Постанова № 52569969, 20.10.2015, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Аляб'єв І.Г.

Суддя-доповідач - Компанієць І.Д.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 жовтня 2015 року справа № 805/2563/15-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

судді-доповідача Компанієць І.Д., суддів Ляшенка Д.В., Ястребової Л.В.,

секретар судового засідання Куленко О.Д.,

за участю представника позивача Воротинцева Є.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор», товариства з обмеженою відповідальністю «Гратант» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 року в адміністративній справі №805/2563/15-а за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Гратант» до Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Смирного Олександра Сергійовича, Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Садиленка Леоніда Григоровича, Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Іванчишиної Марини Анатоліївни, Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Подольської Наталії Ростиславівни, третя особа товариство з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «АМСТОР» про визнання протиправними та скасування державних реєстрацій, запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців та зобовязання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просив:

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12661050027000109 від 29 грудня 2014 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Смирним О.С.;

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241070028071517 від 30 грудня 2014 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Смирним О.С.;

-визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050029071517 від 30 грудня 2014 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Смирним О.С.;

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію підтвердження відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241060030071517від 20 січня 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Садиленком Л.Г.;

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241070031071517 від 09 лютого 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Іванчишиною М.А.;

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050032071517 від 13 лютого 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Іванчишиною М.А.;

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050033071517 від 25 березня 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Іванчишиною М.А.;

- визнати протиправною та скасувати державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241070034071517 від 14 квітня 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Подольською Н.Р.;

визнати протиправною та скасувати державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050035071517 від 16 квітня 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Подольською Н.Р.;

- визнати протиправною та скасувати запис в ЄДР про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення в результаті ліквідації ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241100036071517 від 14 травня 2015 року, вчинений Державним реєстратором Реєстраційної служби Купіною О.А.;

- зобов'язати Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, в особі державних реєстраторів юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, внести до ЄДР записи щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», а саме записів: № 12661050027000109 від 29 грудня 2014 року, № 12241070029071517 від 30 грудня 2014 року, № 12241070031071517 від 09 лютого 2015 року, № 12241050032071517 від 13 лютого 2015 року, № 12241050033071517 від 25 березня 2015 року, № 12241050035071517 від 16 квітня 2015 року та змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», а саме записів: № 12241050028071517 від 30 грудня 2014 року, № 12241060030071517 від 20 січня 2015 року, № 12241070034071517 від 14 квітня 2015 року, а також запису про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення в результаті ліквідації ТОВ «ТБ «АМСТОР», № 12241100036071517 від 14 травня 2015 року.

В обґрунтування позову зазначив, що він є учасником ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (далі ТОВ «ТБ «Амстор»). Починаючи з 29 грудня 2014 року до установчих документів ТОВ «ТБ «Амстор» неодноразово вносилися зміни, про що відповідними державними реєстраторами вчинені записи у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців (далі - ЄДР).

Первісна зміна установчих документів (щодо зміни місцезнаходження ТОВ «ТБ «Амстор») проведена з численними порушеннями закону, зокрема: недотримання територіального принципу здійснення державної реєстрації; без надання усіх необхідних в такому разі документів (зокрема, попередньої редакції статуту ТОВ «ТБ «Амстор»); подані для реєстрації документи були сфальсифіковані.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 року позов задоволено частково.

Визнано протиправною та скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12661050027000109 від 29 грудня 2014 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Смирним О.С.

Скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241070028071517 від 30 грудня 2014 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Смирним О.С.

Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241050029071517 від 30 грудня 2014 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Смирним О.С.

Скасовано державну реєстрацію підтвердження відомостей про ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241060030071517від 20 січня 2015 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Садиленком Л.Г.

Скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241070031071517 від 09 лютого 2015 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Іванчишиною М.А.

Скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241050032071517 від 13 лютого 2015 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Іванчишиною М.А.

Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241050033071517 від 25 березня 2015 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Іванчишиною М.А.

Скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241070034071517 від 14 квітня 2015 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Подольською Н.Р.

Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241050035071517 від 16 квітня 2015 року, вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Подольською Н.Р.

Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12241100036071517 від 14 травня 2015 року про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення в результаті ліквідації ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), вчинений Державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Купіною О.А.

Зобов'язано Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Смирного О.С. внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців запис про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР» (код ЄДРПОУ 32516492), запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 12661050027000109 від 29 грудня 2014 року.

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати постанову, прийняти нову, якою задовольнити позов у повному обсязі.

В обґрунтування зазначив, що неприйняття рішення про зобов'язання відповідача внести записи про скасування всіх інших оскаржуваних реєстраційних дій унеможливлює виконання завдань, визначених ст.2 КАС України.

Конкретизація особи державного реєстратора, якого рішення суду першої інстанції зобов'язано внести відомості до ЄДР ускладнює та робить неможливим виконання судового рішення. Здійснити такі дії необхідно зобов'язати реєстраційну службу Дніпропетровського МУЮ в особі державних реєстраторів юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

За відсутності нормативно-правового акту, що встановлює перелік населених пунктів, на території яких здійснюється АТО, вчинення реєстраційних дій відносно ТОВ «ТБ «Амстор» повинно відбуватися на підставі положень ст. 5 ЗУ «про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» за місцезнаходженням товариства.

Не погодившись з судовим рішенням, ТОВ «ТБ «Амстор» подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати постанову, прийняти нову, якою відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування зазначив, що суд першої інстанції невірно застосував положення ст.29 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», помилково застосував ст.31 зазначеного закону.

Суд першої інстанції дійшов до помилкових висновків щодо наявності порушених прав позивача а також допустився чисельних порушень норм процесуального права.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення учасників судового процесу, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційних скарг, встановила наступне.

Відповідно до статуту ТОВ «ТБ «АМСТОР» (в редакції, зареєстрованій 30 січня 2013 року), ТОВ «Гратант» є учасником ТОВ «ТБ «АМСТОР» (14,85 % статутного капіталу). Аналогічні відомості про участь позивача в ТОВ «ТБ «АМСТОР» містить статут ТОВ «ТБ «АМСТОР» (в редакції, зареєстрованій 29 грудня 2014 року).

29 грудня 2014 року державному реєстратору Реєстраційної служби Смирному О.С. від імені ТОВ «ТБ «АМСТОР» (представником Савіним В.О., що діяв на підставі довіреності від 26 грудня 2014 року) поданий пакет документів для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР».

Згідно з відомостями Опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи», та які містяться у реєстраційній справі, Савіним В.О. подано: два примірники нової редакції установчих документів; документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; статут; примірник оригіналу рішення про внесення змін до установчих документів; реєстраційну картку; копію квитанції, виданої банком (за публікацію); копію квитанції, виданої банком; довіреність представника.

З протоколу загальних зборів учасників ТОВ «ТБ «АМСТОР» від 25 грудня 2014 року № 1/2014 (рішення про внесення змін до установчих документів), вбачається, що зборами вирішено: змінити юридичну адресу ТОВ «ТБ «АМСТОР» - з м. Донецьк, вул. Соколина, буд. 38 на м. Дніпропетровськ, вул. Пастера, 10; викласти статут ТОВ «ТБ «АМСТОР» у новій редакції у звязку з такою зміною.

За результатами розгляду поданих документів, державним реєстратором Реєстраційної служби Смирним О.С. до ЄДР внесено запис від 29 грудня 2014 року № 12661050027000109 про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР».

30 грудня 2014 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Смирним О.С. до ЄДР внесено запис №12241050029071517 про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», зокрема, щодо зміни складу учасників ТОВ «ТБ «АМСТОР» (у тому числі виключення зі складу учасників ТОВ «ГРАТАНТ»).

Крім того, 30 грудня 2014 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Смирним О.С. до ЄДР внесено запис №12241070028071517 про державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», які не повязані зі змінами в установчих документах.

20 січня 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Садиленком Л.Г. проведено державну реєстрацію підтвердження відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», про що до ЄДР внесено запис № 12241060030071517.

09 лютого 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Іванчишиною М.А. до ЄДР внесено запис № 12241070031071517 про державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», які не повязані зі змінами в установчих документах.

13 лютого 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Іванчишиною М.А. до ЄДР внесено запис №12241050032071517 про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР».

25 березня 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Іванчишиною М.А. до ЄДР внесено запис №12241050033071517 про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР».

14 квітня 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Подольською Н.Р. до ЄДР внесено запис № 12241070034071517 про державну реєстрацію змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», які не повязані зі змінами в установчих документах.

16 квітня 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Подольською Н.Р. до ЄДР внесено запис №12241050035071517 про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР».

14 травня 2015 року Державним реєстратором Реєстраційної служби Купіною О.А. до ЄДР внесено запис № 12241100036071517 про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення в результаті ліквідації ТОВ «ТБ «АМСТОР».

Під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 12014100050011851 старшим слідчим ОВС ГСУ МВС України Громадським О.А. вилучені матеріали реєстраційної справи ТОВ «ТБ «АМСТОР».

5 лютого 2015 року старшим слідчим ОВС ГСУ МВС України Громадським О.А. винесено постанову про призначення судової почеркознавчої експертизи відповідних документів.

У висновку експерта від 18 лютого 2015 року, копія якого надана старшим слідчим ОВС ГСУ МВС України Громадським О.А., на виконання вимоги суду, містяться такі висновки: підписи, від імені ОСОБА_11 у Реєстраційній карточці ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» Форма 3 від 29 грудня 2014 року на 1-4 аркушах у нижній частині навпроти слів «Сторінку заповнив ОСОБА_11.», виконані не ним, а іншою особою; відтиски печатки ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» (код ЄДРПОУ 32516492), у Реєстраційній карточці ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» Форма 3 від 29 грудня 2014 року на 1-4 аркушах у нижній частині навпроти слів «Сторінку заповнив ОСОБА_11.», нанесені не печаткою ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» (код ЄДРПОУ 32516492), зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_12 у Статуті ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор», який зареєстрований 29 грудня 2014 року на 16 аркуші навпроти слів «Обєднання «Донецькпродторг» в особі директора ОСОБА_12.», виконані не ним, а іншою особою; відтиск печатки Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711), у Статуті ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор», який зареєстрований 29 грудня 2014 року на 16 аркуші навпроти слів «Обєднання «Донецькпродторг» в особі директора ОСОБА_12», нанесений не печаткою Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711) зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_13 у Статуті ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор», який зареєстрований 29 грудня 2014 року на 15 аркуші навпроти слів «ТОВ «Гратант» в особі директора ОСОБА_13.», виконаний ймовірно не нею, а іншою особою; відтиск печатки ТОВ «Гратант» (код ЄДРПОУ 34436092), у Статуті ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор», який зареєстрований 29 грудня 2014 року на 15 аркуші навпроти слів ТОВ «Гратант» в особі директора ОСОБА_13.», нанесений не печаткою ТОВ «Гратант» (код ЄДРПОУ 34436092), зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_11 у Довіреності ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 26 грудня 2014 року навпроти слів «Директор ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» ОСОБА_11.», виконаний не ним, а іншою особою; відтиск печатки ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» (код ЄДРПОУ 32516492) у Довіреності ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 26 грудня 2014 року навпроти слів «Директор ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» ОСОБА_11.», нанесений не печаткою ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» (код ЄДРПОУ 32516492) зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_12 у протоколі № 1/2014 Загальних Зборів Учасників ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 25 грудня 2014 року на 2 аркуші навпроти слів «Голова зборів ОСОБА_12.», виконаний не ним, а іншою особою; відтиск печатки Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711), у Реєстрі присутніх на Загальних Зборів Учасників ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 25 грудня 2014 року, що підтверджує правомочність рішення щодо внесення змін до Статуту Товариства, нанесений не печаткою Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711) зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; відтиск печатки ТОВ «Гратант»(код ЄДРПОУ 34436092), у Реєстрі присутніх на Загальних Зборів Учасників ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 25 грудня 2014 року, що підтверджує правомочність рішення щодо внесення змін до Статуту Товариства, нанесений не печаткою ТОВ «Гратант»(код ЄДРПОУ 34436092), зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; відтиск печатки ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» (код ЄДРПОУ 32516492) у Реєстрі присутніх на Загальних Зборів Учасників ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 25 грудня 2014 року, що підтверджує правомочність рішення щодо внесення змін до Статуту Товариства, нанесений не печаткою ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» (код ЄДРПОУ 32516492), зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_12, у реєстрі Присутніх на Загальних Зборів Учасників ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 25 грудня 2014 року що підтверджує правомочність рішення щодо внесення змін до Статуту Товариства навпроти слів «Обєднання «Донецькопторг» (код ЄДРПОУ 21950711) в особі директора ОСОБА_12 виконаний не ним, а іншою особою; підпис, від імені ОСОБА_11, у реєстрі Присутніх на Загальних Зборів Учасників ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» від 25 грудня 2014 року, що підтверджує правомочність рішення щодо внесення змін до Статуту Товариства навпроти слів «Директор Товариства ОСОБА_11.», виконаний не ним, а іншою особою; підпис, від імені ОСОБА_12, у протоколі Загальних Зборів Учасників «Обєднання «Донецькопторг» від 25 грудня 2014 року, на 2 аркуші навпроти слів «Секретар зборів ОСОБА_12.», виконаний не ним, а іншою особою; відтиск печатки Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711), у Протоколі Загальних Зборів Учасників Обєднання «Донецькпродторг» від 25 грудня 2014 року, на 2 аркуші навпроти слів «Секретар зборів ОСОБА_12.», нанесений не печаткою Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711) зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_12, у реєстрі присутніх на Загальних Зборів Учасників Обєднання «Донецькопторг» від 25 грудня 2014 року, що підтверджує правомочність рішення щодо зміни місцезнаходження ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» навпроти слів «Секретар зборів ОСОБА_12.», виконаний не ОСОБА_14 а іншою особою; відтиск печатки Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711), у Реєстрі присутніх на Загальних Зборів Учасників Обєднання «Донецькпродторг» від 25 грудня 2014 року, що підтверджує правомочність рішення щодо зміни місцезнаходження ТОВ «Торгівельний будинок «Амстор» навпроти слів «Секретар зборів ОСОБА_12.», нанесений не печаткою Обєднання «Донецькпродторг» (код ЄДРПОУ 21950711) зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу; підпис, від імені ОСОБА_13 у Протоколі Загальних Зборів Учасників ТОВ «Гратант» від 25 грудня 2014 року, навпроти слів «Директор товариства ОСОБА_13.», виконаний ймовірно не ОСОБА_13, а іншою особою; підпис, від імені ОСОБА_15, у Протоколі Загальних Зборів Учасників ТОВ «Гратант» від 25 грудня 2014 року, навпроти слів «Головуючий зборів ОСОБА_13А.», виконаний не ним, а іншою особою; відтиск печатки ТОВ «Гратант»(код ЄДРПОУ 34436092), у Протоколі Загальних Зборів Учасників ТОВ «Гратант» від 25 грудня 2014 року, навпроти слів «Головуючий зборів ОСОБА_15.» та «Директор Товариства ОСОБА_13.», нанесений не печаткою ТОВ «Гратант»(код ЄДРПОУ 34436092), зразки відтисків якої надані в якості порівняльного матеріалу.

Відповідно до ч.1 ст.5 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» (далі Закон № 755) державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців проводиться державним реєстратором за місцезнаходженням юридичної особи або за місцем проживання фізичної особи - підприємця.

Водночас, ч.2 ст.4 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» установлено, що проведення реєстраційних дій щодо зміни місцезнаходження юридичних осіб та місця проживання фізичних осіб - підприємців, місцезнаходженням/місцем проживання яких є територія проведення антитерористичної операції, здійснюється щодо юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців державними реєстраторами реєстраційних служб територіальних органів Міністерства юстиції України в областях та місті Києві.

Зареєстрованим місцезнаходженням ТОВ «ТБ «АМСТОР» до проведення оскаржуваної реєстраційної дії було м. Донецьк.

Загальновідомим є факт захоплення цього міста, а також усіх державних установ, що знаходяться на його території, незаконними збройними формуваннями.

Станом на момент проведення оскаржуваної реєстраційної дії у цьому місті не функціонували органи Міністерства юстиції України, повноважні вчиняти відповідні реєстраційні дії.

Враховуючи безспірність факту знаходження міста Донецька у грудні 2014 року на непідконтрольній українській владі території, суд вважає, що державним реєстратором дотримано вимог закону щодо місця проведення відповідної реєстраційної дії.

Тому судова колегія не приймає доводи позивача, що норма Закону не підлягала застосуванню за відсутності визначеного переліку населених пунктів, на території яких проводиться антитерористична операція.

Проте вказана реєстраційна дія проведена без дотримання вимог статті 29 Закону № 755.

Відповідно до ч.1 ст.29 Закону №755 для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або інформація про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

Частиною чотирнадцятою цієї ж статті (в редакції, чинній на момент вчинення оскаржуваної реєстраційної дії) установлено, що державний реєстратор не пізніше наступного робочого дня з дати проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи повинен видати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) заявнику один примірник оригіналу установчих документів у старій редакції з відмітками державного реєстратора про проведення державної реєстрації змін до установчих документів та в той же день передати відповідним органам статистики, доходів і зборів, Пенсійного фонду України відомості з реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи із зазначенням номера та дати внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру.

Як вбачається з витягу з ЄДР по ТОВ «ТБ «АМСТОР» у період після 30 січня 2013 року і до 29 грудня 2014 року до статуту ТОВ «ТБ «АМСТОР» зміни більше не вносилися.

Тобто, 29 грудня 2014 року при державній реєстрації внесення змін до статуту ТОВ «ТБ «АМСТОР», на попередній редакції цього статуту від 30 січня 2013 року державний реєстратор мав проставити відмітку про проведення державної реєстрації змін до установчих документів.

Такої відмітки статут ТОВ «ТБ «АМСТОР» в редакції від 30 січня 2013 року не містить.

На момент вчинення реєстраційної дії оригінал статуту ТОВ «ТБ «АМСТОР» в редакції від 30 січня 2013 року знаходився на зберіганні у адвоката Пліса І.О., про що свідчить відповідний договір від 16 грудня 2014 року та акт прийому-передачі документів до цього договору від 16 грудня 2014 року. Як вбачається зі змісту договору зберігання, він укладений між адвокатом Плісом І.О. та ТОВ «ТБ «АМСТОР», а його предметом є зберігання оригіналу статуту ТОВ «ТБ «АМСТОР».

Викладені обставини у своїй сукупності свідчать, що державний реєстратор вчинив оскаржувану реєстраційну дію за відсутності одного із обов'язкових документів - оригіналу статуту у попередній редакції, наявність якого вимагається частиною першою статті 29 Закону № 755.

Відповідно до ч.11 ст.29 Закону №755 державний реєстратор зобов'язаний залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою, другою, четвертою, п'ятою та сьомою статті 8, частиною п'ятою статті 10 цього Закону.

Крім цього, відповідно до висновку експерта, складеного у рамках розслідування кримінального провадження, яким встановлено недостовірність документів, поданих для вчинення оскаржуваної реєстраційної дії, зокрема: протоколу загальних зборів учасників ТОВ «ТБ «АМСТОР» від 25 грудня 2014 року та реєстру учасників цих зборів; довіреності від ТОВ «ТБ «АМСТОР» від 26 грудня 2014 року; реєстраційної картки; статуту у новій редакції.

У державних реєстраторів буда відсутня можливість здійснити перевірку достовірності перелічених документів.

Проте, примірник належно засвідченої копії висновку експерта, не дає підстав сумніватися у факті підробки цих документів.

Встановлення такого факту є самостійною підставою для скасування відповідного реєстраційного запису.

На підставі ч.1 ст.31 Закону №755 у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його юридичній особі - відповідачу для вжиття заходів до приведення установчих документів у відповідність із прийнятим судовим рішенням, а також державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

У разі якщо під час внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи державний реєстратор встановлює, що в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про реєстраційні дії, проведені після реєстраційної дії, стосовно якої прийнято судове рішення щодо скасування її державної реєстрації, державний реєстратор зобов'язаний повідомити про це суд, який прийняв таке судове рішення.

На підставі повідомлення державного реєстратора суд, який прийняв судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, приймає додаткове рішення про скасування також реєстраційних дій, проведених після реєстраційної дії, стосовно якої прийнято судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Тобто, у разі скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, реєстраційні дії, проведені після цього, також підлягають скасуванню.

Суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про відсутність підстав вважати такі подальші реєстраційні дії протиправними, оскільки вони можуть визнаватися протиправними лише у разі, коли при їх вчиненні реєстраторами прямо порушено вимоги закону.

Як вбачається з матеріалів справи про такі порушення не йдеться.

На підставі ст.31 Закону №755 суд, який прийняв судове рішення щодо скасування державної реєстрації реєстраційних дій, проведених після реєстраційної дії, стосовно якої прийнято судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його юридичній особі - відповідачу для вжиття заходів до приведення установчих документів у відповідність із судовим рішенням, а також державному реєстратору для внесення до Єдиного державного реєстру запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації реєстраційних дій, проведених після реєстраційної дії, стосовно якої прийнято судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

За таких обставин, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про часткове задоволення позову та скасування державної реєстрації змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241070028071517 від 30 грудня 2014 року; змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050029071517 від 30 грудня 2014 року; підтвердження відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241060030071517 від 20 січня 2015 року; змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241070031071517 від 09 лютого 2015 року; змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050032071517 від 13 лютого 2015 року; змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050033071517 від 25 березня 2015 року; змін до відомостей про ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241070034071517 від 14 квітня 2015 року; змін до установчих документів ТОВ «ТБ «АМСТОР», запис в ЄДР № 12241050035071517 від 16 квітня 2015 року; запис в ЄДР № 12241100036071517 від 14 травня 2015 року про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення в результаті ліквідації ТОВ «ТБ «АМСТОР»

Що стосується експертизи, проведеної в рамках розслідування по кримінальному провадженню, відсутність оригіналів реєстраційної справи та вироку по кримінальній справі, то із матеріалів справи вбачається, що судом під час розгляду справи досліджені документи належним чином засвідчені старшим слідчим в ОВС ГСУ МВС України Громадським О.А., будь-які докази, які б спростували висновки суду першої інстанції під час апеляційного розгляду суду не надані.

Проте, суд першої інстанції, помилково зобов'язав безпосередньо державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Смирного О.С. внести до ЄДР запис про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР», запис в ЄДР № 12661050027000109 від 29.12. 2014 року.

Відповідно до ст.6 Закону №755 державний реєстратор вносить до Єдиного державного реєстру відомості про державну реєстрацію особи на підставі рішення суду.

На підставі ст.1 Закону №755 державний реєстратор - посадова особа центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Згідно до ст.4 Закону №755 державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Тобто, законом не встановлено обов'язок вносити відповідні відомості до ЄДР виключно тому державному реєстратору, яким вчинено скасовану реєстраційну дію.

Таким чином, постанова суду першої інстанції підлягає зміні - необхідно зобов'язати Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, в особі державних реєстраторів юридичних осіб та фізичних осіб підприємці внести до ЄДР запис про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Торгівельний будинок «АМСТОР», запис в ЄДР № 12661050027000109 від 29.12. 2014 року.

З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої справа по суті вирішена правильно, але з помилковим застосуванням норм матеріального права, що є підставою для часткового задоволення апеляційної скарги ТОВ «Гратант» та зміни судового рішення.

Доводи апеляційної скарги ТОВ «ТБ «Амстор» не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для задоволення скарги та скасування постанови суду не вбачається.

Керуючись ст. ст.11, 195, 196, 198, 200, 201, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 року в адміністративній справі №805/2563/15-а - залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Гратант» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 року в адміністративній справі №805/2563/15-а - задовольнити частково.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 року в адміністративній справі №805/2563/15-а - змінити.

В абзаці 12 резолютивної частини постанови слова «Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Смирного О.С.» замінити словами «Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, в особі державних реєстраторів юридичних осіб та фізичних осіб підприємців».

В іншій частині постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 серпня 2015 року в адміністративній справі №805/2563/15-а - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду у письмовому провадженні набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання у повному обсязі.

У повному обсязі постанова складена 20 жовтня 2015 року.

Суддя-доповідач І.Д. Компанієць

Судді Д.В. Ляшенко

Л.В. Ястребова