Постанова № 52503426, 13.10.2015, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" жовтня 2015 р. Справа№ 910/6889/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ільєнок Т.В.

суддів: Яковлєва М.Л.

Скрипки І.М.

при секретарі судового засідання:Колеснік М.П.

за участі представників сторін:

позивач Дутка Н.Р. - дов. б/н від 02.09.15;

відповідач-1 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

відповідач-2 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

відповідач-3 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

відповідач-4 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

відповідач-5 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

відповідач-6 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

третя особа-1 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином;

третя особа-2 не з'явився, про дату, час та місце судового

засідання був повідомлений належним чином.

розглянувши матеріали

апеляційної скарги

відповідача-1 Виконавчого комітету

Львівської міської ради, м. Львів

на рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015

у справі № 910/6889/15-г (суддя: Любченко М..О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю

"Житлово-будівельна компанія "Ваш дім", м.Львів

до відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської ради, м.Львів

відповідача-2 Управління архітектури департаменту містобудування

Львівської міської ради, м.Львів

відповідача-3 Департаменту житлового господарства та інфраструктури

Львівської міської ради, м.Львів

відповідача-4 Приватного акціонерного товариства "Луцькавтодор",

м.Луцьк

відповідача-5 Товариства з обмеженою відповідальністю "Балтом Україна"

відповідача-6 Товариства з обмеженою відповідальністю

"Будівельна компанія "Прогрестехбуд", м.Київ

третя особа, яка не заявляє самостійних

вимог на предмет спору

на стороні відповідача-1

Львівської міської ради, м.Львів

третя особа, яка не заявляє самостійних

вимог на предмет спору

на стороні відповідача- 2

Департамент економічної політики Львівської

міської ради , м.Львів

про внесення змін до договорів

ВСТАНОВИВ:

Позивач ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" звернувся до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської ради, відповідача-2 Управління архітектури департаменту містобудування Львівської міської міської ради, відповідача-3 Департаменту житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, відповідача - 4 ПрАТ "Луцькавтодор", відповідача - 5 ТОВ "Балтом Україна", відповідача-6 ТОВ "Будівельна компанія "Прогрестехбуд" про:

1. В внесення змін до Договору №10-10/07-І від 10.10.2007 шляхом:

1. Викладення Розділу 1 "Предмет договору" у такій редакції:

" 1.1. Сторона 1 зобов'язується здійснити відрахування у створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста шляхом сплати пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (пайового внеску) на умовах і у порядку, передбачених цим договором.

1.2. Адреса і вид об'єкта містобудування (об'єкта будівництва): житловий комплекс з об'єктами соцкультпобуту по вул.Пасічній, 133 в м.Львові".

2. Змінити назви Розділу 2 "Вартість внеску у розвиток інфраструктури міста" на "Розмір пайової участі у розвиток інфраструктури населеного пункту" та зміни Розділу 2 шляхом викладення його у такій редакції:

" 2.1. Розмір пайової участі у розвиток інфраструктури населеного пункту визначається органом місцевого самоврядування відповідно до Методики розрахунку розміру пайового внеску замовників у створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова, затвердженої ухвалою Львівської міської ради №1697 від 03 квітня 2008 року (з усіма змінами і доповненнями), на основі поданих Стороною 1 документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками. При цьому, не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

2.1.1. Якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва Стороною 1 інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами земельної ділянки Сторони 1 площею 12,8702 га, розташованої за адресою: м.Львів, вул.Пасічній, 133, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об'єкти передаються у комунальну власність.

2.1.2. Встановлений органом місцевого самоврядування для Сторони 1 розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

2.2. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, з урахуванням інших передбачених законом відрахувань, не може перевищувати 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту по вул. Пасічній, 133 в м.Львові.

2.3.Сторона 1 здійснила сплату частини коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту у розмірі 5 850 000,00 грн. на рахунок № 31512931700002 в ГУДКУ у Львівській області, МФО 825014, код ЄДРПОУ 23949066, отримувач: Міський бюджет м.Львова, код платежу 50110000 на виконання договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007р., укладеного між Управлінням архітектури департаменту містобудування Львівської міської ради та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім".

Решту суми пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту Сторона 1 зобов'язується здійснити до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. При цьому, до розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (внесків у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова) зараховуються:

-3 785 985,00 грн., здійснених Стороною 1 на виконання договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007р., укладеного між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, Товариством з обмеженою відповідальністю "Балтом Україна" та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім";

- 3 164 000,00 грн., здійснених Стороною 1 на виконання договору підряду №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007р., укладеного між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, Товариством з обмеженою відповідальністю "Балтом Україна" та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім";

-1 552 875,00 грн., здійснених Стороною 1 на виконання договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007р., укладеного між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, Закритим акціонерним товариством "Луцькавтодор" та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім";

- 7 003 261, 60 грн. - сума профінансованих (сплачених) Стороною 1 коштів до першого січня 2013 року, як оплата робіт по будівництву об'єктів інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова за договором №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007р., укладеним між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім", з яких роботи загальною вартістю 2 547 013, 63 грн. передано у власність територіальної громади м.Львова на підставі Ували Львівської міської ради №2963 від 21.10.2009 року, Ухвали Львівської міської ради №1743 від 20.09.2012 року, Ухвали Львівської міської ради №2430 від 30.05.2013 року, Ухвали Львівської міської ради №2837 від 21.11.2013 року.

2.4. У випадку, якщо загальна сума розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (внесків у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова), здійсненої (спрямованої) Стороною 1 на виконання Договорів, вказаних у п.2.3. цього договору (в тому числі договорів, зобов'язання за якими припинені), більша розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, вказаного у п.2.1 цього договору, або більша ніж граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, вказаний у п.2.2. цього договору, то надмірно сплачені кошти (надлишковий розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту) підлягають поверненню Стороні 1".

3. Зміни речення у пункті 3.1. "Права Сторони 1" Розділу 3 "Права Сторін" у такій редакції: "самостійно визначати джерела внесків у розвиток інженерної та соціальної інфраструктури" на речення наступного змісту "самостійно визначати джерела внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту".

4. Викладення пункту 3.2. "Права Сторони 2" Розділу 3 "Права Сторін" у такій редакції:

"- вимагати від Сторони 1 здійснення внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту на умовах, визначених даним договором;

- отримувати всю необхідну інформацію щодо здійснення внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту;

- після закінчення будівництва отримати інженерні мережі або/або об'єкти інженерної інфраструктури, що знаходяться поза межами земельної ділянки Сторони-1 площею 12,8702 га, розташованої за адресою: м.Львів, вул. Пасічна, 133, у комунальну власність;

- вимагати від Сторони 1 дотримання інших обов'язків, що випливають з даного договору".

5. Викладення пункту 4.1. "Обов'язки Сторони 1" Розділу 4 "Обов'язки Сторін" у такій редакції:

"- надавати Стороні 2 всю необхідну інформацію щодо здійснення внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту;

- передати інженерні мережі або/або об'єкти інженерної інфраструктури, що знаходяться поза межами земельної ділянки Сторони-1 площею 12,8702 га, розташованої за адресою: м.Львів, вул. Пасічна, 133, у комунальну власність;

- дотримуватися під час будівництва вимог правил благоустрою і утримання території м.Львова згідно з чинним законодавством України".

Доповнення розділу 8 "Інші умови" пунктом 8.7 у такій редакції:

"Цей договір є договором про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту".

3. Внести зміни до Договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року шляхом:

1. Доповнення Розділу 3 договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

" 3.3 Інвестор оплатив вартість виконання робіт, передбачених п.1.1. цього договору, у повному обсязі, що становить 3 785 985,00 грн. (три мільйони сімсот вісімдесят п'ять тисяч дев'ятсот вісімдесят п'ять гривень 00 копійок)";

2. Доповнення розділу 5 договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 5.3 у такій редакції:

"5.3. Зобов'язання інвестора щодо оплати робіт за цим договором вважати припиненими у зв'язку з їх повним і належним виконанням".

4. Внести зміни до Договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року шляхом:

Доповнення Розділу 3 договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

"3.3. Інвестор оплатив вартість виконання робіт, передбачених п.1.1. цього договору, у повному обсязі, що становить 1 552 875,00 грн. (один мільйон п'ятсот п'ятдесят дві тисячі вісімсот сімдесят п'ять гривень 00 копійок)";

Доповнення Розділу 5 договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 5.3 у такій редакції:

"5.3. Зобов'язання інвестора щодо оплати робіт за цим договором вважати припиненими у зв'язку з їх повним і належним виконанням".

5. Внести зміни до Договору підряду №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007 року шляхом:

1. Доповнення Розділу 3 договору підряду №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

"3.3. Інвестор оплатив вартість виконання робіт, передбачених п.1.1. цього договору, у повному обсязі, що становить 3 164 000,00 грн. (три мільйони сто шістдесят чотири тисячі гривень 00 копійок)";

2. Доповнення Розділу 5 договору підряду №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 5.3. у такій редакції:

" 5.3. Зобов'язання інвестора щодо оплати робіт за цим договором вважати припиненими у зв'язку з їх повним та належним виконанням".

6. Внести зміни до Договору №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року шляхом:

1.Доповнення Розділ 2 договору №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року пунктом 2.3. у такій редакції:

"2.3. Сторона 1 оплатила вартість виконання робіт, передбачених додатком №1 до даного договору, у розмірі, що в сукупності становить 7 003 261, 60 грн. (сім мільйонів три тисячі двісті шістдесят одну гривню 60 копійок), які зараховуються до розміру пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова за генеральним договором №10-10/07-1 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року";

2.Доповнення Розділу 7 договору №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року пунктом 7.2. у такій редакції:

" 7.2. Зобов'язання Сторони 1, передбачені договором №165-і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року щодо здійснення будівництва об'єктів соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури і передачі їх у власність територіальної громади м.Львова та щодо фінансування будівництва об'єктів соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м.Львова, вважаються припиненими у зв'язку неможливістю їх виконання у зв'язку із нормою чинного законодавства, передбаченою ч.7 ст.40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", відповідно до якої заборонено вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі, здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому числі, шляхом їх викупу), крім участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, а також у зв'язку з новацією зобов'язань, передбачених п.4.1. цього договору, профінансованих на суму 7 003 261,60 грн. (сім мільйонів три тисячі двісті шістдесят одну гривню 60 копійок), у зобов'язання, передбачені генеральним договором №10-10/07-1 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року з наступними змінами та доповненнями".

7. Внести зміни до Договору підряду №172/І на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі від 16 жовтня 2007року шляхом:

1. Доповнення Розділу 3 договору підряду №172/І на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі від 16 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

"3.3. Зобов'язання інвестора щодо фінансування виконання робіт, передбачених договором підряду №172/І на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі від 16 жовтня 2007 року, вважаються припиненими у зв'язку з неможливістю їх виконання у зв'язку із нормою чинного законодавства, передбаченою ч.7 ст.40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", відповідно до якої заборонено вимагати від замовника будівництва будь-яких послуг, у тому числі, здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому числі, шляхом їх викупу), крім пайової часті у розвитку інфраструктури населеного пункту".

8.Внести зміни до Договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року шляхом:

1.Доповнення Розділу 2 договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року пунктом 2.3. у такій редакції:

"2.3. На виконання п.2.2.2. договору Сторона 2 сплатила кошти на розвиток соціальної інфраструктури в сумі 5 850 000 (п'ять мільйонів вісімсот п'ятдесят тисяч гривень 00 копійок), які зараховуються до розміру участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова за генеральним договором №10-10/07-І про внески у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року";

2. Доповнення Розділ 2 Договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року пунктом 2.4. у такій редакції:

"2.4. Зобов'язання Сторони 2, передбачені договором на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року щодо будівництва житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту (№ №1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 на генплані), дитячого садочка на 90 місць, підземних паркінгів (№№10, 11, 12, 13 на генплані), реконструкції 8-миповерхового корпусу з двоповерховою прибудовою під житловий будинок з офісними приміщеннями (№21 на генплані), реконструкції існуючої будівлі під поліфункціональний комплекс (№22 на генплані) на вул.Пасічній, 133, вважаються припиненими у зв'язку з неможливістю їх виконання у зв'язку із нормою чинного законодавства, передбаченою ч.7 ст.40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", відповідно до якої заборонено вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі, здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому шляхом, їх викупу), крім пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, а також у зв'язку з новацією зобов'язань, передбачених п.2.2. цього договору, у зобов'язання, передбачені генеральним договором №10-10/07-І про внески у розвиток інфраструктури м. Львова від 10 жовтня 2007 року з наступними змінами та доповненнями".

В обґрунтування позовних вимог заявник посилався на те, що відповідно до приписів ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших, передбачених законом відрахувань, не може перевищувати 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків, що, на думку заявника, свідчить про наявність підстав для приведення наведених вище Договорів у відповідність до вимог чинного законодавства.

Відповідачі -1, -2 проти задоволення позовних вимог заперечували, посилаючись на те, що ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" до Львівської міської ради з заявою про внесення змін до Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова не зверталось. До того ж, за їх твердженнями, саме до повноважень місцевої ради належить прийняття рішення щодо зарахування відповідних пайових внесків.

Відповідач-3, заперечуючи проти позову, наголошував на тому, що нормами чинного законодавства передбачено певний порядок внесення змін до договорів, шляхом надсилання відповідних пропозиції контрагенту, а отже, на думку Департаменту житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, з огляду на відсутність доказів звернення до відповідачів з пропозиціями щодо внесення змін до правочинів, вимоги ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" є такими, що задоволенню не підлягають.

Відповідач -4 наполягав на тому, що приведенню у відповідність до вимог ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" підлягає лише Договір про пайову участь, а не інші правочини, укладенні на його виконання.

Відповідач -5 зазначив, що оскільки на теперішній час Договір №166/І від 10.10.2007 знищений разом з усією бухгалтерською документацією, то відсутні підстави для внесення змін до нього.

Відповідач -6 відзиву на позов не надав, правової позиції по суті спору не висловив, процесуальними правами не скористався.

Ухвалою ГСМК від 24.03.2015 № 910/6889/15-г залучено до участі у справі в якості третіх осіб -1, -2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Львівську міську раду та Департамент економічної політики Львівської міської ради.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 № 910/6889/15-г частково задоволено позовні вимоги ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім", м.Львів, Виконавчого комітету Львівської міської ради, м.Львів, Управління архітектури департаменту містобудування Львівської міської ради, Департаменту житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, ПрАТ "Луцькавтодор", ТОВ "Балтом Україна", ТОВ "Будівельна компанія "Прогрестехбуд", м. Київ про внесення змін до Договорів: №10-10/07-І від 10.10.2007, №166-і від 10.10.2007, №167-і від 10.10.2007, №166/І від 10.10.2007, №165і від 10.10.2007, №172/І від 16.10.2007, №346 від 16.10.2007;

1.Внесено зміни до Договору №10-10/07-І від 10.10.2007 шляхом:

1.Викладення Розділу 1 "Предмет договору" у такій редакції:

" 1.1. Сторона 1 зобов'язується здійснити відрахування у створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста шляхом сплати пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (пайового внеску) на умовах і у порядку, передбачених цим договором.

1.2. Адреса і вид об'єкта містобудування (об'єкта будівництва): житловий комплекс з об'єктами соцкультпобуту по вул.Пасічній, 133 в м.Львові".

2. Змінити назви Розділу 2 "Вартість внеску у розвиток інфраструктури міста" на "Розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту" та зміни Розділу 2 шляхом викладення його у такій редакції:

" 2.1. Розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається органом місцевого самоврядування відповідно до Методики розрахунку розміру пайового внеску замовників у створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова, затвердженої ухвалою Львівської міської ради №1697 від 03 квітня 2008 року (з усіма змінами і доповненнями), на основі поданих Стороною 1 документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками. При цьому, не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

2.1.1. Якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва Стороною 1 інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами земельної ділянки Сторони 1 площею 12,8702 га, розташованої за адресою: м.Львів, вул.Пасічній, 133, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об'єкти передаються у комунальну власність.

2.1.2. Встановлений органом місцевого самоврядування для Сторони 1 розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

2.2. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, з урахуванням інших передбачених законом відрахувань, не може перевищувати 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - Житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту по вул. Пасічній, 133 в м.Львові.

2.3. Сторона 1 здійснила сплату частини коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту у розмірі 5 850 000,00 грн. на рахунок № 31512931700002 в ГУДКУ у Львівській області, МФО 825014, код ЄДРПОУ 23949066, отримувач: Міський бюджет м.Львова, код платежу 50110000 на виконання договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007р., укладеного між Управлінням архітектури департаменту містобудування Львівської міської ради та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім".

При цьому, до розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (внесків у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова зараховуються:

-3 785 985,00 грн., здійснених Стороною 1 на виконання договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007р., укладеного між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, Товариством з обмеженою відповідальністю "Балтом Україна" та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім";

- 3 164 000,00 грн.., здійснених Стороною 1 на виконання договору підряду №166/1 на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007р., укладеного між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, Товариством з обмеженою відповідальністю "Балтом Україна" та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім";

-1 552,875,00 грн., здійснених Стороною 1 на виконання договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007р., укладеного між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, Закритим акціонерним товариством "Луцькавтодор" та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім";

-7 003 261, 60 грн. - сума профінансованих (сплачених) Стороною 1 коштів до першого січня 2013 року, як оплата робіт по будівництву об'єктів інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова за договором №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007р., укладеним між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради та Закритим акціонерним товариством "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім", з яких роботи загальною вартістю 2 547 013, 63 грн. передано у власність територіальної громади м.Львова на підставі Ували Львівської міської ради №2963 від 21.10.2009 року, Ухвали Львівської міської ради №1743 від 20.09.2012 року, Ухвали Львівської міської ради №2430 від 30.05.2013 року, Ухвали Львівської міської ради №2837 від 21.11.2013 року. "

3.Змінено речення у пункті 3.1. "Права Сторони 1" Розділу 3 "Права Сторін" у такій редакції: "самостійно визначати джерела внесків у розвиток інженерної та соціальної інфраструктури" на речення наступного змісту "самостійно визначати джерела внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту".

4. Викладено пункт 3.2. "Права Сторони 2" Розділу 3 "Права Сторін" у такій редакції:

"- вимагати від Сторони 1 здійснення внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту на умовах, визначених даним договором;

- отримувати всю необхідну інформацію щодо здійснення внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту;

- після закінчення будівництва отримати інженерні мережі або/або об'єкти інженерної інфраструктури, що знаходяться поза межами земельної ділянки Сторони-1 площею 12,8702 га, розташованої за адресою: м.Львів, вул. Пасічна, 133, у комунальну власність;

-вимагати від Сторони 1 дотримання інших обов'язків, що випливають з даного договору".

5. Викладено пункт 4.1. "Обов'язки Сторони 1" Розділу 4 "Обов'язки Сторін" у такій редакції:

"- надавати Стороні 2 всю необхідну інформацію щодо здійснення внесків пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту;

- передати інженерні мережі або/або об'єкти інженерної інфраструктури, що знаходяться поза межами земельної ділянки Сторони-1 площею 12,8702 га, розташованої за адресою: м.Львів, вул.Пасічна, 133, у комунальну власність;

- дотримуватися під час будівництва вимог правил благоустрою і утримання території м.Львова згідно з чинним законодавством України".

6. Доповнено розділ 8 "Інші умови" пунктом 8.7. у такій редакції:

"Цей договір є договором про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту".

3. Внесено зміни до Договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року шляхом:

1. Доповнити Розділ 3 договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

" 3.3 Інвестор оплатив вартість виконання робіт, передбачених п. 1.1 цього договору, у повному обсязі, що становить 3 785 985,00 грн. (три мільйони сімсот вісімдесят п'ять тисяч дев'ятсот вісімдесят п'ять гривень 00 копійок)";

2. Доповнити Розділ 5 договору підряду №166-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 5.3 у такій редакції:

" 5.3. Зобов'язання інвестора щодо оплати робіт за цим договором вважати припиненими у зв'язку з їх виконанням".

4. Внесено зміни до Договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року шляхом:

Доповнити Розділ 3 договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

" 3.3. Інвестор оплатив вартість виконання робіт, передбачених п. 1.1. цього договору, у повному обсязі, що становить 1 552 875,00 грн. (один мільйон п'ятсот п'ятдесят дві тисячі вісімсот сімдесят п'ять гривень 00 копійок)";

Доповнити Розділ 5 договору підряду №167-і на ремонт дорожнього покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 5.3 у такій редакції:

" 5.3. Зобов'язання інвестора щодо оплати робіт за цим договором вважати припиненими у зв'язку з їх належним виконанням".

5. Внесено зміни до Договору підряду №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007 року шляхом:

1. Доповнити Розділ 3 договору підряду №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

" 3.3. Інвестор оплатив вартість виконання робіт, передбачених п. 1.1. цього договору, у повному обсязі, що становить 3 164 000,00 грн. (три мільйони сто шістдесят чотири тисячі гривень 00 копійок)";

2. Доповнити Розділ 5 договору підряду №166/1 на ремонт асфальтобетонного покриття від 10 жовтня 2007 року пунктом 5.3. у такій редакції:

" 5.3. Зобов'язання Інвестора щодо оплати робіт за цим договором вважати припиненими у зв'язку з їх виконанням".

6. Внесено зміни до Договору №165-і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року шляхом:

1.Доповнити Розділ 2 договору №165і про внесок у розвиток інфраструктури м. Львова від 10 жовтня 2007 року пунктом 2.3. у такій редакції:

" 2.3. Сторона 1 оплатила вартість виконання робіт, передбачених додатком №1 до даного договору, у розмірі, що в сукупності становить 7 003 261, 60 грн. (сім мільйонів три тисячі двісті шістдесят одну гривню 60 копійок), які зараховуються до розміру пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова за генеральним договором №10-10/07-1 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова від 11 жовтня 2007 року";

2. Доповнити Розділ 7 договору №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року пунктом 7.2. у такій редакції:

" 7.2. Зобов'язання Сторони 1, передбачені договором №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року щодо здійснення будівництва об'єктів соціальної та інженерно-транспортної і інфраструктури і передачі їх у власність територіальної громади м.Львова та щодо фінансування будівництва об'єктів соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Львова, вважаються припиненими".

7. Внесено зміни до Договору підряду №172/1 на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі від 16 жовтня 2007року шляхом:

1.Доповнення Розділу 3 договору підряду №172/1 на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі від 16 жовтня 2007 року пунктом 3.3 у такій редакції:

" 3.3. Зобов'язання інвестора щодо фінансування виконання робіт, передбачених договором підряду №172/1 на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі від 16 жовтня 2007 року, вважаються припиненими.

8. Внессено зміни до Договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року шляхом:

1.Доповнення Розділу 2 договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року пунктом 2.3. у такій редакції:

" 2.3. На виконання п.2.2.2. договору Сторона 2 сплатила кошти на розвиток соціальної інфраструктури в сумі 5 850 000 (п'ять мільйонів вісімсот п'ятдесят тисяч гривень 00 копійок), які зараховуються до розміру участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова за генеральним договором №10-10/07-І про внески у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року";

2. Доповнення Розділ 2 договору на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року пунктом 2.4 у такій редакції:

" 2.4. Зобов'язання Сторони 2, передбачені договором на будівництво №346 від 16 жовтня 2007 року щодо будівництва житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту (№№1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 на генплані), дитячого садочка на 90 місць, підземних паркінгів (№№10, 11, 12, 13 на генплані), реконструкції 8-миповерхового корпусу з двоповерховою прибудовою під житловий будинок з офісними приміщеннями (№21 на генплані), реконструкції існуючої будівлі під поліфункціональний комплекс (№22 на генплані) на вул.Пасічній, 133, вважаються припиненими.

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено, як заявлених безпідставно.

Не погоджуючись з прийнятим Рішенням, відповідач -1 виконавчий комітет Львівської міської Ради звернувся до Київського апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій просить Рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 № 910/6889/15-г скасувати частково та прийняти нове судове рішення, за яким в частині задоволенних позовних вимог відмовити, в іншій частині судове рішення залишити без змін. Відповідач-1 оскаржуючи частково судове рішення, посилався на те, що висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи, а тому не правильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

Відповідач - 4 у своєму Відзиві на апеляційну скаргу від 04.09.2015 вих. № 91 просить колегію суддів Рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 № 910/6889/15-г скасувати частково та прийняти нове судове рішення, за яким відмовити в задоволенні позову в частині вимог до ПрАТ «Луцькавтодор» про внесення змін до Договору підряду № 167-і на ремонт дорожнього покриття від 10.10.2007.

Позивач у своєму Відзиві на апеляційну скаргу від 29.09.2015 вих. № 29/09/15 просить колегію суддів залишити апеляційну скаргу відповідача-1 без задоволення, Рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 № 910/6889/15-г залишити без змін, як таке, що прийнято у повній відповідності до вимог діючого законодавства України.

Відповідач -2, - 3, -5, - 6 та треті особи -1, -2 не скористалися своїм правом, передбаченим ч. 1 ст. 96 ГПК України, та не надали колегії суддів письмові відзиви на скаргу відповідача-1, що згідно ч. 2 ст. 96 ГПК України не перешкоджає апеляційному перегляду рішення суду першої інстанції.

Ухвалою КАГС від 14.08.2015 № 910/6889/15-г порушено апеляційне провадження за скаргою відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської Ради (колегія суддів у складі: головуючого судді Ільєнок Т.В., суддів: Тарасенко К.В., Яковлєва М.Л.) та призначено судове засідання.

За Розпорядженням секретаря судової палати КАГС від 06.10.2015 в зв'язку із зайнятістю судді Тарасенко К.В. як головуючого судді в інших справах, склад колегії суддів змінено, для розгляду даної справи було сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя Ільєнок Т.В., судді: Скрипка І.М., Яковлєв М.Л..

За Ухвалою КАГС від 06.10.2015 № 910/6889/15-г прийнято апеляційну скаргу відповідача-1 до провадження колегією суддів у складі: головуючої судді Ільєнок Т.В., суддів: Скрипки І.М., Яковлєва М.Л..

За Ухвалю КАГС від 06.10.2015 № 910/6889/15-г розгляд апеляційної скарги відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської ради у зв'язку з неявкою відповідачів-1, -2, -3, -4, -5, -6 та третіх осіб -1, -2 було відкладено на 13.10.2015.

Відповідачем -4 до судового засідання від 13.10.2015 було надіслано Клопотання про розгляд даної справи без його участі.

В судове засідання від 13.10.2015 представники відповідачів -1, -2, -3, -4, -5, -6 та третіх осіб -1, -2 повторно не з'явились, про день, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином. Зазначених учасників апеляційного провадження про день, час та місце розгляду справи 13.10.2015, було повідомлено Телефонограмами. (т. 5 а/с 17-24) Відповідно до п. 3.9.1-1. Постанови Пленуму ВГСУ від 26.12.2011 № 18 встановлено, що у випадках коли ухвала про порушення провадження у справі не може бути вручена стороні у зв'язку з обмеженим строком розгляду, належним підтвердженням повідомлення учасників судового процесу про час та місце розгляду справи може вважатися ТЕЛЕФОНОГРАМА суду з відміткою про її прийняття посадовою (службовою) особою сторони. При цьому зазначена ухвала надсилається сторонам в обов'язковому порядку.

За пунктом 3.9.2 Постанови Пленуму ВГСУ № 18 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" передбачено, що у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Неявка учасника судового процесу в судове засідання не є підставою для скасування судового рішення, якщо ухвалу, в якій зазначено час і місце такого засідання, надіслано йому в порядку, зазначеному в підпункті 3.9.1. підпункту 3.9. названої Постанови Пленуму ВГСУ.

Колегія суддів дійшла висновку, що оскільки, Ухвалу КАГС від 14.08.2015 № 910/6889/15-г про прийняття апеляційної скарги до провадження та Ухвалу КАГС від 06.10.2015 № 910/6889/15-г про відкладення розгляду даної справи було надіслано за юридичними адресами сторін, то вони вважаються належним чином повідомленими про дату, час та місце розгляду справи, без порушення вимог процесуального закону.

Враховуючи те, що присутній представник позивача ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" не заперечував проти розгляду апеляційної скарги у відсутності представників відповідачів -1, -2, -3, -4, -5, - 6 та третіх осіб -1, -2 колегія суддів перейшла до здійснення апеляційного перегляду справи по суті за наявними матеріалами.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника позивача, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку апеляційну скаргу відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської Ради залишити без задоволення, Рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 по даній справі залишити без змін, приймаючи до уваги наступне.

Відповідно до ч.2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, Ухвалою №3435 від 16.03.2006 Львівської міської ради "Про затвердження ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" Проекту відведення земельної ділянки на вул.Пасічній, 133 у м.Львові" затверджено ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" Проект відведення земельної ділянки площею 12,8702 га, на вул.Пасічній, 133 у м.Львові в оренду терміном на 10 років, а також зобов'язано позивача укласти угоду з виконавчим комітетом Львівської міської ради стосовно виконання зобов'язань перед міською радою із залучення коштів на розвиток соціальної та інженерної транспортної інфраструктури для комплексної забудови території.

Зобов'язання позивача з укладання Договору щодо залучення коштів на розвиток соціальної та інженерної транспортної інфраструктури для комплексної забудови території було також передбачено п.31 Договору №БХ-00055 від 10.04.2006 оренди земельної ділянки, який був підписаний між Львівською міською радою та ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім".

Як встановлено місцевим господарським судом, за Рішенням №802 від 28.09.2007 Виконавчого комітету Львівської міської ради "Про будівництво ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул. Пасічній, 133 у м.Львові" позивача було зобов'язано укласти генеральний договір про внески у розвиток інфраструктури м.Львова, договір на будівництво та забезпечити виконання умов будівництва таких об'єктів будівництва: дитячого садка на 90 місць на суму не менше 2 391,21 тис.грн.; реконструкції насосної станції "Сихів" на суму не менше 100 тис. грн.; позаплощадкових високовольтних мереж електропостачання на суму не менше 1921,50 тис.грн.; реконструкції ПС-21 та будівництва трансформаторних підстанцій на суму не менше 2039 тис. грн.; позаплощадкової мережі водопостачання та каналізації на суму не менше 3109,19 тис.грн.; поліклініки на 40 відвідувань на суму не менше 1 321,28 тис. грн..; ділянок магістральних і житлових вулиць Хуторівки - проектованої, Пирогівки, проектованої №3 на суму 3 791 тис.грн.; добудови магістральних каналізаційних колекторів на суму не менше 219,26 тис.грн.; газопроводів на суму не менше 131,70 тис. грн.; енергоблоку для АТС на суму 72 тис. грн.; внутрішньо площадкових інженерних мереж на суму 300 тис.грн.; дахових котелень на суму не менше 3784 тис.грн., а також укласти договір підряду на ремонт асфальтобетонного покриття й забезпечити фінансування будівництва школи на 700 місць і вулично-дорожньої мережі (проектована вулиця №3, проектована вулиця №2, від проектованої вулиці №3 до вул.Хуторівка - вул.Пасічна - проектована вулиця №2 на загальну суму не менше 14 664 990 грн., замовником якого виступить Департамент житлового господарства та інфраструктури з терміном здачі об'єкта - ІІ квартал 2012.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 10.10.2007 між ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (правонаступником якого відповідано до п.1.1 статуту є ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім") (сторона 1) та Виконавчим комітетом Львівської міської ради (сторона 2) було укладено Договір №10-10/07-І про внески у розвиток інфраструктури м.Львова, згідно з п.1.1 якого відповідно до умов Договору, Ухвали №3435 від 16.03.2006 Львівської міської ради "Про затвердження ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" Проекту відведення земельної ділянки на вул.Пасічній, 133 у м.Львові", Рішення №802 від 28.09.2007 Львівської міської ради "Про будівництво ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул.Пасічній, 133 у м.Львові", сторона 2 зобов'язується залучити та прийняти, а сторона 1 зобов'язується здійснити внески у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова згідно: договору на будівництво; договору підряду на ремонт асфальтобетонного покриття; договору підряду на будівництво школи; договору про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова; договору на ремонт дорожнього покриття.

За умовами п.2.1 Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 розмір залученого внеску (сума залучених коштів та перелік об'єктів інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова) визначається вищенаведеними Договорами.

Договір набирає чинності з моменту підписання його сторонами та діє до моменту виконання контрагентами своїх зобов'язань, що з нього випливають (п.7.1 Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007).

Судом першої інстанції, з огляду на встановлений ст.204 ЦК України принцип правомірності правочину, прийнято до уваги Генеральний договір №10-10/07-І від 10.10.2007 як належну підставу, у розумінні норм ст.11 названого Кодексу, для виникнення у позивача при будівництві житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул.Пасічній, 133 у м.Львові обов'язку із внесення пайових внесків у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова шляхом укладення декількох похідних договорів підряду.

Як свідчать матеріали справи, на виконання умов Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 з метою здійснення внесків у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова позивачем було укладено наступні Договори: №166-і від 10.10.2007, №167-і від 10.10.2007, №166/І від 10.10.2007, №165і від 10.10.2007, №172/І від 16.10.2007, №346 від 16.10.2007.

За Договором №167-і від 10.10.2007 на ремонт дорожнього покриття, укладеним між ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (інвестор), Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради (замовник) та ЗАТ "Луцькавтодор" (підрядник), замовник доручає, інвестор фінансує, а підрядник бере на себе зобов'язання з виконання ремонту покриття бруківки по вул. Словацького. Площа проїжджої частини 1230 м.кв. Площа тротуару - 370 м.кв.

Пунктом 2.1 Договору №167-і від 10.10.2007 визначено, що інвестор фінансує виконання робіт на суму 1 552 875,00 грн. з урахуванням податку на додану вартість.

Розрахунки за Договором здійснюються шляхом прямого переводу грошей інвестором на розрахунковий рахунок підрядника за графіком: 30% від вартості (аванс) до 15.10.2007; 40% від вартості робіт без урахування раніше сплачених сум до 25.10.2007; остаточний розрахунок 30% від вартості робіт здійснюється протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі робіт (п.3.1 Договору №167-і від 10.10.2007).

За умовами п. 4.8 вказаного Договору інвестор зобов'язаний вчасно сплатити вартість виконаних робіт.

За матеріалами справи наявні Платіжні доручення №264 від 12.10.2007 на суму 470 000,00 грн., №282 від 19.10.2007 на суму 620 000,00 грн. та №313 від 09.11.2007 на суму 462 875,00 грн., ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано свої зобов'язання з інвестування робіт по ремонту бруківки шляхом перерахування на рахунок підрядника грошових коштів на загальну суму 1 552 875,00 грн.

Протягом розгляду справи у суді першої інстанції, сторонами Договору №167-і від 10.10.2007 факту належного виконання позивачем своїх зобов'язань за вказаним правочином спростовано не було.

Суд першої інстанції, з огляду на вищенаведене вище, дійшов висновку, що ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було належним чином виконано обов'язки інвестора за Договором №167-і від 10.10.2007 шляхом перерахування грошових коштів в сумі 1 552 875,00 грн. на рахунок підрядника.

Судом першої інстанції встановлено, що 10.10.2007 між ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (інвестор), Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради (замовник) та ТОВ "Балтом Україна" (підрядник) було укладено Договір №166/І на ремонт асфальтобетонного покриття, відповідно до п.1.1 якого замовник доручає, інвестор фінансує, а підрядник бере на себе зобов'язання з виконання ремонту асфальтобетонного покриття по вул. Виговського на ділянці від вул.Кульчицького до вул.Кульпарківсьої. Площа - 7470 м.кв. Довжина - 1050 км. Ширина-7,2м.

Згідно п.2.1 Договору №166/І від 10.10.2007 інвестор фінансує виконання робіт на суму 3 164 000,00 грн..

Розрахунки за цим Договором здійснюються шляхом прямого переказу грошей інвестором на розрахунковий рахунок підрядника за графіком: 50% від вартості робіт (аванс) інвестор перераховує до 15.10.2007; остаточний розрахунок - 50% від вартості робіт з урахуванням раніше сплачених сум здійснюється протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі робіт.

За умовами п.4.8 вказаного правочину інвестор зобов'язаний вчасно сплатити вартість виконаних робіт.

За наявними в матеріалах справи Платіжними дорученнями №342 від 22.11.2007 на суму 164 000,00 грн., №314 від 09.11.2007 на суму 1 000 000,00 грн., №336 від 19.11.2007 на суму 1 000 000,00 грн., № 340 від 21.11.2007 на суму 1 000 000,00 грн. підтверджується, що ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано свої зобов'язання з фінансування робіт по ремонту асфальтобетонного покриття шляхом перерахування на рахунок підрядника грошових коштів на загальну суму 3 164 000,00 грн..

Протягом розгляду даної справи в суді першої інстанції жодною зі сторін Договору №167-І від 10.10.2007 факту виконання позивачем своїх зобов'язань за вказаним правочином спростовано не було.

Враховуючи наведені обставини, суд першої інстанції, дійшов висновку, що ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано обов'язки інвестора за Договором №166/І від 10.10.2007 шляхом перерахування грошових коштів в сумі 3 164 000,00 грн. на рахунок підрядника.

Як встановлено місцевим господарським судом, 10.10.2007 між ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (інвестор), Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради (замовник) та ТОВ "Балтом Україна" (підрядник) було укладено Договір №166-і на ремонт дорожнього покриття, відповідно до п.1.1 якого замовник доручає, інвестор фінансує, а підрядник бере на себе зобов'язання з виконання ремонту дорожнього покриття по вул.Виговського на ділянці від вул.Кульчицького до вул.Кульпарківсьої. Площа - 7350 м.кв. Довжина - 1,050 км. Ширина-7 м.

Згідно п.2.1 Договору №166-і від 10.10.2007 інвестор фінансує виконання робіт на суму 3 785 985,00 грн. з урахуванням податку на додану вартість.

За умовами п.3.1 Договору №166-і від 10.10.2007 розрахунки за цим Договором здійснюються шляхом прямого переводу грошей інвестором на розрахунковий рахунок підрядника за графіком: 50% від вартості робіт (аванс) інвестор перераховує до 15.10.2007; остаточний розрахунок - 50% від вартості робіт з урахуванням раніше сплачених сум здійснюється протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі робіт.

Пунктом 4.8 вказаного Договору інвестора зобов'язано вчасно сплатити вартість виконаних робіт.

Як вбачається з наявних у матеріалах справи Платіжних доручень №265 від 12.10.2007 на суму 1030000,00 грн., №295 від 01.11.2007 на суму 1 500 000,00 грн., №280 від 19.10.2007 на суму 300 000,00 грн., №274 від 18.10.2007 на суму 300 000,00 грн., №281 від 19.10.2007 на суму 270 000,00 грн. та №305 від 02.11.2007 на суму 385 985,00 грн. ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано свої зобов'язання з фінансування робіт по ремонту асфальтобетонного покриття шляхом перерахування на рахунок підрядника грошових коштів на загальну суму 3 785 985,00 грн.

Протягом розгляду даної справи у суді першої інстанції жодною зі сторін Договору №166-і від 10.10.2007 факту виконання позивачем своїх зобов'язань за вказаним правочином спростовано не було.

З огляду на вище наведене, місцевий господарський суд дійшов висновку, що ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано обов'язки інвестора за Договором №166-і від 10.10.2007 шляхом перерахування грошових коштів в сумі 3 785 985,00 грн. на рахунок підрядника.

На виконання умов Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007, 16.10.2007 між ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (замовник) та Управлінням архітектури Львівської міської ради було укладено Договір №346 на будівництво, предметом якого відповідно до п.1 є будівництво житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту (№№1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 на генплані), дитячого садочка на 90 місць, підземних паркінгів (№№10, 11, 12, 13 на генплані), реконструкції 8-ми поверхового корпусу з двоповерховою прибудовою під житловий будинок з офісними приміщеннями (№21 на генплані), реконструкції існуючої будівлі під поліфункціональний комплекс (№22 на генплані) на вул. Пасічній, 133.

За умовами вказаного Договору замовник зобов'язався здійснити будівництво об'єкту відповідно до погодженої кошторисної документації та сплатити кошти на розвиток соціальної інфраструктури в сумі 12 988 661,80 грн. (п.2.2 Договору №346 від 16.10.2007)

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання свого обов'язку з перерахування грошових коштів на розвиток соціальної інфраструктури Товариством з обмеженою відповідальністю "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" за платіжним дорученням №167 від 27.03.2008р. було перераховано до міського бюджету міста Львова грошові кошти на суму 5 850 000,00 грн.

Судом першої інстанції встановлено, що докази виконання умов вказаного правочину в повному обсязі в матеріалах справи відсутні.

При цьому, за ствердженнями позивача, які з боку відповідача -2 та третьої особи -1 не заперечувались, грошових коштів у більшому розмірі, ніж зазначено вище, у межах Договору №346 від 16.10.2007 ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" до місцевого бюджету не сплачувалось.

Як свідчать матеріали справи, 10.10.2007 між ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (сторона 1) та Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради (сторона 2) було укладено Договір №165і про внесок у розвиток інфраструктури м.Львова, згідно якого сторона 1 зобов'язується здійснити будівництво об'єктів соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури та передати їх у власність територіальної громади м.Львова.

У Додатку №1 до Договору №165і від 10.10.2007 контрагентами було погоджено перелік об'єктів будівництва, зокрема: дитячий садок на 90 місць, реконструкція насосної станції "Сихів", позаплощадкові високовольтні мережі електропостачання, реконструкція ПС-21 на будівництво трансформаторних підстанцій; позаплощадкові мережі водопостачання та каналізації; поліклініка на 40 відвідувань; ділянки магістральних і житлових вулиць Хуторівки-проектованої, Пирогівки, Проектованої №3, добудова магістральних колекторів, газопровід, енергоблок з АТС, внутрішньо площадкові інженерні мережі, дахові котельні у кількості 12 одиниць загальною вартістю 19 180,14 тис.грн..

Пунктом 3.1 вказаного Договору позивачу було надано право самостійно визначати джерела будівництва та обирати генеральних підрядників.

За ствердженнями позивача, які з боку інших учасників судового процесу не заперечувались, на здійснення відповідного будівництва ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було залучено ТОВ "Будівельна компанія "Прогрестехбуд", з яким укладено Договір №01-08/07-БМПП від 01.08.2007 генерального підряду. З матеріалів справи слідує, що фактично наведені у Додатку №1 до Договору №165і від 10.10.2007 будівельні роботи виконувались субпідрядниками, які були залучені відповідачем - 6.

За наявними в матеріалах справи Актами приймання-передачі виконаних робіт форми КБ-2 та Довідками про вартість виконаних робіт форми КБ-3 підтверджується фактичне виконання будівельних робіт, перелік яких передбачено Додатком №1 до Договору №165і від 10.10.2007 на загальну суму 7 003 261,60 грн..

За таких обставин, судом першої інстанції встановлено, що за наявними в матеріалах справи документами підтверджується факт здійснення ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" на виконання умов Договору №165і від 10.10.2007 будівельних робіт на загальну суму 7 003 261,60 грн.

Як вказувалось вище, на виконання умов Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 позивачем також було укладено Договір №172/І від 16.10.2007.

За Договором №172/І від 16.10.2007 на будівництво школи та вулично-дорожньої мережі, укладеним між Департаментом житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради (замовник), ТОВ "Прогрестехбуд" (підрядник) та ЗАТ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" (інвестор) замовник доручає, інвестор фінансує, а підрядник бере на себе зобов'язання щодо будівництва школи (на 700 місць) і вулично-дорожньої мережі (проектована вулиця №3, проектована вулиця №2: від проектованої вулиці №3 до вулиці Хуторівка; вул.Хуторівка-вул.Пасічна - проектована вулиця №2) в місті Львові згідно вимог державних будівельних норм України.

Умовами вказаного Договору інвестора зобов'язано здійснити фінансування робіт з будівництва школи (на 700 місць) і вулично-дорожньої мережі на загальну суму 14 664 990,00 грн.

За ствердженнями позивача, інвестором грошові кошти у сумі, визначеній Договором №172/І від 16.10.2007 сплачено не було, доказів зворотного матеріали справи не містять.

Суд першої інстанції, при наданні оцінки наявним у матеріалах справи доказам виконання позивачем прийнятих на себе за Договором №10-10/07-І від 10.10.2007 та іншими похідними Договорами зобов'язань відзначив і про таке.

У відповідності до ст.3 ЗУ "Про аудиторську діяльність" аудиторська діяльність - це підприємницька діяльність, яка включає в себе організаційне і методичне забезпечення аудиту, практичне виконання аудиторських перевірок (аудит) та надання інших аудиторських послуг.

У ч. 1 ст. 7 ЗУ "Про аудиторську діяльність" визначено, що аудиторський висновок - це документ, який складений відповідно до стандартів аудиту та передбачає надання впевненості користувачам щодо відповідності фінансової звітності або іншої інформації концептуальним основам, які використовувалися при її складанні. Концептуальними основами можуть бути закони та інші нормативно-правові акти України, положення (стандарти) бухгалтерського обліку, внутрішні вимоги та положення суб'єктів господарювання, інші джерела.

Позивачем було надано суду першої інстанції Звіт б/н від 20.05.2015 (т.4 а/с 29-32) незалежного аудитора щодо виконання ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" зобов'язань, передбачених Генеральним договором №10-10/07-І про внески у розвиток інфраструктури м. Львова, укладеним між ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" та Виконавчим комітетом Львівської міської ради.

За змістом названого Звіту на виконання умов Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 позивачем було виконано робіт на загальну суму 7 003 261,60 грн. та сплачено грошових коштів в розмірі 14 352 860,00 грн., що загалом становить 21 356 121,60 грн..

Частиною 1 статті 3 ЗУ "Про аудиторську діяльність" визначено, що аудитором може бути фізична особа, яка має сертифікат, що визначає її кваліфікаційну придатність на заняття аудиторською діяльністю на території України.

Вказаний Звіт складено Орловою В.К., що має сертифікат аудитора №000023, дію якого продовжено до 13.12.2017 на підставі Рішення №261/2 від 29.11.2012 Аудиторської палати України.

Таким чином, враховуючи вище наведене, місцевим господарським судом прийнято до уваги вказаний Звіт як один із доказів виконання позивачем зобов'язань щодо здійснення внеску у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова при будівництві житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул.Пасічній, 133 у м.Львові.

За таких обставин, приймаючи всі наявні в матеріалах справи докази в їх сукупності, судом першої інстанції встановлено, що на виконання умов Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано будівельних робіт та сплачено грошових коштів на загальну суму 21 356 121,60 грн.

За приписами ст.651 ЦК України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 654 ЦК України встановлено, що зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Судом першої існтанції зазначено, що жодних звичаїв ділового обороту, які б передбачали іншу форму внесення змін до договору сторонами суду не повідомлено.

12.03.2011 набув чинності ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності". Частина 3 ст.40 вказаного нормативно-правового акту набула чинності 1 січня 2013 (п.3 Прикінцевих положень Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності").

Відповідно до вимог ст.40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених ч. 4 цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об'єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Приписами ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності"передбачено, що встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати: 1) 10 % загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 % загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків.

Органам місцевого самоврядування забороняється вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі, здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому числі шляхом їх викупу), крім пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, передбаченої цією статтею, а також крім випадків, визначених ч.5 ст.30 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Одночасно, враховуючи те, що ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" істотно змінено порядок та розмір пайової участі забудовника у розвитку інфраструктури населеного пункту, вказаним нормативно-правовим актом також встановлено необхідність приведення змісту договорів про сплату пайової участі замовником будівництва у відповідність до приписів Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Так, згідно з п.7 Прикінцевих положень ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" якщо договором про пайову участь, який укладений до набрання чинності цим Законом, передбачена сплата пайової участі замовником будівництва (повністю або частково) в обсягах інших, ніж визначено цим Законом, такий договір підлягає приведенню у відповідність із цим Законом. Будь-які рішення органів місцевого самоврядування про надання замовником будівництва будь-яких послуг, передачу активів у будь-якій формі (матеріальній чи нематеріальній), передачу частини (відсоткової частки) площ прийнятих в експлуатацію об'єктів містобудування, крім пайової участі відповідно до цього Закону, прийняті до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність із цим Законом.

За таких обставин, за висновком суду першої інстанції, правовідносини сторін у даній справі щодо пайової участі ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" у розвитку інфраструктури міста Львова підлягають приведенню у відповідність до положень ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності", в тому числі, стосовно визначення граничного розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань - не більше 4 % загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта.

Як вбачається з наявного в матеріалах справи зведеного кошторисного розрахунку будівництва житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул. Пасічній, 133 у м. Львові, загальна кошторисна вартість будівництва становить 429 967 862,60 грн.

При цьому, як було встановлено вище, на виконання умов Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" було виконано будівельних робіт та сплачено грошових коштів на загальну суму 21 356 121,60 грн..

Таким чином, враховуючи наведені вище висновки щодо загального розміру внеску, що був здійснений позивачем за умовами Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007, приймаючи до уваги кошторисну вартість будівництва житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул.Пасічній, 133 у м.Львові, місцевим господарським судом встановлено, що фактичний внесок ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" у розвиток міста Львова значно перевищує визначені ст.40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" 4% загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта.

Судом першої інстанції зазначено, що з наявної в матеріалах справи пояснювальної записки до Проекту будівництва житлового комплексу з об'єктами соцкультпобуту на вул.Пасічній, 133 у м.Львові вбачається, що будівництво житлової забудови передбачалось у дві черги. Зокрема, до першої черги входять житлові будинки з об'єктами соцкультпобуту №1, 2, 3, 21, дитячий садок і школа; до другої черги належить будівництво житлових будинків з об'єктами соцкультпобуту №4, 5, 6, 7. За ствердженнями позивача, які з боку інших учасників судового процесу не спростовані, на теперішній час наведений вище об'єкт будівництва в повному обсязі не введено в експлуатацію. Доказів зворотного матеріали справи не містять.

За висновками суду першої інстанції, аналіз приписів ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та наявних в матеріалах справи документів, свідчить про наявність достатніх підстав для приведення Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 про внески у розвиток інфраструктури м.Львова та укладених на виконання умов останнього Договорів №166-і від 10.10.2007, №167-і від 10.10.2007, №166/І від 10.10.2007, №165і від 10.10.2007, №172/І від 16.10.2007, №346 від 16.10.2007 у відповідність до вимог ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та внесення запропонованих позивачем змін, опосередкованих нормами вказаного нормативно-правового акту, а також положеннями ст.599, 697 ЦК України (в частині припинення зобов'язань).

Правову позицію стосовно правомірності внесення змін до відповідних договорів на підставі приписів п.7 Прикінцевих положень ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" наведено у Постанові Верховного Суду України від 20.05.2015 по справі №3-122гс15 та Ухвалі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ по від 04.02.2015 по справі №6-43660св14.

У відповідності до ст.11128 ГПК України висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 11116 цього Кодексу, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновок щодо застосування норм права, викладений у Постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права.

Одночасно, за висновком суду першої інстанції, позовні вимоги ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" в частині внесення змін до Розділу 2 Генерального договору №10-10/07-І від 10.10.2007 шляхом доповнення вказаного розділу пунктом 2.4 у наступній редакції: "2.4. У випадку, якщо загальна сума розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (внесків у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Львова), здійснених (спрямованих) Стороною 1 на виконання договорів, вказаних у п.2.3. цього договору (в тому числі, договорів, зобов'язання за якими припинені), більша розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, вказаного у п.2.1 цього договору або більша ніж граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, вказаний у п.2.2. цього договору, то надмірно сплачені кошти (надлишковий розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту) підлягають поверненню Стороні 1" визнано такими, що не підлягають задоволенню, оскільки такі вимоги є передчасними та внесення запропонованих позивачем змін прямо не опосередковано приписами ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності", на які позивач посилався в якості нормативного обґрунтування своїх вимог.

При цьому, місцевим господарським судом звернуто увагу, що позивач не позбавлений права та можливості звернутись до суду з окремим позовом з метою захисту своїх прав та законних інтересів щодо грошових коштів, які було внесено у розмірі більшому, ніж визначено діючим законодавством.

Серед іншого, суд першої інстанції не вбачав підстав і для зазначення у п.7.2 Договору №165і від 10.10.2007, п.3.3 Договору №172/І від 16.10.2007, п.2.4 Договору №346 від 16.10.2007, якими запропоновано доповнити вказані правочини положеннями наступного змісту: "у зв'язку з неможливістю їх виконання у зв'язку із нормою чинного законодавства, передбаченою ч.7 ст.40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", відповідно до якої заборонено вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі, здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому числі шляхом їх викупу), крім участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, а також у зв'язку з новацією зобов'язань, передбачених п.4.1. цього договору, профінансованих на суму 7 003 261,60 грн. (сім мільйонів три тисячі двісті шістдесят одну гривню 60 копійок), у зобов'язання, передбачені Генеральним договором №10-10/07-І про внески у розвиток інфраструктури м.Львова від 10 жовтня 2007 року з наступними змінами та доповненнями", оскільки наведені обставини фактично є правовим обґрунтуванням неможливості виконання певних зобов'язань та внесення до Договорів змін, а зазначення про це безпосередньо у правочинах позбавлено юридичного змісту.

Суд першої інстанції також не вбачав підстав визначати виконання позивачем своїх зобов'язань за Договорами №166і від 10.10.2007 та №166І від 10.10.2007 як повне та належне, з огляду на те, що така характеристика виконання зобов'язання приписами ст.599 ЦК України не передбачена в якості підстави для припинення зобов'язань, а також з огляду на допущення позивачем певної прострочки строків внесення грошових коштів за даними правочинами, яка, при цьому, не впливає на висновок суду стосовно обґрунтованості внесення змін до Договорів в частині приведення їх у відповідність з вимогами ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності".

Місцевим господарським судом, заперечення відповідачів щодо неможливості внесення змін до Договорів з огляду на те, що позивачем у передбаченому чинним законодавством порядку не було дотримано досудового порядку звернення до контрагентів з відповідною пропозицією, не прийнято до уваги, з посиланням на наступне.

Згідно зі ст.188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

За приписами ст.8 Конституції України норми Конституції України є нормами прямої дії. Звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується.

За позицією Конституційного суду України, викладеною в рішенні №15-рп/2002 від 09.07.2002р. у справі за конституційним зверненням ТОВ "Торговий Дім "Кампус Коттон клаб" щодо офіційного тлумачення положення частини другої статті 124 Конституції України, випливає, що кожен із суб'єктів правовідносин у разі виникнення спору може звернутися до суду за його вирішенням. Суб'єктами таких правовідносин можуть бути громадяни, іноземці, особи без громадянства, юридичні особи та інші суб'єкти цих правовідносин. Зазначена норма, як і інші положення Конституції України, не містять застереження щодо допустимості судового захисту тільки після досудового врегулювання спору та неприпустимості здійснення правосуддя без його застосування.

Право на судовий захист передбачено й іншими статтями Конституції України. Так, відповідно до ст.8 Конституції України звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України, норми якої мають пряму дію та найвищу юридичну силу, гарантується. Частина 4 ст.13 Конституції України встановлює обов'язок держави забезпечити захист прав усіх суб'єктів права власності і господарювання, в тому числі у судовому порядку. До таких суб'єктів належать, зокрема, юридичні особи та інші суб'єкти господарських відносин. Тобто, можливість судового захисту не може бути поставлена законом, іншими нормативно-правовими актами у залежність від використання суб'єктом правовідносин інших засобів правового захисту, у тому числі досудового врегулювання спору.

Наведена правова позиція викладена і в Постанові Верховного суду України у від 20.11.2012 по справі №28/5005/640/2012, де зазначено, що недотримання позивачем вимог ч.2 ст.188 Господарського кодексу України щодо обов'язку надсилання іншій стороні пропозицій про зміну умов договору не позбавляє його права звернутися до суду з позовом до відповідача про зміну умов договору за наявності спору, тобто відсутності згоди на зміну умов договору.

Отже, з урахуванням положень Конституції України, рішення Конституційного Суду України та правової позиції Верховного Суду України, слід зазначити, що приписи статті 188 ГК України та ст. 11 ГПК України не позбавляють сторону договору права на звернення до суду з вимогою про зміну договору без дотримання порядку досудового врегулювання спору.

Колегія суддів, враховуючи вищенаведене, погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо часткового задоволення позовних вимог ТОВ "Житлово-будівельна компанія "Ваш дім" до Виконавчого комітету Львівської міської ради, Управління архітектури департаменту містобудування Львівської міської міської ради, Департаменту житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради, ПрАТ "Луцькавтодор", ТОВ "Балтом Україна", ТОВ "Будівельна компанія "Прогрестехбуд" про внесення змін до Договорів: №10-10/07-І від 10.10.2007, №166-і від 10.10.2007, №167-і від 10.10.2007, №166/І від 10.10.2007, №165і від 10.10.2007, №172/І від 16.10.2007, №346 від 16.10.2007.

Відповідач-1 Виконавчий комітет Львівської міської ради у доводах апеляційного оскарження наголошує на тому, що прийняте судове рішення по даній справі є необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню, оскільки прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права. В обґрунтування наведеного, скаржник посилається на те, що на підставі звернення позивача по даній справі, проведено розрахунок та 29.01.2015 між Департаментом економічної політики Львівської міської ради та ТОВ «Житлово будівельна компанія «Ваш дім» було укладено Договір про пайову участь на будівництво комплексу багатоквартирних житлових будинків за № 29 по вул. Пасічній,133 у м. Львові. За оцінкою відповідача-1, укладення названого Договору про пайову участь свідчить про те, що у відповідності до ст. 40 та Перехідних положень ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» оспорювані Договори в частині, що стосуються пайової участі та вимог вказаного Закону приведені у відповідність. Серед іншого, скаржником наголошено, що внесення змін у такій формі до вказаних Договорів суперечить Ухвалі міської ради від 03.04.2008 № 1697 «Про порядок залучення коштів інвесторів (замовників, забудовників) на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Львова (зі змінами та доповненнями)», а саме шляхом внесення змін до існуючих Договорів, оскільки за вказаною Ухвалою затверджено типовий Договір про пайову участь.

Відповідач-4 у своєму Відзиві на апеляційну скаргу від 04.09.2015 вих. № 91 просить колегію суддів Рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 № 910/6889/15-г скасувати частково та прийняти нове судове рішення, за яким відмовити в задоволенні позову в частині вимог до ПрАТ «Луцькавтодор» про внесення змін до Договору підряду № 167-і на ремонт дорожнього покриття від 10.10.2007. Обгрунтовуючи наведене, посилається на ст. 188 ГК України, ст. 651 ЦК України та наголошує на тому, що позивач в порушення умов чинного законодавства не звертався до ПрАТ «Луцькавтодор» з пропозицією внести зміни до вказаного Договору підряду, чим, в свою чергу, порушено порядок внсеення змін до договору, визначений законом.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, вважає за необхідне зазначити, що наведені доводи апеляційного оскарження відповідача-1 базуються на тих же доказах та поясненнях, що надавалися у суді першої інстанції, та яким вже надана належна правова оцінка за оскарженим Рішенням.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів встановила, що у даному випадку скаржником не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції. Таким чином, апеляційні вимоги відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської ради є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, підстав для зміни чи скасування оскарженого Рішення у даній справі колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 85, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу відповідача-1 Виконавчого комітету Львівської міської ради залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду міста Києва від 04.06.2015 № 910/6889/15-г залишити без змін.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 13.10.2015 № 910/6889/15-г набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 13.10.2015 № 910/6889/15-г може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний строк.

Матеріали справи № 910/6889/15-г повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя Т.В. Ільєнок

Судді М.Л. Яковлєв

І.М. Скрипка