Ухвала суду № 51153203, 25.05.2011, Апеляційний суд Запорізької області

Дата документу Справа № 11-585/11

Дата документу Справа № 11-585/11

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ЗАПОРОЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ОСОБА_1 № 11585/11 Председательствующий в 1-й инстанции:

Категория ст.212 ч.3 УК Украины ОСОБА_2

Докладчик во 2-й инстанции:

ОСОБА_3

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

25 мая 2011 года г.Запорожье

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Запорожской области в составе:

председательствующего: Бойкова Ю.В.

судей: Дутова О.Н., Прямиловой Н.С.

с участием прокурора: Шелудько З.Л.

адвоката: ОСОБА_4

представителя гр. истца: ОСОБА_5

осужденного: ОСОБА_6

рассмотрела в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляциям прокурора, утвердившего обвинительное заключение, осужденного ОСОБА_6 на приговор Энергодарского городского суда Запорожской области от 01 февраля 2011 года, которым

ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданин Украины, имеющий на иждивении сына ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, не работающий, зарегистрированный и проживающий по адресу: ІНФОРМАЦІЯ_5, ранее не судимый,

осужден: по ст.ст.212 ч.3, 364 ч.2, 366 ч.2 УК Украины с применением ст.69 УК Украины и назначено наказание:

по ст.212 ч.3 УК Украины - 5 лет лишения свободы без конфискации принадлежащего ему имущества и с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью сроком на 2 года;

по ст.364 ч.2 УК Украины - 4 года лишения свободы без конфискации принадлежащего ему имущества и с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью сроком на 2 года;

по ст.366 ч.2 УК Украины - 2 года лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью сроком на 2 года.

На основании ст.70 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено 5 лет лишения свободы без конфискации принадлежащего ему имущества и с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью сроком на 2 года.

На основании ст.75 УК Украины освобожден от отбытия основного наказания с испытанием сроком на 3 года, с возложением обязанностей, предусмотренных п.п.3-4 ст.76 УК Украины. Дополнительное наказание в виде лишения права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью на 2 года подлежит реальному исполнению.

Мера пресечения подписка о невыезде.

Взыскано с ОСОБА_6 в пользу государственного бюджета г.Энергодара в счет возмещения причиненного ущерба 8863437 грн.

Судьба вещественных доказательств разрешена в соответствии со ст.81 УПК Украины.

Проверив материалы дела, коллегия судей,

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору, ОСОБА_6, являясь директором общества с ограниченной ответственностью Промэнерготовары-2006, зарегистрированного в исполнительном комитете Энергодарского городского совета в качестве субъекта предпринимательской деятельности, расположенного по юридическому адресу: АДРЕСА_1, и являясь должностным лицом, исполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности, осуществляя в период времени с 19.06.2008г. по 02.07.2009г. предпринимательскую деятельность в виде скупки и реализации сельхозпродукции, горюче-смазочных материалов, инструмента в ассортименте, приобретал указанные товароматериальные ценности за наличный расчет у физических лиц и субъектов предпринимательской деятельности, которые не являлись плательщиками налога на добавленную стоимость и не выписывали ему налоговых накладных, после чего в дальнейшем реализовывал их в адрес ЧП Агроторг-опт, ООО Редил-1.

Действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, в нарушение п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины О налоге на добавленную стоимостьот 03.04.1997г. (с изменениями и дополнениями), в установленном законом отчетном периоде - июль 2008 года внес недостоверные сведения в налоговую декларацию по НДС ООО Промэнерготовары-2006о якобы имевшем место приобретении товаров от ООО Марити об уплате, в связи с указанным приобретением, налога на добавленную стоимость, что документально подтверждено не было, после чего лично подписал данную декларацию и предоставил ее в ГНИ в г.Энергодар, что повлекло занижение подлежащего уплате в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 2 312 726 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили денежные средства в особо крупных размерах, так как сумма неуплаченного им в 2008 году налога на добавленную стоимость в размере 2 312 726 грн., более чем в 5000 раз (в 8981 раз) превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан, равный в тот период 257,5 грн.

Он же, в период времени с 01.07.2008г. по 31.07.2008г., умышленно, с использованием своего служебного положения, вопреки интересам службы, преследуя цель мнимой заботы о благополучии своего предприятия, при составлении налоговой декларации по НДС за июль 2008 года необоснованно занизил налоговые обязательства по этому виду налога на общую сумму 2 312 726 грн.

В период с 24.09.2009г. по 30.09.2009г. специалистами ГНИ в г.Энергодар проведена внеплановая выездная проверка ООО Промэнерготовары-2006по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и иного законодательства за период с 01.04.2007г. по 30.09.2009г. По результатам проверки составлен акт от 30.09.2009г. № 321/23-2/34472227, согласно выводам которого ООО Промэнерготовары-2006в нарушение пп.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины "О налоге па добавленную стоимость" от 03.04.1997г. (с изменениями и дополнениями), неправомерно включило в состав налогового кредита по НДС сумму средств, не подтвержденных налоговыми накладными либо иными расчетными документами, в результате чего занижен налог на добавленную стоимость в сумме 2 312 726 грн., на основании чего к ООО Промэнерготовары-200614.10.09г. решениями ГНИ в г.Энергодар применены штрафные (финансовые) санкции за нарушение налогового законодательства на общую сумму 1 156 703 грн., чем предприятию причинен материальный ущерб на данную сумму.

В результате злоупотребления ОСОБА_6 своим служебным положением ООО Промэнерготовары-2006причинены тяжкие последствия, заключающиеся в причинении материального ущерба предприятию в виде начисления штрафных санкций в сумме 1 156 703 грн., что в 250 раз и более (в 4 492 раз) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, равный на тот период 257,5 грн.

Он же, с целью уклонения от уплаты налогов, составил и подписал налоговую декларацию ООО Промэнерготовары-2006по НДС за июль 2008 года, являющуюся официальным документом, после чего предоставил ее в ГНИ в г.Энергодар, с внесенными туда заведомо ложными сведениями при следующих обстоятельствах.

23.09.2008г. в ГНИ в г.Энергодар была предоставлена налоговая декларация по НДС за июль 2008 года, составленная и подписанная директором ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6, с данными, свидетельствующими о возникновении у предприятия в июле 2008 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 2 011 грн., а необходимо было отразить сумму 2 312 726 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за июль 2008 года денежные средства в сумме 2312 726 грн.

В результате подписания ОСОБА_6 налоговой декларации по НДС с внесенными туда заведомо ложными сведениями, в бюджет фактически не поступили денежные средства в виде налога на добавленную стоимость па общую сумму 2312 726 грн., т.е. государству причинены тяжкие последствия, заключающиеся в причинении материального ущерба в сумме 2 312 726 грн., что в 250 и более раз (в 8 981 раз) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, равный в тот период 257,5 грн.

Кроме того, ОСОБА_6, работая директором общества с ограниченной ответственностью Агросельхозпродуктс 10.06.2008г. по 28.02.2010 г. зарегистрированного как юридическое лицо исполнительным комитетом Энергодарского городского совета Запорожской области от 09.08.2006г. в Едином государственном реестре юридических лиц под №11001020000000419, а также включенного в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины под №34472253, находящегося по юридическому адресу: АДРЕСА_2 и являясь должностным лицом указанного предприятия, исполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности, сознавая возложенную на него ответственность согласно ст.11 Закона Украины О системе налогообложенияот 25.06.1991г. (с изменениями и дополнениями), п.п.4.1.1 п.4.1 ст.4 Закона Украины от 21.12.2000г. О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и го государственными целевыми фондами(с изменениями и дополнениями), за правильное исчисление и своевременную уплату в бюджеты и государственные целевые фонды налогов, сборок, других обязательных платежей, которые входят в систему налогообложения, введенные в установленном законом порядке, действуя умышленно, в нарушение п.3 ст.8, п.8 ст.9 Закона Украины О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украинеот 16.07.1999г. (с изменениями и дополнениями), п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997г. (с изменениями и дополнениями), в период с 10.06.2008г. по 28.02.2010г., не обеспечил фиксирование фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных бухгалтерских документах, правильное начисление и своевременное перечисление платежей в бюджет, в установленных законом отчетных периодах июне - октябре 2008 года и декабре 2009 года - феврале 2010 года не производил своевременное и достоверное исчисление налога на добавленную стоимость, не организовал и не осуществлял лично верное составление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость, что привело к занижению налоговых обязательств по НДС, сокрытию объектов налогообложения, и фактическому не поступлению денежных средств в бюджет в особо крупных размерах, т.е. совершил преступление при следующих обстоятельствах.

Директор ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 осуществлял в период с 10.06.2008г. по 28.02.2010г. предпринимательскую деятельность, выразившуюся в приобретении у физических лиц и субъектов предпринимательской деятельности, которые не являлись плательщиками налога на добавленную стоимость и не выписывали ему налоговых накладных, за наличный расчет сельхозпродукции, и дальнейшей ее реализации в адрес ООО Энтонар, ЧП Эпсилон Украинаи ЧП Агроторг-опт.

Осознавая, что в отчетных периодах июне - октябре 2008 года по результатам финансово-хозяйственной деятельности у ООО Агросельхозпродуктвозникают налоговые обязательства по НДС, ОСОБА_6, имея умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, в нарушение требований п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины О налоге на добавленную стоимость, необоснованно завысил налоговый кредит на 1492 216 грн. путем внесения недостоверных сведений в уточняющие расчеты налоговых обязательств по НДС за июнь-октябрь 2008 года о якобы имевшем место приобретении товаров от частного предприятия Эльи об уплате в связи с указанным приобретением налога на добавленную стоимость, что документально подтверждено не было, после чего лично подписал данные расчеты и предоставил их в октябре 2009 года в ГНИ в г. Энергодар, что повлекло занижение подлежащего уплате в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 1 492 216 грн.

В конце сентября 2009 года ОСОБА_6 получив от учредителя ООО Агросельхозпродуктныне покойной ОСОБА_8 подделанные расходные, налоговые накладные, квитанции к приходным кассовым ордерам на реализацию сельхозпродукции от ЧП Эльв адрес ООО Агросельхозпродукт, после чего, воспользовавшись предоставленными ему документами, лично сформировал по налоговой отчетности налоговый кредит по НДС в сумме 1 492 216 грн. для предприятия ООО Агросельхозпродукт.

Так, ОСОБА_6 при составлении и подаче в ГНИ в г.Энергодар уточняющих расчетов налоговых обязательств по НДС за июнь - октябрь 2008 года в разделе налоговый кредитбезосновательно указал в качестве поставщика товаров ЧП Эль по поставкам сельхозпродукции на общую сумму 8 971290,14 грн., в том числе по установленным законом отчетным периодам: в июне 2008 года на сумму 1185356,62 грн., в июле 2008 года на сумму 1 607114,38 грн., в августе 2008 года на сумму 4851655,14 грн., в сентябре 2008 года на сумму 1148964 грн., в октябре 2008 года на сумму 178200 грн., в связи, с чем завысил налоговый кредит по НДС на общую сумму 1 492 216 грн., в том числе по отчетным периодам: в июне 2008 года - на сумму 197 563 грн., в июле 2008 года - на сумму 264 853 грн., в августе 2008 года -на сумму 808 613 грн., в сентябре 2008 года- на сумму 191 494 грн. в октябре 2008 года - на сумму 29 700 грн.

Продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_6 осознавая, что в отчетных периодах декабре 2009 года - феврале 2010 года по результатам финансово-хозяйственной деятельности у ООО Агросельхозпродуктвозникают налоговые обязательства по НДС, имея умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, в нарушение требований п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины О налоге на добавленную стоимость, необоснованно завысил налоговый кредит на 3 566 279 грн. путем внесения недостоверных сведений в налоговые декларации по НДС за декабрь 2009 года - февраль 2010 года о якобы имевшем место приобретении товаров от частного предприятия ОСОБА_9 об уплате в связи с указанным приобретением налога на добавленную стоимость, что документально подтверждено не было, после чего лично подписывал данные декларации и предоставлял их в соответствующих периодах в ГНИ в г.Энергодар, что повлекло занижение подлежащего уплате в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 3 566 279 грн.

Реализуя преступный умысел, ОСОБА_6 получал от неустановленного следствием лица, который представлялся представителем ЧП Прима Плюс, расходные,

налоговые накладные, квитанции к приходным кассовым ордерам о якобы имевших место

поставках сельхозпродукции от ЧП Прима Плюс, удостоверенные подписями директора

указанного предприятия ОСОБА_10, а также оттиском круглой мастичной печати ЧП Прима Плюс, после чего воспользовавшись предоставленными ему документами, лично сформировал по налоговой отчетности налоговый кредит по НДС в сумме 3 566 279 грн. для предприятия ООО Агросельхозпродукт.

Так, ОСОБА_6 при составлении и подаче в ГНИ в г.Энергодар налоговых деклараций по НДС за декабрь 2009 года февраль 2010 года в разделе налоговый кредитбезосновательно указал в качестве поставщика товаров ЧП ОСОБА_9 поставкам сельхозпродукции на общую сумму 21 397 673,87 грн., в том числе по установленным законом отчетным периодам: в декабре 2009 года - на сумму 14 278 465, 08 грн., в январе 2010 года- на сумму 3 348 346, 79 грн., в феврале 2010 года - на сумму 3 770 862 грн., в связи, с чем завысил налоговый кредит по НДС на общую сумму 3 566 279 грн., в том числе по отчетным периодам: в декабре 2009 года - на сумму 2 379 744, 18 грн., в январе 2010 года- на сумму 558 057, 80 грн., в феврале 2010 года- на сумму 628 477 грн.

Таким образом, в результате умышленных действий директора ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 в бюджет фактически не поступили денежные средства в особо крупных размерах, так как сумма неуплаченного им в период с 10.06.2008г. по 28.02.2010г. налога на добавленную стоимость в размере 5 058 495 грн., более чем в 5000 раз (в 11642 раза) превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан, равный в тот период 434,5 грн.

Он же, с целью уклонения от уплаты налогов, составил и подписал уточняющие расчеты налоговых обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за июнь - октябрь 2008 года, а также налоговые декларации ООО Агросельхозпродуктпо НДС за декабрь 2009 года - февраль 2010 года, являющиеся официальными документами, после чего предоставил их в ГНИ в г.Энергодар, с внесенными туда заведомо ложными сведениями, совершив преступление при следующих обстоятельствах.

01.10.2008г. в ГНИ в г.Энергодар был предоставлен уточняющий расчет налоговых

обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за июнь 2008 года, составленный и

подписанный директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в июне 2008 года чистых налоговых

обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 0 грн., а необходимо было отразить сумму 197563 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за июнь 2008 года денежные средства в сумме 197 563 грн.

01.10.2008г. в ГНИ в г.Энергодар был предоставлен уточняющий расчет налоговых обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за июль 2008 года, составленный и подписанный директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в июле 2008 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 0 грн., а необходимо было отразить сумму 264 853 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за июль 2008 года денежные средства в сумме 264 853 грн.

01.10.2008г. в ГНИ в г.Энергодар был предоставлен уточняющий расчет налоговых

обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за август 2008 года, составленный и

подписанный директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 с данными

свидетельствующими о возникновении у предприятия в августе 2008 года чистых налоговых

обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 0 грн., а необходимо было отразить сумму 808613 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за август 2008 года денежные средства в сумме 808 613 грн.

01.10.2008г. в ГНИ в г.Энергодар был предоставлен уточняющий расчет налоговых обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за сентябрь 2008 года, составленный и подписанный директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в сентябре 2008 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 0 грн., а необходимо было отразить сумму 191 494 грн, в результате чего в бюджет фактически не поступили за сентябрь 2008 года денежные средства в сумме 191 494 грн.

01.10.2008г. в ГНИ в г.Энергодар был предоставлен уточняющий расчет налоговых обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за октябрь 2008 года, составленный и подписанный директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в октябре 2008 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 0 грн., а необходимо было отразить сумму 29 700 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за октябрь 2008 года денежные средства в сумме 29 700 грн.

20.01.2010г. в ГНИ в г.Энергодар была предоставлена налоговая декларация ООО Агросельхозпродуктпо НДС за декабрь 2009 года, составленная и подписанная директором ООО Агросельхозпродукт ОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в декабре 2009 года, чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 18 753 грн., а необходимо было отразить сумму 2398 497, 18 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за декабрь 2009 года денежные средства в сумме 2 379 744, 18 грн.

22.02.2010г. в ГНИ в г.Энергодар была предоставлена налоговая декларация ООО Агросельхозпродуктпо НДС за январь 2010 года, составленная и подписанная директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в январе 2010 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 3 451 грн., а необходимо было отразить сумму 561 508, 80 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за январь 2010 года денежные средства в сумме 558 057, 80 грн.

19.03.2010г. в ГНИ в г.Энергодар была предоставлена налоговая декларация ООО Агросельхозпродуктпо НДС за февраль 2010 года, составленная и подписанная директором ООО Агросельхозпродукт ОСОБА_6 с данными свидетельствующими о возникновении у предприятия в феврале 2010 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 2 798 грн., а необходимо было отразить сумму 631 275 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за февраль 2010 года денежные средства в сумме 628 477 грн.

В результате подписания ОСОБА_6 уточняющих расчетов по НДС за июнь-октябрь 2008 года, а также налоговых деклараций по НДС за декабрь 2009 года - февраль 2010 года, с внесенными туда заведомо ложными сведениями, в бюджет фактически не поступили денежные средства в виде налога на добавленную стоимость на общую сумму 5 058 495 грн., т.е. государству причинены тяжкие последствия, заключающиеся в причинении материального ущерба в сумме 5 058 495 грн., что в 250 и более раз (в 11642 раза) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, равный в тот период 434,5 грн.

Он же, в период времени с 10.06.08г. по 31.10.08г., осуществляя предпринимательскую деятельность в виде скупки и реализации сельхозпродукции, неправомерно включил в состав налогового кредита по НДС сумму средств, не подтвержденных налоговыми накладными, о якобы имевшем месте приобретении сельхозпродукции от предприятия - плательщика НДС - ЧП Эльи дальнейшей ее реализации в адрес ООО Энтонар, что привело к неуплате налога на добавленную стоимость в сумме 1 492 216 грн.

Продолжая свою преступную деятельность, директор ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6, на протяжении 2008 года получил расчет от ООО Энтонарза поставленную сельхозпродукцию наличными денежными средствами на общую сумму 8 971 290,14 грн., после чего, злоупотребляя своим служебным положением, вопреки интересам службы, в период времени с 10.06.08г. по 31.10.08г., осознавая что у него нет права на налоговый кредит по НДС и ему необходимо по результатам проведенных операций уплатить в бюджет НДС, завладел денежными средствами в сумме 1 492 216 грн., которые подлежали уплате в бюджет в качестве налога на добавленную стоимость.

В результате злоупотребления ОСОБА_6 своим служебным положением государству причинены тяжкие последствия, заключающиеся в причинении материального ущерба в виде неуплаты в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 1 492 216 грн., что в 250 и более (5795 раз) превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, равный в тот период 257,5 грн.

В апелляции прокурор, утвердивший обвинительное заключение, просит приговор отменить в связи с неправильным применением ст.ст.69, 70, 75 УК Украины и несоответствием назначенного наказания тяжести преступлений и личности осужденного вследствие мягкости.

Постановить новый приговор, которым назначить ОСОБА_6 наказание:

по ч.3 ст.212 УК Украины в виде 5 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью, сроком на 3 года с конфискацией всего принадлежащего ему имущества;

по ч.2 ст.364 УК Украины в виде 4 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью, сроком на 3 года;

по ч.2 ст.366 УК Украины в виде 3 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью, сроком на 3 года.

На основании ст.70 УК Украины, путем поглощения менее строгого основного и дополнительного наказания более строгим основным и дополнительным наказанием, окончательно определить наказание в виде 5 лет лишения свободы с конфискацией всего принадлежащего имущества и с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительной деятельностью сроком на 3 года.

При этом указывает, что судом фактически не была принята во внимание тяжесть совершенных преступлений, два из которых являются тяжкими, не учтено и то обстоятельство, что причиненный ущерб ОСОБА_6 не возместил.

Кроме того, суд в приговоре надлежащим образом не мотивировал свои выводы в части возможности исправления осужденного без отбывания наказания реально, а также неправильно применил ст.70 УК Украины.

В апелляции осужденный ОСОБА_6 просит приговор изменить, отказав в удовлетворении заявленного ГНИ в г.Энергодаре гражданского иска в полном объеме, ссылаясь на то, что он является лишь субъектом преступления, предусмотренного ст.212 УК Украины, а ответственность за вред, вызванный неуплатой налога в бюджет, согласно действующему законодательству, должен нести плательщик такого налога, а именно ООО Промэнерготовары-2006и ООО Агросельхозпродукт, которые и являются надлежащими ответчиками по иску ГНИ в г.Энергодаре.

В возражениях на апелляцию прокурора осужденный ОСОБА_6 просит апелляцию оставить без удовлетворения, поскольку доводы, изложенные в ней, являются несостоятельными, а приговор изменить, отказав в удовлетворении гражданского иска ГНИ в г.Энергодаре в полном объеме.

Выслушав докладчика, прокурора просившего апелляцию прокурора удовлетворить, осужденного ОСОБА_6 и адвоката ОСОБА_4, поддержавших свою апелляцию и возражавших против доводов апелляции прокурора, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляций, коллегия судей считает, что апелляция прокурора и апелляция осужденного подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В судебном заседании подсудимый ОСОБА_6С в предъявленном обвинении вину признал полностью, поддержав свои пояснения данные им в ходе досудебного следствия, поясняя, что фактически он предприятием не управлял, а только подписывал документы, которые ему приносили и не вникая в них, относил в ГНИ., но не отрицает что в июне 2008 года он был назначен директором ООО Промэнерготовары-2006, собственником которого являлась ОСОБА_8 В июле 2008 года он осуществлял финансово-хозяйственную деятельность в виде скупки и реализации сельхозпродукции, инструментов в ассортименте, горюче-смазочных материалов, приобретал указанные товарно-материальные ценности у физических лиц, не являющиеся плательщиками НДС. Приобретенные ТМЦ реализовывал в адрес ЧП Агроторг-опт, Редил-1, получая перед этим предоплату наличными денежными средствами. Работал он в июле 2008г., после этого нет. В самом начале деятельности ОСОБА_8 пояснила ему, что если у него не будет первичной документации на приобретенный товар, то есть затратной документации, то по итогам месяца получается большая сумма налога на добавленную стоимость, поэтому необходимо как то минимизировать налогообложение, поэтому при составлении налоговых деклараций по НДС ОСОБА_8 посоветовала в дополнении № 5 указать в качестве поставщика ООО Маритпояснив, что договорилась с ОСОБА_11, директором данного предприятия о том, что он в дополнении № 5 к налоговым декларациям по ООО Маритв разделе обязательства отобразит за вознаграждение ОООПромэнерготовары 2006.

В дальнейшем, в качестве поставщика в налоговой декларации г. за июль 2008г. отобразил ООО Марит. Позднее, когда он связался с директором ООО ОСОБА_11 тот ему пояснил, что не желает нарушать налоговое законодательство, а поэтому подал уточненную декларацию по НДС с дополнением № 5, где убрал из раздела обязательства ООО Промэнерготовары 2006.

Кроме того, являясь с июня 2008 года так же директором ООО Агросельхозпродуктосуществлял деятельность в виде купли-продажи сельхозпродукции. Продукцию закупал у лиц которые не были плательщиками НДС или не являлись субъектами предпринимательской деятельности и документация при этом не составлялась. После чего реализовывал ее в адрес ООО <Энтонар. В конце сентября 2009 года учредитель ООО Агросельхозпродукт ОСОБА_8 передала ему расходные, налоговые накладные, квитанции к приходным кассовым ордерам на реализацию сельхозпродукции от ЧП Эльв адрес ООО Агросельхозпродуктдля подтверждения налогового кредита предприятия за июнь-октябрь 2008 года. После чего, он составил, подписал и подал в ГНИ в г.Энергодар уточняющие расчеты налоговых обязательств по НДС за июнь-октябрь 2008 года. Также, он на протяжении декабря 2009 года - февраля 2010 года приобретал сельхозпродукцию у незнакомого лица, который представлялся представителем ЧП Прима Плюс, после чего реализовывал ее в адрес ЧП Эпсилон Украинаи ЧП Агроторг-опт.

При расчетах с ЧП ОСОБА_12 этого предприятия предоставлял расходные, налоговые накладные, квитанции к приходным кассовым ордерам по поставкам сельхозпродукции от ЧП Прима Плюс, удостоверенные подписями директора указанного предприятия ОСОБА_10, а также печати данного предприятия, после чего воспользовавшись предоставленными ему документами, лично сформировал в налоговых декларациях ООО Агросельхозпродукт[алоговый кредит по НДС.

Кроме полного признания обвиняемым ОСОБА_6 своей вины, его вина в совершении преступления подтверждается:

по ООО ПРОМЭНЕРГОТОВАРЫ 2006-

- показаниями свидетеля ОСОБА_13, данные ею в ходе досудебного и дебного следствия и которая пояснила, что она работает старшим государственным налогов инспектором отдела принудительного взыскания налоговой задолженности ГНИ в г.Энергодар была проведена внеплановая выездная проверка по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.04.07г. по 30.09.09г. валютного и иного законодательства ООО Промэнерготовары 2006. В период с 01.04.2007г. по 09.06.2008г. директором предприятия числилась ОСОБА_8, в дальнейшем с 09.06.2008г. по 02.07.2009г. директором предприятия работал ОСОБА_6, далее согласно постановления Хозяйственного суда Запорожской области 02.07.2009г. был назначен ликвидатор ООО Промэнерготовары-2006 - арбитражный управляющий ОСОБА_14 В ходе проведения проверки правильности начисления и своевременности уплаты НДС за период в котором работал ОСОБА_6 Н,С. установлено, что директором ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6 в нарушение требований пп.7.4.5 п.7.4 7 Закона Украины О налоге на добавленную стоимостьот 03.04.1997г. № 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями), необоснованно завысил налоговый кредит в июле 2008г. на 2312 726 грн. от приобретения товаров, что повлекло занижение подлежащего уплате в бюджет ООО Промэнерготовары-2006 налога на добавленную стоимость за июль 2008 года в сумме 2312726 грн.

23.09.2008г. в ГНИ в г. Энергодар была предоставлена налоговая декларация за июль 2008 года, составленная и подписанная директором ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6, с данными, свидетельствующими о возникновении у предприятия в июле 2008 года чистых налоговых обязательств перед бюджетом по НДС в сумме 2011 грн., а необходимо было отразить сумму 2 312 726 грн., в результате чего в бюджет фактически не поступили за июль 2 да денежные средства в сумме 2 312 726 грн.

- показаниями свидетеля ОСОБА_11, данные им в ходе досудебного следствия и исследованные в судебном заседании и из которых усматривается, что он работает директором ООО Марит. Его предприятие работало с ООО Промэнерготовары-2006по закупке и реализации сельхозпродукции. В июле 2008г. к нему обратилась директор ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_8 с предложением отобразить поставку ТМЦ в адрес ее предприятия, на что тот согласился и в дополнении № 5 к налоговой декларации по НДС ООО Марит за июль 2008г. в обязательствах указал ООО Промэнерготовары-2006. Позднее обдумав совершенное, он понял что нарушает таким образом налоговое законодательство, после чего подал уточненную налоговую декларацию по НДС ООО Марит за июль 2008 года, где из раздела обязательстваубрал ООО Промэнерготовары - 2006;

(т.Зл.д.12-14);

- показаниями свидетеля ОСОБА_15 из которых усматривается, что он работал с 14.04.08г. по 01.10.08г. директором ООО Редил-1. В июле 2008г. ООО Редил-1приобрело у директора ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6 инструменты в ассортименте. Первичная документация на ТМЦ была составлена и подписана ОСОБА_6, заверена печатью ООО Промэнерготовары-2006. Доставка осуществлялась автотранспортом ООО Промэнерготовары - 2006.

(т.Зл.д.15-17);

- показаниями свидетеля ОСОБА_16, данные им в ходе досудебного следствия и исследованные в судебном заседании из которых усматривается, что он с 19.06.08г. работал директором ЧП Агроторг-Опт. В июле 2008г. ЧП Агроторг-Оптприобретало у директора ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6 сельхозпродукцию, дизельное топливо. Первичная документация на ТМЦ была составлена и подписана ОСОБА_6, заверена печатью Промэнерготовары-2006. Доставка осуществлялась автотранспортом ООО Промэнерготовары- 2006.

(т.Зл.д.18-19);

-показаниями свидетеля ОСОБА_1, данные им в ходе досудебного следствия и оглашенные в судебном заседании и из которых усматривается, что в его собственности на территории Херсонской области находятся земельные паи, на которых выращивает сельхозпродукцию. Урожай 2007 года сразу реализовать не смог, а реализовал его в июле 2008г. молодому мужчине по имени Николай, тот сказал что является директором предприятия ООО Промэнерготовары-2006. Расчет производился наличными денежными средствами на месте. Погрузка и перевозка сельхозпродукции производилась автотранспортом ООО Промэнерготовары-2006.

(т.З л.д.20-21);

- показаниями свидетеля ОСОБА_17, показания которого оглашены в судебном заседании и который подтвердил, что он занимается предоставлением услуг перевозчика. Ему принадлежит грузовой автомобиль с прицепом. В июле 2008 года к нему обратился директором ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6 с заявкой на перевозку сельскохозяйственной продукции. С директором ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6 он работал только в июле 2008г., расчет за предоставленные услуги производился в полном объеме наличными. ОСОБА_6 скупал сельхозпродукцию у частных лиц в основном в Херсонской области, часто сельхозпродукцию отгружали прямо с комбайнов в полях. Кроме его автомашины ОСОБА_6 арендовал еще несколько автомобилей.

(т.З л.д.22-23);

- актом о результатах внеплановой выездной проверки по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и иного законодательства ООО Промэнерготовары-2006за период времени с 01.04.07 г. по 30.09.09 г. № 321/23-2/34472227 от 30.09.2009г.и налоговым уведомлением решением № 0000922301/0 от 14.10.09г., где было установлено занижение директором ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6 в июле 2008 года НДС в сумме 2 312 726 грн.

(т.1 л д 143);

- протоколом выемки в ООО Редил-1 от 27.01.2010г. и осмотра от 28.01.2010 г.

приобщенных как вещественные доказательства расходными накладными, налоговыми накладными подтверждающими приобретение у ООО Промэнерготоварыинструментов.

(т.2 л.д.86-92);

- протоколом выемки в ЧП Агроторг-Оптот 23.02.2010г. и осмотра от 23.02.2010г., приобщенными как вещественные доказательства расходными накладными, налоговыми накладными, квитанциями к приходным кассовым ордерам подтверждающими приобретение ООО Промэнерготовары-2006сельхозпродукции и дизтоплива.

(т.2 л.д.94-129);

- протоколом выемки в ООО Промэнерготовары-2006 от 22.02.2010г. и осмотра от 22.02.2010г. и приобщенными, как вещественные доказательства расходными налоговыми накладными, квитанциями к приходным кассовым ордерам, подтверждающими реализацию ТМЦ от ООО Промэнерготовары-2006в адрес ЧП Агроторг-Опт, ООО Редил-1.

(т.2л.д.131-1 170);

- протоколом выемки от 04. 02. 2010г.. и 05.02.2010г. в ГНИ в г.Энергодар, осмотра от 05.02.2010г. и приобщенные как вещественные доказательства - налоговой декларацией по налогу на добавленную стоимость за июль 2008 года, составленной и подписанной ОСОБА_6;приказа о назначении на должность директора ООО Промэнерготовары-2006ОСОБА_6

(т.1 1.Д.95-109);

- протоколом выемки от 05.02.2010 г. в Исполнительном комитете Энергодарского городского совета; осмотра от 05.02.2010г., и приобщенными вещественными доказательствами учредительных и регистрационных документов ООО Промэнерготовары-2006.

(т. 1 л.д.201-207)

По ООО АГРОСЕЛЬХОЗПРОДУКТ

- показаниями свидетеля ОСОБА_18, показания которого исследовались в судебном заседании и который подтвердил что о предприятии ЧП Эль, на котором он якобы, согласно регистрационных документов является директором, ничего не знает. Никакой финансово-хозяйственной деятельности от этого предприятия не вел, также не имел никаких финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО Агросельхозпродукт.

(т. 7 л.д.71-72);

- показаниями свидетеля ОСОБА_10, данные им в ходе досудебного следствия и исследованные в судебном заседании и из которых усматривается, что он является ректором ЧП Прима Плюс с момента регистрации предприятия. О предприятии ООО Агросельхозпродукти о его директоре ОСОБА_6 никогда не слышал и никаких финансово-хозяйственных взаимоотношений с этим предприятием не вел. (т.5 л.д.107-109);

- показаниями свидетеля ОСОБА_19, данные им в ходе досудебного и судебного следствия и который пояснил, что он с 01.01.08г. по 28.12.09г. был директором ООО Энтонар. Сначала был знаком с директором ООО АгросельхозпродуктОСОБА_8 Е , а потом она сказала ему, директор меняется и будет ОСОБА_6 В 2008 году ООО Агросельхозпродукт в лице директора ОСОБА_6, поставляло сельхозпродукцию в адрес ООО Энтонар. Расчеты производились за наличный расчет, в полном объеме. Всю документацию по сделкам привозил ОСОБА_6. Он обращался к нему за советом о заполнении налоговых деклараций. Все документы при расчетах подписывал ОСОБА_6

- показаниями свидетеля ОСОБА_20, показания которого оглашались в судебном заседании и из которых усматривается, что он является директором ЧП Эпсилон Украинас момента регистрации предприятия.

ОСОБА_20 подтвердил факт реализации сельхозпродукции на протяжении декабря 2009 года - февраля 2010 года от ООО Агросельхозпродукциив адрес ЧП Эпсилон Украина., при этом никаких договоров не составлялося , расчет производился наличными.

(т. 7 л.д.76-77)

- показаниями свидетеля ОСОБА_16, показания которого оглашались в судебном заседании и из которых усматривается, что он является директором ЧП Агроторг-оптс момента регистрации предприятия. ОСОБА_16 подтвердил факт реализации сельхозпродукции на протяжении декабря 2009 года от ООО Агросельхозпродукт в адрес ЧП Агроторг-оптза наличный расчет, деньги отдавал директору ОСОБА_6, который предоставлял всю первичную бухгалтерскую документацию

(т. 7 л.д.78-79)

- показаниями свидетеля ОСОБА_21, показания которого также исследовались в судебном заседании и который подтвердил, что он с 2000 года является руководителем СФХ Анюта. В июне 2008 года он продал в адрес ООО Агросельхозпродуктпшеницу. Перевозкой зерна занимался лично директор ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6 документация по реализации и отгрузке сельхозпродукции не составлялась. Расчеты производились за наличный расчет в полном объеме

(т. 7 л.д.80-82);

- показаниями свидетеля ОСОБА_22, данные им в ходе досудебного следствия и исследованные в судебном заседании и из которых усматривается, что он после выполнения работ по загрузке и очистке зерновых культур на полях Херсонской области в 2008 года, получил в качестве оплаты за данные работы пшеницу в количестве 200 тонн сельхозпродукцию он продал в адрес ООО Агросельхозпродукт. Документация по реализации и отгрузке сельхозпродукции не составлялась. Расчеты производились за наличный расчет в полном объеме.

(т. 7 л.д.83-85);

- показаниями свидетеля ОСОБА_17, показания которого оглашались в судебном заседании и который подтвердил, что у него в собственности находится автомобиль Камаз, на котором он в июле 2008 года перевозил сельхозпродукцию для ООО Агросельхозпродукт.

(т. 7 л.д.86-88)

- заключением судебной экономической экспертизы № 38 от 07.04.2010г., согласно которой директор ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6, в нарушение п.З ст.8, п.8 ст.9 Закона Украины О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине№ 996-Х1У от 16.07.1999 года (с изменениями и дополнениями), пп.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" № 168/97-ВР от 03.04.1997г. (с изменениями и дополнениями) в период времени 10.06.2008г. по 31.10.2008г., завысил налоговый кредит по НДС по взаимоотношениям с ЧП на общую сумму 1 492 216 грн.

(т. 7 л.д. 101-105)

- заключением судебной экономической экспертизы № 39 от 12.04.2010г., согласно которой директор ООО АгросельхозпродуктОСОБА_6, в нарушение п.З ст.8, п.8 ст.9 Зак: Украины О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине№ 996-Х1У от 16.07.1999 года" (с изменениями и дополнениями), пп.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" № 168/97-ВР от 03.04.1997г. (с изменениями и дополнениями) в период времени 01.12.2009г. по 28.02.2010г., завысил налоговый кредит по НДС по взаимоотношениям с ОСОБА_9 общую сумму 3 566 279 грн.

(т. 7 л.д. 120-124);

- протоколами выемки в ООО Агросельхозпродуктот 29.03.2010г., 06.04.2010г.; осмотров от 02.04.2010г., 06.04.2010г. и приобщенными вещественными доказательствами - налоговыми накладными, квитанциями к приходным кассовым ордерам, приходными кассовыми ордерами подтверждающими нарушения ООО Агросельхозпродукт.

(т. 5 л.д.171-224, т. 6 л.д.2-109);

- протоколом выемки, осмотра в Исполнительном комитете Энергодарского городского совета от 08.04.2010г. и приобщенными вещественными доказательствами учредительными и регистрационными документами ООО Агросельхозпродуктподтверждающими, что директором ООО Агросельхозпродуктбыл ОСОБА_6

(т. 5 л.д. 168);

- протоколом выемки, осмотра в ГНИ в г.Энергодар Запорожской области от 21.04.2010 года и приобщенными вещественными доказательствами уточняющими расчетами налоговых обязательств ООО Агросельхозпродуктпо НДС за июнь-октябрь 2008 года, а также налоговыми декларациями по НДС за декабрь 2009 года - февраль 2010 года подтверждающими нарушения ООО Агросельхозпродукт.

(т. 5 л.д.111-152);

- протоколом выемки в ООО Энтонар от 01.04.2010г., осмотра от 02.04.2010г.. приобщенными вещественными доказательствами - налоговыми накладными, квитанциями к приходным кассовым ордерам подтверждающими взаимоотношения между ООО Энтонари ООО Агросельхозпродукт

(т. 7 л.д.3-43);

- протоколом выемки в ЧП Агроторг-оптот 15.04.2010г. , осмотра от 15.04.2010г приобщенными вещественными доказательствами - налоговыми накладными, квитанциями к приходным кассовым ордерам подтверждающими взаимоотношения между ЧП Агроторг-опти ООО Агросельхозпродукт

(т. 7 л.д.46-57);

- протоколом выемки в ЧП Эпсилон Украина от 16.04.2010г., осмотра от 16.04.2010г. приобщенными вещественными доказательствами - налоговыми накладными, квитанциями, приходным кассовым ордерам подтверждающими взаимоотношения между ЧП Эпсилон Украинаи ООО Агросельхозпродукт.

(т. 6 л.д.112-153);

- протоколом выемки в ГНИ в Скадовском районе от 21.04.2010г., осмотра от 26.04.2010г. и приобщенными вещественными доказательствами - регистрационными и учредительными документами ЧП Эльсогласно которых ОСОБА_18 был директором.

(т. 5 л.д.16-40)

- протоколом выемки в Исполнительном комитете Скадовского городского совета от 21.04.2010г., осмотра от 26.04.2010г., и приобщенными вещественными доказательствами регистрационными и учредительными документами ЧП Эльсогласно которых ОСОБА_18 был директором ЧП Эль

(т. 5 л.д.43-102).

Анализируя доказательства в совокупности и находя обвинение доказанным, суд правильно действия ОСОБА_6 квалифицировал по ст. 212 ч. 3 УК Украины, как уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное должностным лицом предприятия, независимо от формы собственности, которые привели к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств в особо крупных размерах, так же по ст. 364 ч. 2 УК Украины, как злоупотребление властью или служебным положением - то есть умышленное, из личной заинтересованности, использование должностным лицом служебного положения вопреки интересам службы, причинившее тяжкие последствия интересам юридического лица, и по ст. 366 ч. 2 УК Украины, как служебный подлог, то есть, внесении должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, иной подделке документов, а также составление и выдача заведомо ложных документов, повлекших тяжкие последствия.

При назначении наказания, суд обоснованно учел характер и степень общественной опасности содеянного, тяжесть совершенного преступления, личность осужденного, как ранее не судимого, положительно характеризующегося, учел признание им вины и чистосердечное раскаяние, наличие на иждивении малолетних детей, состояние здоровья, что суд признал исключительными обстоятельствами, а с учетом всех обстоятельств по делу, правильно пришел к выводу о назначении наказания ОСОБА_6 не связанное с реальным лишением свободы, с применением ст.69 УК Украины.

В судебном заседании суд частично удовлетворил иск ГНИ в г.Энергодар на общую сумму 8863437 грн. Однако суд абсолютно не мотивировал взыскание данной суммы с ОСОБА_6 Кроме того, в коллегии представитель ГНИ в г.Энергодар ОСОБА_5 также не смогла обосновать размер иска и почему следует взыскивать с ОСОБА_6 При таких обстоятельствах коллегия судей считает, что приговор суда в части взыскания с ОСОБА_6 8863437 грн. в пользу гос. бюджета г., Энергодар следует отменить, так как данный иск не мотивирован в приговоре и направить в этой части в тот же суд на новое рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

Каких либо процессуальных нарушений при рассмотрении дела в суде коллегией судей не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию прокурора, утвердившего обвинительное заключение и апелляцию осужденного ОСОБА_6 удовлетворить частично.

Приговор Энергодарского городского суда Запорожской области от 01 февраля 2011 года в отношении ОСОБА_6 в части гражданского иска отменить и дело в этой части направить в тот суд на новое судебное рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства, а в остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Судьи: