Ухвала суду № 53686431, 17.11.2015, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

______________

У Х В А Л А

"17" листопада 2015 р. Справа № 923/1720/13

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пригузи П.Д. при секретарі Рубанику О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою Державної податкової інспекції у м. Херсоні Головного управління Міндоходів у Херсонській області, ідентифікаційний код 38697233, вул. І.Кулика, 143-а, м. Херсон,

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест-Капітал", ідентифікаційний код 32725579, вул. Марії Фортус, 36, м. Херсон,

про банкрутство

Представники:

від кредиторів - ДПІ у м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_1. довіреність № 324/9/-03-10-26 від 22.01.2015р.; ПАТ "Дельта-Банк" - ОСОБА_2, довіреність від 30.10.2015;

від боржника - ліквідатор, арбітражний керуючий ОСОБА_3

в с т а н о в и в:

Постановою від 04.09.2014 року господарський суд визнав боржника банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, ліквідатором призначив арбітражного керуючого ОСОБА_3.

Строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора сплинув 04.09.2015 року, однак до господарського суду не надходило звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, або звіту ліквідатора та клопотання комітету кредиторів про продовження строків ліквідаційної процедури, що стало приводом для призначення судового засідання для розгляду звіту ліквідатора за ініціативою господарського суду.

Ухвалою від 02.09.2015 призначено судове засідання для розгляду звіту ліквідатора на 22 вересня 2015 року, суд зобов'язав ліквідатора та комітет кредиторів надати до суду до дня судового засідання звіт в об'ємі, визначеному ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за наявності - ліквідаційний баланс, та відповідні клопотання щодо подальшого розгляду справи.

Розгляд справи двічі (22.09.2015 та 27.10.2015) з різних причин відкладався відкладався господарським судом, зокрема, через ненадання ліквідатором схваленого комітетом кредиторів звіту про здійснену роботу та фінансовий стан банкрута, а також у зв'язку із нез'явленням ліквідатора у судове засідання через участь його 22.09.2015 у засіданні Дисциплінарної комісії арбітражних керуючих при Міністерстві юстиції України.

Відкладаючи розгляд справи суд зобов'язав ліквідатора та голову комітету кредиторів скликати засідання комітету кредиторів, на якому розглянути звіт ліквідатора, прийняти рішення щодо його схвалення, а також про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора, або щодо призначення нового ліквідатора тощо.

До дня судового засідання 17.11.2015 ліквідатором не виконано вимоги господарського суду, звіт до господарського суду не подано.

В судовому засіданні ліквідатор повідомив, що засідання комітету кредиторів ним скликано на 17.11.2015, тобто на день судового засідання, тому матеріали до суду не надані. Ліквідатор зазначив, що комітет кредиторів на засіданні 17.11.2015 заслухав його звіт як ліквідатора та прийняв рішення про припинення повноважень ліквідатора і про клопотання перед судом щодо призначення нового ліквідатора, кандидатура якого погоджена комітетом кредиторів. Вважає, що рішення комітету кредиторів є неправомірним, оскільки він, на його думку, належно виконує покладені на нього обов'язки ліквідатора, вважає, що він порушень законодавства не допустив, тому підстав для усунення його від роботи ліквідатора у цій справі не вбачає, просить продовжити строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора на шість місяців. З приводу нездійснення оцінки і продажу майна банкрута вважає, що перешкоди для цього йому створено заставним кредитором ПАТ "Дельта-Банк", який не надає згоди на продаж заставного майна банкрута. Щодо збереження заставного майна банкрута ліквідатор, пояснив, що заставне майно охороняється, проте ким саме здійснюється охорона пояснити не зміг, зазначивши, що оскільки комітетом кредиторів раніше не піднімалось питання щодо збереження майна, він не підготував звіту з цього питання. Щодо питання з продажу майна банкрута, то, на думку ліквідатора, заставний кредитор не має права нав'язувати й вказувати ліквідатору умови продажу заставного майна, тому вважає, що підстав для припинення його повноважень немає. Ліквідатор заявив, що готовий подати заяву про припинення його повноважень, вважає, що з цією метою можна відкласти розгляд справи для розгляду комітетом кредиторів його заяви про припинення повноважень.

В судовому засіданні представник ДПІ у м. Херсоні як кредитор та голова комітету кредиторів подав клопотання про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_3 та про призначення нового ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_4. До клопотання додано протокол засідання комітету кредиторів від 17.11.2015, заява арбітражного керуючого ОСОБА_4 про згоду щодо призначення ліквідатором та інші матеріали, які залучені судом до справи.

Представник ДПІ у м. Херсоні як голова комітету кредиторів підтримав заявлені клопотання, просить здійснити заміну ліквідатора, назвав декілька самостійних підстав для прийняття комітетом кредиторів такого рішення. По-перше, голова комітету кредиторів зазначив на правові підстави, що визначені приписами ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вважаючи, що ліквідатор не реалізував протягом строку процедури майнові активи банкрута у повному обсязі, отже, його може бути замінено на нового ліквідатора. По-друге, голова комітету кредиторів зазначив, що ліквідатор не звітував перед комітетом кредиторів у встановлені законом строки та не здійснював свої обов'язки щодо інвентаризації, оцінки та продажу майна без наявних причин і перешкод, що вказує на неналежне виконання ним обов'язків та є окремою підставою для усунення ліквідатора ОСОБА_3 від виконання ним обов'язків.

Представник кредитора ПАТ "Дельта-Банк" підтримав клопотання комітету кредиторів, просить припинити повноваження ліквідатора ОСОБА_3 у зв'язку з неналежним виконанням ним своїх обов'язків та призначити нового ліквідатора, кандидатура якого погоджена комітетом кредиторів.

Заслухавши представників кредиторів та ліквідатора суд приходить до висновку про задоволення клопотання комітету кредиторів з наступних підстав.

Відповідно до ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд виносить постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Наслідки визнання боржника банкрутом визначені ст. 38 Закону. Так, з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури: господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо; строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав; у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів)), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом; виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбачених цим розділом.

Відповідно до ч. 4 ст. 40 Закону у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Статтею 41 Закону визначено повноваження ліквідатора, до яких віднесено, зокрема він: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства.

Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Згідно ч. 12 ст. 41 Закону у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

З приписів ст. 46 Закону та із змісту вимог Закону щодо форми звіту та об'єму інформації, яку має містити звіт, випливає, що звіт повинен подаватися у письмовій формі, являє собою доповідь ліквідатора про здійснені ним заходи для виконання мети ліквідаційної процедури, зокрема, - продаж майна банкрута, задоволення вимог кредиторів, припинення юридичної особи-банкрута тощо. Докази виконання повноважень повинні бути додані до звіту: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів тощо. У разі готовності ліквідаційного балансу - надати його до звіту та інші матеріали.

Звіт ліквідатора, що подається до господарського суду, має бути схвалений комітетом кредиторів та включати в себе увесь об'єм відомостей, які щомісячно виконував ліквідатор і надавав комітету кредиторів відповідно до приписів частин 9-10 ст. 41 Закону.

Як вбачається з матеріалів справи ліквідатор не звітував за увесь час ліквідаційної процедури про фінансове становище і майно боржника, про використання коштів боржника тощо. Ліквідатором періодично надсилалися до господарського суду листи з назвою "звіт ліквідатора" (том 2 а.с. 107, том 3 а.с. 23, 50, 61, 63, 68, 69, 71, 83, 112, 123), що містять інформацію про здійснення ним повноважень у ліквідаційній процедурі, зокрема вирішуються питання пошуку майна боржника, організації продажу наявного майна, обрано організатора аукціону. В той же час, з поданих до суду ліквідатором звітів не наводяться факти, що свідчать про виконання ліквідатором основних своїх обов'язків - оцінка та продаж наявного майна для задоволення вимог кредиторів, фінансове становище і майно боржника, використання коштів боржника тощо.

З наданого ліквідатором до комітету кредиторів звіту від 17.11.2015 вбачається, що ліквідатором виявлене нерухоме майно, що належить боржнику, а саме: Адміністративно-побутовий комплекс (літ. А), загальною площею 3 836,1 м.кв.; цех складання автомобілів (літ.Б), загальною площею 8 535,8 м.кв., склад «Корестень» (літ.Е), загальною площею 1 287,7 кв.м., склад (літ.Д), загальною площею 2 957,8 кв.м., що складається із складів «Канск-1» та «Канск-2», що знаходиться за адресою: м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36 - дане майно являється предметом іпотеки за іпотечним договором № 12/36/101/06-КЛТ від 30.06.2006р укладеним між ВАТ «Кредитпромбанк» та ТОВ «Інвест-капітал», за яким ТОВ «Інвест-капітал» являється майновим поручителем по вищевказаному кредитному договору № 04.1/36/06-КЛТ від 30.06.2006 року на 3 500 000,00 долларів США. Майно належить іпотекодавцю - ТОВ «Інвест-капітал» на праві власності на підставі Договорів купівлі-продажу нерухомості від 29 грудня 2003 року. Рішенням господарського суду Херсонської області по справі 5024/886/2012 від 20.12.2012 року звернено стягнення з ТОВ «Інвест-капітал» на користь ПАТ «Кредитпромбанк» в особі Херсонської філії ПАТ «Кредитпромбанк» заборгованості за кредитним договором № 04.1/36/06-КЛТ від 30.06.2006 року в розмірі 54 725 829,28 грн.

Склад металу та ділових відходів, який знаходиться за адресою: місто Херсон, Карантинний острів, буд. № 1, складається з: адмінбудівлі зі складом (літ. Ш14) загальною площею 496,7 кв.м., відкритого складу (№17), мостіння (№1) - дане майно являється предметом іпотеки за іпотечним договором №13/21/І04/08/КЛТ від 29.10.2008, укладеним між ВАТ «Кредитпромбанк» та ТОВ «Інвест-капітал», за яким ТОВ «Інвест-капітал» являється майновим поручителем по вищевказаному кредитному договору №41/21/08-КЛТ від 29.10.2008 року на 21 400 000,00 грн. та кредитному договору № 04/86-Т-05 від 12.10.2005 року на 6 500 000,00 євро. Майно належить іпотекодавцю - ТОВ «Інвест-капітал» на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу нерухомості від 29 грудня 2003 року Рішенням господарського суду Херсонської області по справі 5024/878/2012 від 20.12.2012 року звернено стягнення з ТОВ «Інвест-капітал» на користь ПАТ «Кредитпромбанк» в особі Херсонської філії ПАТ «Кредитпромбанк» заборгованості за кредитним договором № 41/21/08-КЛТ від 29.10.2008 року в розмірі 23 171 350,00 грн.

Майнові активи також знаходяться в податковій заставі.

Іншого майна ліквідатором не виявлено.

Ліквідатор вказує, що забезпечений кредитор не надає йому дозволу на продаж майна, що є предметом іпотеки, що є причиною нездійснення ним оцінки і продажу майна протягом строку процедури ліквідації.

Перевіривши доводи представника ДПІ у м. Херсоні та представника кредитора ПАТ "Дельта-Банк", а також заперечення ліквідатора щодо наявності (відсутності) підстав для припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_3, суд приходить до висновку, що клопотання є обґрунтованим як фактичними обставинами справи так і правовими підставами.

Суд зазначає, що твердження кредиторів про неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків підтверджується матеріалами справи, зокрема, прийнятими у справі судовими рішеннями.

Так, арбітражний керуючий ОСОБА_3 є службовою особою боржника з 21.01.2014 року - дня порушення ухвалою господарського суду справи про банкрутство та введення процедури розпорядження майном.

Арбітражним керуючим ОСОБА_3 як розпорядником майна повідомленням від 03.09.2014 року (том 2 а.с. 65) вказувалося на наявність у боржника таких активів: нерухомого майна, що є предметом застави; грошових коштів на поточному рахунку боржника № 26002060016325 в ПАТ КБ «Приватбанк» в м. Херсоні - 1 911,00 грн.; дебіторська заборгованість на загальну суму - 1 910 134,13 грн., у тому числі 37 996,54 грн. - за ТОВ «КРЕС АВТОГРУП» та 1 872 035,19 грн. - за ТОВ «A3 «АнтоРус».

Ліквідатор 08.09.2014 звернувся до господарського суду із заявою про надання судом згоди на продаж майна, що є предметом забезпечення (том 2 а.с. 81), яка залишена судом без розглядом, оскільки ліквідатор не надав суду доказів звернення ліквідатора до заставодержателя для отримання такого дозволу.

На запити ліквідатора кредитор ПАТ "Дельта-Банк" надіслав йому листи-погодження (від 12.12.2014 том 3 а.с. 55 та від 15.12.2014 том 3 а.с. 58), відповідно до яких надав згоду на продаж активів у складі цілісного майнового комплексу з початковою вартістю за сукупністю усіх вимог кредиторів, а саме за 80 931 203,17грн., а у випадку відсутності заявок - окремими лотами з їх відповідною оцінкою.

Втім, ліквідатор ОСОБА_3 у заяві до господарського суду від 27.10.2015 року (том 3 а.с. 128-131) вказує, що ним виявлено майно, на яке відсутні правовстановлюючі документи, а заставодержатель нерухомого майна ПАТ "Дельта-Банк" не надає дозволу на продаж майна.

Таким чином, доводи ліквідатора ОСОБА_3 спростовуються матеріалами справи, які підтверджують загальні висновки комітету кредиторів, що арбітражний керуючий ОСОБА_3 не виконав обов'язків, що покладаються Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на ліквідатора.

Наявне майно боржника протягом більше дванадцяти місяців не продане ліквідатором без розумних пояснень, що свідчить про неналежне виконання ним своїх обов'язків.

Відповідно до ст. 46 Закону господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

У випадку, передбаченому ч. ст. 46 Закону, у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора за його заявою.

Згідно ч. 6 ст. 41 Закону протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

Заслухавши учасників провадження, дослідивши матеріали справи суд прийшов до висновку про задоволення клопотання комітету кредиторів, припиняє повноваження ліквідатора ОСОБА_3, призначає нового ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_4, та продовжує процедуру ліквідації банкрута на шість місяців.

Від арбітражного керуючого ОСОБА_4 (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 903 від 14.05.2013, поштова адреса: 73033, м. Херсон, а/с 93) до суду надійшла заява про згоду на участь ліквідатором у справі, з додатками, що підтверджують відсутність перешкод для здійснення діяльності арбітражного керуючого у справах про банкрутство.

Суд не знайшов підстав для відкладення розгляду справи для розгляду комітетом кредиторів заяви ліквідатора ОСОБА_3 про дострокове припинення ним своїх повноважень за власною заявою, оскільки строк процедури ліквідації, що встановлений судом закінчився, а його повноваження мають бути припиненими на підставі ст. 46 Закону, норма якої охоплює й оцінку належності (неналежності) виконання обов'язків ліквідатором та необхідності його заміни новим ліквідатором.

Керуючись ст.ст. 37, 41, 46, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Звіт ліквідатора ОСОБА_3 до уваги.

2. Клопотання комітету кредиторів від 17.11.2015 року задовольнити.

3. Припинити повноваження ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_3.

4. Призначити арбітражного керуючого ОСОБА_4 (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 903 від 14.05.2013, поштова адреса: 73033, м. Херсон, а/с 93) ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест-Капітал", ідентифікаційний код 32725579, вул. Марії Фортус, 36, м. Херсон.

5. Продовжити строк ліквідаційної процедури на шість місяців.

6. Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_3 в п'ятнадцятиденний строк передати новому ліквідатору ОСОБА_4 документацію банкрута, матеріальні цінності банкрута та повідомити господарський суд про виконання зазначеної вимоги.

7. Призначити судове засідання для розгляду звіту ліквідатора на 07 червня 2016 року на 11:00 годин в приміщені господарського суду за адресою: м. Херсон, вул. Горького, 18. кабінет № 214.

8. Ухвалу надіслати учасникам провадження, ліквідатору ОСОБА_4, арбітражному керуючому ОСОБА_3, Головному управлінню юстиції у Херсонській області, державному реєстратору.

Суддя П.Д. Пригуза