Постанова № 5269554, 13.07.2009, Київський районний суд м. Харкова

Справа №4-1446/09/16

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 липня 2009 року Київський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого - судді Колесник С.А.

при секретарі Хомінській Т.В.

за участю прокурора Рештакова Є.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу ОСОБА_1 на постанову прокуратури Київського району м. Харкова про порушення кримінальної справи за фактом зловживання службовим положенням, що спричинило тяжкі наслідки, посадовими особами ТОВ НВК «Харківтранс», за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.364 Кримінального кодексу України,

ВСТАНОВИВ:

Представник скаржника ОСОБА_1 ОСОБА_2 03.07.2009р. звернулася до суду зі скаргою на постанову прокуратури Київського району м.Харкова про порушення кримінальної справи за фактом зловживання службовим положенням, що спричинило тяжкі наслідки, посадовими особами ТОВ НВК «Харківтранс», за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.364 Кримінального кодексу України, яку просила скасувати та відмовити у порушенні кримінальної справи.

В обґрунтування скарги представник заявника посилалася на те, що ОСОБА_1 виконує обов»язки директора ТОВ НВК «Харківтранс» на підставі протоколу №1 від 31.01.2007р. З листа прокуратури Київського району вiд 25.06.2009р. №21090045 йому стало вiдoмо про порyшення кримiнальної справ №21090045 по факту зловживання службовими положениям, що спричинило тяжкі наслiдки, посадовими особами ТОВ НВК «Xapкiвтpaнc» за ознаками складу злочину, перед6аченого ч.2 ст.364 КК Укрaїни. Актом перевiрки ДПI У Київському районi м.Харкова встановлено порушення податкового законодавства. Податковими повiдомленнями - рiшеннями донараховано податок на при6уток у cyмi 616 422,00 грн. та податок на додану вapтicть у cyмi 85871,00 грн. Податковi повiдомлення - рiшення оскаржуються ТОВ НВК «Xapкiвтpaнc» у судовому порядку. Провадження у адмiнiстративнiй справi №2-а-36939/09/2070 було порушено до набрання чинностi податковими повiдомленнями - рiшеннями, копiя ухвали суду вчасно вручена ДПI У Київському районi м. Харкова, а тому податковi повiдомлення - рiшення про донарахування податкiв не набрали законної сили i тому ТОВ НВК «Xapкiвтpaнc» не має заборгованостi перед бюджетом. Biдcутність заборгованоcтi перед бюджетом пiдтверджується довiдками ДПI №11076/10/24020 вiд 25.06.2009р., №10737/10/240-20 вiд 18.06.2009р., №9573/10/240-20 вiд 28.05.2009р. Iнших перевiрок ТОВ НВК «Харкiвтранс» не проводилось. Квaлiфiкyючою ознакою злочину, передбаченоro ч. 2 ст.364 КК Укрaїни є: спричинення тяжких наслiдкiв. Згiдно доданих до скарги Довідок ДПI заборгованiсть перед бюджетом вiдсутня, тобто тяжкi наслiдки не спричиненi. Спричинення тяжких наслiдкiв можливе за умови прийняття рiшення у адмiнiстративнiй справi №2-а-36939/09/2070 на користь ДПI У Київському районi та набрання цим судовим рiшенням законної сили. Таким чином, винесення постанови про порушення кримінальної справи №21090045 по факту зловживання службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, посадовими особами ТОВ НВК «Харкітранс» за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, є передчасним. Заявник вважає, що постанова, що оскаржується, стосується безпосередньо його інтересів, оскільки на ТОВ НВК «Харківтранс» він єдиний виконує організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов»язки, тобто є єдиною посадовою особою ТОВ НВК «Харківтранс».

У судовому засіданні, представник заявника скаргу підтримала та зазначила про суттєві розбіжності між порушеннями податкового законодавства, встановленими Актом перевірки від 04.03.2009р., і зазначеними в постанові від 10.04.2009р. фактами злочину, що інкримінується.

Прокурор у судовому засіданні просив суд відмовити у задоволенні скарги, посилаючись на те, що кримінальну справу було порушено при наявності достатніх даних для порушення кримінальної справи.

Суд, вислухавши представника заявника, прокурора, вивчивши матеріали кримінальної справи, надані суду, вважає скаргу такою, що підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Відповідно до ст.236-7 КПК України, постанова органа дізнання, слідчого, прокурора про порушення кримінальної справи у відношенні конкретної особи або за фактом скоєння злочину може бути оскаржена в місцевий суд за місцем розташування органа або роботи посадової особи, яка винесла постанову, з дотриманням правил підсудності. Скарга на постанову органа дізнання, слідчого, прокурора про порушення кримінальної справи за фактом скоєння злочину може бути подана в суд особою, інтересів якої стосується порушена кримінальна справа, його захисником або законним представником з дотриманням обґрунтування порушення прав та законних інтересів відповідної особи.

ОСОБА_1 працює директором ТОВ «НВК Харківтранс». Кримінальна справа порушена за фактом зловживання службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, з боку службових осіб ТОВ «НВК «Харківтранс», за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.364 КК України. Таким чином, ОСОБА_1 мав право на звернення до суду зі скаргою на постанову про порушення кримінальної справи, оскільки справа безпосередньо стосується його особистих інтересів.

Подана скарга відповідає вимогам ст. 2367 КПК України, у звязку з чим, постановою від 06.07.2009р. суд відкрив провадження по справі, призупинив провадження слідчих дій до закінчення розгляду скарги.

Відповідно до ч.2 ст.94 КПК України, кримінальна справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Згідно до ст.98 КПК України при наявності приводів і підстав, зазначених у статті 94 КПК України, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобов'язані винести постанову про порушення кримінальної справи, вказавши приводи і підстави до порушення справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої порушується справа, а також її спрямування. Якщо на момент порушення кримінальної справи встановлено особу, яка вчинила злочин, кримінальну справу повинно бути порушено щодо цієї особи.

Судом встановлено, що старшим слідчим прокуратури Київського району м. Харкова Янченковим О.С. за повідомленням відділу боротьби з відмиванням доходів, отриманих злочинним шляхом ДПА Харківської області, зареєстрованими в Книзі обліку заяв та повідомлень про злочини 13.03.2009 р. за №260 (а.с. 10), на підставі матеріалів перевірки ТОВ НВК «Харківтранс», результати якої викладено в Акті від 04.03.2009р. №1537/23-304/33816436 (а.с.11-105), постановою від 10.04.2009р. було порушено кримінальну справу №21090045 по факту зловживання службовим положенням, що спричинило тяжкі наслідки, посадовими особами ТОВ НВК «Харківтранс» за ознаками складу злочину, передбаченого ч.2 ст. 364 УК України.

З наданих матеріалів кримінальної справи, що стали підставою для її порушення, вбачається наступне.

ДПІ у Київському районі м.Харкова було проведено планову виїзну перевірки ТОВ НВК «Харківтранс» за період з 01.10.2007р. по 30.09.2008р. щодо дотримання вимог податкового законодавства. За наслідками перевірки було складено Акт №1537/23-304/33816436 від 04.03.2009р., яким встановлено факти порушення податкового законодавства, що призвели до заниження ПДВ у сумі 85871,00 грн. та податку на прибуток у сумі 616422,00 грн. (а.с.11-57).

Донарахування податку на прибуток у сумі 616422,00 грн. є наслідком заниження валових доходів на суму 297195,00 грн. та завищення валових витрат у сумі 2168491,00 грн.

Заниження валових доходів у сумі 297195,00 грн. мало місце внаслідок порушення п.п.1.20.1 п.1.20 ст.1, п.п.7.4.1, 7.4.3 п. 7.4 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», а саме здійснення ТОВ НВК «Харківтранс» продажу товару за експортним контрактом з ТОВ «Регіональний КТК» (Російська Федерація) №2-В-НПК від 20.02.2006р. за цінами нижчими, ніж поставка аналогічного товару ряду підприємств на території України.

Завищення валових витрат у сумі 2168491,00 грн. мало місце внаслідок порушення п. 5.1, п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», оскільки при перевірці не встановлено взаємозвязку між витратами на придбання послуг з механічної обробки у фізичних осіб підприємців та основною господарською діяльністю ТОВ «НВК Харківтранс» оптовою торгівлею метизною продукцією (а.с.31).

Також, в Акті перевірки зазначено, що ТОВ НВК «Харківтранс» є серійним виробником метизної продукції, що підтверджується сертифікатами відповідності серії ВБ № 570515, №570600, виданими Державним підприємством «Харківський орган з сертифікації залізничного транспорту», має відповідний штат кваліфікованих працівників виробничих спеціальностей, а тому не мало потреби у здійсненні металообробки як певної частини виробничого циклу силами фізичних осіб підприємців ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, які дозволів щодо здійснення ними виробництва не отримували.

Згідно Акту перевірки від 04.03.2009р. укладання фіктивних угод між ТОВ НВК «Харківтранс» та фізичними особами підприємцями встановлено не було.

За змістом постанови про порушення кримінальної справи старшим слідчим прокуратури на підставі Акту перевірки від 04.03.2009р. було встановлено факт укладання фіктивних угод між ТОВ НВК «Харківтранс» та фізичними особами підприємцями ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 на суму 2168491,00 грн., внаслідок чого спричинені тяжкі наслідки у вигляді ненадходження податку на прибуток у сумі 616422,00 грн.

Матеріали кримінальної справи, що стали підставою для її порушення, не містять судових рішень про визнання угод між ТОВ НВК «Харківтранс» та фізичними особами підприємцями недійсними внаслідок їх фіктивності.

Таким чином, встановлені старшим слідчим прокуратури Київського району м.Харкова події злочину ґрунтуються на власних припущеннях щодо фіктивності угод, а не на зібраних до порушення кримінальної справи доказах.

Щодо спричинення невстановленими посадовими особами ТОВ НВК «Харківтранс» тяжких наслідків судом встановлено наступне.

Податкові повідомлення рішення від 13.03.2009р. №0000232307/0 та №0000242307/0 (а.с 106,107) про донарахування податків на підставі висновків акту перевірки оскаржуються ТОВ НВК «Харківтранс» в судовому порядку через Харківський окружний адміністративний суд, адміністративна справа №2-а-36939/09/2070. У звязку зі своєчасним повідомленням ДПІ у Київському районі м.Харкова представником ТОВ НВК «Харківтранс» про факт порушення провадження у справі адміністративним судом, податкові повідомлення рішення не набрали законної сили, стягнення за ними не здійснюється. Вказані обставини були повідомлені старшому слідчому прокуратури Янченкову О.С. представником скаржника ОСОБА_2 при наданні нею пояснень (а.с.250-253) та підтверджені доданими нею до пояснень копією ухвали про порушення провадження у адміністративній справі та копією довідки ДПІ у Київському районі про відсутність заборгованості перед бюджетом по податкам і зборам станом на 06.04.2009 р. (а.с.257, 267).

Крім того, за висновком спеціаліста-економіста № 2497 від 20.03.2009р. (а.с. 235-240) висновок акту перевірки ДПІ у Київському районі від 04.03.2009р. про порушення ТОВ НВК «Харківтранс» п.5.1, п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» підтверджено умовно, а висновок акту перевірки про порушення п.п. 1.20.1 п. 1.20 ст. 1, п.п. 7.4.1, 7.4.3 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не підтверджено спеціалістом.

Отже, спричинення тяжких наслідків невстановленими посадовими особами ТОВ НВК «Харківтранс» у вигляді ненадходження до бюджету податку на прибуток у сумі 616422,00 грн. внаслідок порушення ТОВ НВК «Харківтранс» п.п. 1.20.1 п. 1.20 ст. 1, п. 5.1, п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5, п.п. 7.4.1, 7.4.3 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не підтверджено матеріалами кримінальної справи.

Наявність тяжких наслідків є обовязковою ознакою злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Разом з наведеним, перевіряючи дотримання органом до судового слідства порядку порушення кримінальної справи, визначеного ст. 98 КПК України , суд бере до уваги те, що при проведенні перевірки ДПІ у Київському районі м.Харкова було встановлено посадових осіб ТОВ НВК «Харківтранс», про що зазначено в Акті перевірки № 1537/23-304/33816436 від 04.03.2009р., а тому порушення кримінальної справи щодо невстановленого кола осіб суперечить ст.98 КПК України. Поруч з зазначеними вище фактами суд розцінює це як відсутність підстав щодо порушення справи відносно особи і, як наслідок, порушення кримінальної справи по факту вчинення злочину, без достатніх на те підстав, але для забезпечення можливості проведення слідчих дій, що в подальшому може мати наслідком порушення прав заявника, оскільки він позбавлений права здійснювати належний правовий захист своїх прав.

З урахуванням зазначеного вище суд доходить до висновку про порушення кримінальної справи без достатніх на то підстав, в звязку з чим постанова про порушення кримінальної справи підлягає скасуванню.

Разом з тим, суд відмовляє представнику заявника у задоволенні скарги в частині відмови в порушенні кримінальної справи, оскільки Рішенням Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням Верховного Суду України щодо відповідності Конституції України (конституційності) положень частин сьомої, дев»ятої, пункту 2 частини шістнадцятої статті 236-8 Кримінально-процесуального кодексу України від 30.06.2009 року №16-рп/2009 у справі №1-17/2009 року, визнано таким, що не відповідає Конституції України (є неконституційним), положення пункту 2 ч.16 статті 236-8 КПК України «і виносить постанову про відмову в порушенні справи».

На підставі викладеного і керуючись 236-7, 236-8 КПК України ,

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу представника ОСОБА_1 задовольнити частково.

Постанову від 10.04.2009р. про порушення кримінальної справи №21090045 по факту зловживання службовим положенням, що спричинило тяжкі наслідки, посадовими особами ТОВ НВК «Харківтранс» за ознаками складу злочину, передбаченого ч.2 ст. 364 УК України скасувати. Справу направити на додаткову перевірку.

У задоволенні іншої частини скарги відмовити.

Постанова може бути оскаржена прокурором, особою, яка подала скаргу, до апеляційного суду Харківської області, протягом семи діб з дня її винесення.

Суддя Колесник С.А.