмірі 927101,77 грн. є такою, що відповідає приписам Закону України «Про виконавче провадження».

Аналогічна позиція викладена в постановах Вищого господарського суду України від 05.02.2015р. по справі №916/730/13, від 02.12.2015р. по справі №908/2155/14.

Крім того, відповідач під час звернення до суду першої інстанції просив скасувати постанови про арешт коштів, майна боржника та оголошення заборони на його відчуження від 14.08.2015р., а дії державного виконавця щодо винесення зазначених постанов визнати незаконними.

Місцевий господарський суд, скасовуючи вищезазначені постанови державного виконавця, обґрунтував це тим, що державним виконавцем не було надано боржнику фактичного строку для самостійного виконання ухвали про затвердження мирової угоди чим позбавив відповідача можливості надати документальне підтвердження факту повного виконання рішення, внаслідок чого необґрунтовано і передчасно виніс одночасно вищезазначені постанови про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження від 14.08.2015р.

Колегія суддів апеляційного господарського суду не погоджується із вищезазначеним висновком суду першої інстанції враховуючи наведене нижче.

Відповідно до приписів ст. 52 Закону України «Про виконавче провадження» звернення стягнення на майно боржника полягає в його арешті, вилученні та примусовій реалізації.

Стягнення за виконавчими документами звертається в першу чергу на кошти боржника у гривнях та іноземній валюті, інші цінності, у тому числі кошти на рахунках і вкладах боржника у банках та інших фінансових установах, на рахунки в цінних паперах у депозитарних установах.

У разі відсутності у боржника коштів та інших цінностей, достатніх для задоволення вимог стягувача, стягнення невідкладно звертається також на належне боржнику інше майно, за винятком майна, на яке згідно із законом не може бути накладено стягнення. Звернення стягнення на майно боржника не зупиняє звернення стягнення на кошти боржника. Боржник має право запропонувати ті види майна чи предмети, на які необхідно в першу чергу звернути стягнення. Черговість стягнення на кошти та інше майно боржника остаточно визначається державним виконавцем.

Згідно ч.1. ст. 57 Закону України «Про виконавче провадження» арешт майна боржника застосовується для забезпечення реального виконання рішення.

Таким чином, з огляду на відсутність добровільного виконання рішення боржником, з метою забезпечення реального виконання рішення, державним виконавцем правомірно було винесено постанови про арешт коштів, майна боржника та оголошення заборони на його відчуження від 14.08.2015р. у відповідності до приписів Закону України «Про виконавче провадження».

Що стосується одночасного накладення арешту як на майно, так і на кошти боржника, то вказана дія не суперечить діючому законодавству, що регулює спірні правовідносини.

Також, під час звернення зі скаргою до суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство "Запорізький завод феросплавів", м. Запоріжжя просило визнати незаконною бездіяльність державного виконавця, яка виразилась у невинесенні постанови про повернення виконавчого документа стягувачу та визнати незаконними дії щодо винесення постанови від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн. та скасування зазначеної постанови.

Під час розгляду вищезазначених вимог колегія суддів апеляційного суду виходить із наступного.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 47 Закону України Про виконавче провадження передбачено, що виконавчий документ, на підставі якого відкрито виконавче провадження, за яким виконання не здійснювалося або здійснено частково, повертається стягувачу у разі, якщо є письмова заява стягувача.

Згідно ч. 4 ст. 47 Закону України Про виконавче провадження, про повернення стягувачу виконавчого документа та авансового внеску державний виконавець виносить постанову з обов'язковим мотивуванням підстав її винесення, яка затверджується начальником відділу, якому він безпосередньо підпорядкований. Копія постанови у триденний строк надсилається сторонам і може бути оскаржена в десятиденний строк у порядку, встановленому цим Законом.

Як вже зазначалось вище, 19.08.2015р. державний виконавець отримав заяву стягувача про повернення виконавчого документа, а 31.08.2015р. державним виконавцем було винесено оскаржувану постанову про повернення виконавчого документа стягувачеві на підставі п.1 ч.1 ст. 47 Закону України «Про виконавче провадження».

Колегія суддів апеляційного суду не може погодитись із висновком суду першої інстанції стосовно наявності у державного виконавця обовязку винести постанову про повернення виконавчого документа стягувачеві у триденний строк з дня надходження відповідної заяви від стягувача, оскільки ст. 47 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено лише триденний строк для надіслання зазначеної вище постанови сторонам, а не для її прийняття.

Враховуючи наведене, місцевим господарським судом було безпідставно визнано бездіяльність державного виконавця, яка виразилась у невинесенні постанови про повернення виконавчого документа стягувачу, оскільки така постанова фактично була прийнята, а діючим законодавством не встановлено строків її прийняття.

Згідно п. 6 ст. 28 Закону України «Про виконавче провадження» у разі завершення виконавчого провадження з підстав, передбачених пунктом 1 частини першої статті 47, пунктами 2 і 8 частини першої статті 49 цього Закону, якщо виконавчий збір не стягнуто, державний виконавець не пізніше наступного робочого дня після завершення (закінчення) такого виконавчого провадження відкриває виконавче провадження за постановою про стягнення виконавчого збору.

Таким чином, з огляду на несплату боржником виконавчого збору та повернення виконавчого документу стягувачу на підставі п.1 ч.1 ст. 47 Закону України «Про виконавче провадження», державний виконавець обґрунтовано прийняв постанову про відкриття виконавчого провадження від 24.09.2015р. щодо стягнення з боржника виконавчого збору в сумі 927 101,77 грн.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала господарського суду Запорізької області від 12.10.2015р. по справі №908/1749/15-г підлягає скасуванню як така, що прийнята із неправильним застосуванням норм матеріального права, а скарга Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод феросплавів" на дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України підлягає залишенню без задоволення.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на відповідача.

На підставі вищенаведеного, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 104, 105, 106, 121-2 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, м. Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.10.2015р. по справі №908/1749/15-г задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.10.2015р. по справі №908/1749/15-г скасувати.

Відмовити в задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод феросплавів", м. Запоріжжя на дії Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, м. Київ щодо:

- визнання незаконними дій Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про стягнення з боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- скасування постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13. код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про стягнення з боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035. м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн. яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- визнання незаконними дій Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001,м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про арешт майна боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДТПОУ 00186542) та оголошення заборони на його відчуження у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору 10 198 119,48 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- скасування постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про арешт майна боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) та оголошення заборони на його відчуження у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору 10 198 119,48 грн., яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15г;

- визнання незаконними дій Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 14.08.2015 року про арешт коштів боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) на його рахунках в банках у межах суми 10 198 119,48 грн. в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- скасування постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 14.08.2015 року про арешт коштів боржника (ПАТ Запорізький завод феросплавів, 69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) на його рахунках в банках у межах суми 10 198 119, 48 грн., яка винесена в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г;

- визнання незаконною бездіяльності Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622), яка виразилась у невинесенні постанови про повернення виконавчого документа стягувачу за заявою ВАТ Запоріжжяобленерго (69096. м. Запоріжжя, вул. Каховська, буд. 26. код ЄДРПОУ 00130926) про повернення виконавчого документа в межах виконавчого провадження № 48272789 з виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 07.04.2015 року по справі № 908/1749/15-г.

- визнання незаконними дій Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м.Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) щодо винесення постанови від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 48272789 від 14.08.2015 року про стягнення з ПАТ Запорізький завод феросплавів (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна. 11. код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн.;

- скасування постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001. м. Київ, вул. Городецького, 13, код ЄДРПОУ 00015622) від 24.09.2015 року про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України № 48272789 від 14.08.2015 року про стягнення з ПАТ Запорізький завод феросплавів (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, код ЄДРПОУ 00186542) виконавчого збору у розмірі 927 101,77 грн.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод феросплавів" (69035, м. Запоріжжя, вул. Діагональна, 11, ЄДРПОУ 00186542) на користь Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (01001, м. Київ, вул. Городецького, 13, ЄДРПОУ 00015622) судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 1218 грн.

Господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: Е.В. Сгара

Судді:О.І. Склярук

ОСОБА_3